El dao moral en la responsabilidad contractual

por CARLOS A. HERNNDEZ, DAVID F. ESBORRAZ, MNICA FRESNEDA SAIEG

LA LEY - D, 778
LA LEY S.A.E. e I.
Id Infojus: DASJ060084

I. Resea del fallo anotado La sala K de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal ha tenido
ocasin de pronunciarse en los autos caratulados "Cornejo, Emilio c. Maiztegui, Ricardo M. s/ ordinario" (ver fallo
completo al final del documento) acerca de la procedencia de la reparacin del dao moral derivado del incumplimiento
de un contrato de locacin inmobiliaria.

La sentencia glosada debi resolver el pedido de la parte locadora de obtener, entre otros rubros, la indemnizacin del
dao moral ocasionado en razn de la falta de restitucin del inmueble locado que la obligaba a permanecer residiendo
en la localidad de Bella Vista, afectada en dicha poca por una incesante ola de delincuencia que se reflejaba en asaltos
a mano armada en trenes, colectivos y domicilios particulares, lo cual representaba una amenaza cierta de sufrir un mal
grave e inminente en su integridad fsica y en la de su familia.

Corresponde asimismo destacar como hechos significativos a tomar en consideracin, que el plazo contractual se
encontraba vencido, continuando la relacin locativa en los trminos del art. 1622 del Cd. Civil, y que el locador
pretenda adems de las razones de seguridad antedichas, rescatar el bien locado debido a haber suscripto otro contrato
de locacin con relacin al inmueble donde habitaba en la localidad de Bella Vista.

En lo concerniente al dao moral, tanto el a quo como el a quem, resolvieron desestimarlo en base a diferentes
argumentos que van desde el carcter restrictivo con el cual debe apreciarse el resarcimiento del agravio moral
contractual hasta el fundado en la negligencia del actor en reclamar la devolucin de la finca arrendada, pasando por las
normas relativas a la relacin de causalidad, todos los cuales expondremos analticamente a continuacin.

II. La aparente limitacin de los alcances del artculo 522 del Cdigo Civil La historia del reconocimiento del dao moral
contractual en el Derecho argentino no se encuentra desprovista de aristas conflictivas, dado que an despus de su
recepcin mediante la reforma introducida por la ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810), subsisten voces que pretenden limitar
su reparacin al mero arbitrio judicial recurriendo para ello a la interpretacin literal de la norma contenida en el art. 522
del Cd. Civil (1).

En un criterio menos terminante al precedentemente sealado, y enrolndose en una importante corriente jurisprudencial
(2), el fallo anotado seala que "el resarcimiento de este dao en materia de incumplimiento de contratos es de
interpretacin restrictiva y limitativa, no bastando la sola invocacin del dao para su procedencia, sino que aquel que lo
invocase tiene a su exclusivo cargo la prueba concreta de su existencia ...". Como lo recuerda con acierto el profesor
doctor Roberto H. Brebbia (3) esta postura resulta equvoca en cuanto confunde la prueba del dao moral con la facultad
del juez para conceder o rechazar la indemnizacin, aun cuando se hubiera acreditado su existencia.

Asimismo consideramos inadecuada la premisa de la cual parte el tribunal por cuanto no se compadece con el principio
general de la reparacin integral del dao que gobierna nuestro sistema de responsabilidad civil el cual tiende a
salvaguardar eficazmente la intangibilidad de la persona (4). Esta es por otra parte la orientacin que se desprende de
las conclusiones de los recientes encuentros cientficos (5), reflejada en los Proyectos de Reformas al Cdigo Civil que
cuentan actualmente con estado parlamentario (6).

III. La relacin de causalidad entre el incumplimiento contractual y el dao moral pretendido Como lo sealramos
precedentemente, el fallo comentado utiliza diferentes argumentos a la hora de resolver la procedencia del dao moral,
entre los cuales encontramos el concerniente a la relacin de causalidad. Al respecto cabe recordar que el
pronunciamiento del tribunal destaca que los padecimientos sufridos por el locador y su familia al tener que permanecer
en la vivienda de la localidad de Bella Vista, como asimismo la accin judicial que entablara el inquilino de dicho
inmueble, constituyen "consecuencias mediatas" del accionar del locatario originario que slo podran ser indemnizadas
si encontraran como causa eficiente una "inejecucin maliciosa".

Pensamos que dicho criterio no corresponde a la correcta hermenutica de las disposiciones del Cdigo Civil en materia
de responsabilidad contractual en donde no cabe distinguir entre imputacin culposa, dolosa y maliciosa, sino tan solo
entre atribucin por culpa o dolo. De ello resulta que la inejecucin de una obligacin contractual culposa provoca la
reparacin de las consecuencias inmediatas y necesarias, es decir las que acostumbran a suceder conforme el curso
natural y ordinario de las cosas (art. 520, Cd. Civil), mientras que si el incumplimiento fuere doloso, es decir con
intencin de no cumplir aunque sin propsito de perjudicar al acreedor, el deudor queda obligado a resarcir las
consecuencias mediatas que resultan de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, en tanto y en cuanto
hubieren sido previstas o pudieran haberlo sido usando la debida diligencia (arts. 521 y 901, prr. 2, Cd. Civil) (7).

Asimismo estimamos equvoca la calificacin de "consecuencia mediata" que atribuye el sentenciante al incumplimiento
del locatario con relacin al dao moral pretendido, puesto que como se ha dicho en esta problemtica la base de la
atribucin de consecuencias est dada por la regla de la previsibilidad, y en el caso sub-examen el locatario nunca pudo
haberse representado los padecimientos invocados por el actor, debido a que al haber tomado conocimiento del nuevo
contrato suscripto por el locador (hecho reconocido en ambas instancias) era dable esperar que ste, siguiendo el curso
natural y ordinario de las cosas, entregara la finca locada, y no que incumpliera -como efectivamente hizo- el nuevo
contrato celebrado.

De all que si bien discrepamos con los argumentos vertidos por el sentenciante, coincidimos en el resultado al que arriba
por cuanto los sufrimientos invocados por el locador jams pudieron ingresar en el marco de previsin del inquilino, razn
por la cual no deban ser indemnizados.

IV. Incidencia de las conductas de las partes en la procedencia de la reparacin del dao moral contractual Corresponde
destacar que el art. 522 del Cd. Civil suministra como criterios de apreciacin del dao moral contractual tanto a "la
ndole del hecho generador de la responsabilidad" cuanto a las "circunstancias del caso" (8). Al respecto interesa sealar
que el tribunal de alzada dedica particular atencin a las conductas desplegadas por quien persegua la reparacin del
dao moral procurando de tal manera circunstanciar debidamente la pretensin.

Con dicha finalidad el fallo que anotamos en sus considerandos califica como negligente la conducta de la parte locadora
imputndole falta de celeridad en reclamar formalmente la entrega del departamento locado, lo que a criterio del tribunal
habra colocado al locador en los padecimientos que pretende le sean reparados. Consideramos al respecto que la
referida atribucin no resulta apropiada por cuanto como bien lo reconoce el mismo sentenciante, la relacin locativa
prosigui luego de la expiracin del plazo acordado como "continuacin de la locacin" en los trminos del art. 1622 del
Cd. Civil. De all que ninguna culpabilidad se deduzca de ello, dado que como bien sabemos, por la mencionada norma
el locador puede pedir la devolucin de la cosa en cualquier momento, esto es, cuando el mismo lo juzgare oportuno. Y
en el caso de marras la oportunidad para el locador se present en ocasin de iniciarse en la localidad de Bella Vista la
escalada de violencia referida (mayo de 1989), siendo ese el momento elegido para concretar el requerimiento formal
respectivo.

Sin embargo, y en este mismo orden de ideas, pensamos que el actor no mereca el reconocimiento de la reparacin del
dao moral por cuanto su conducta encaminada a obtener el resarcimiento de dicho agravio se contradeca
palmariamente con su incumplimiento del nuevo contrato celebrado. Esto es, a la par que retuvo ilegtimamente el bien
donde resida, pretendi luego invocar su permanencia en el lugar a los fines de lograr la reparacin del supuesto dao
moral. Tal accionar no puede encontrar cabida en nuestro ordenamiento jurdico dado que nuestra doctrina reconoce
unnimemente "el principio jurdico que desestima pretensiones contradictorias respecto de conductas anteriores ..." con
"... fundamento en la buena fe objetiva ..." (9).

Notas al pie:

(*) Profesores en la Facultad de Ciencias Econmicas Rosario - U.C.A.- y en la Facultad de Derecho de la U.N.R.

1)LLAMBIAS, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil, Obligaciones", t. I, ps. 350 y sigts., Ed. Perrot, Buenos Aires, 1978; y
CNCiv., sala G, 13/02/81, ED, 92-792; CNCiv., sala D, 27/11/81, JA, 1983-I-271; CNCiv., sala E, 30/10/85, LA LEY,
1986-B, 100 y CNCiv., sala E, 26/12/91, la ley, 1993-A, 64.

2)CNCom., sala B, 20/12/79, LA LEY, 1980-B, 166; CNCom., sala B, 11/03/80, JA, 1988-III-387; CNCom., sala A,
13/05/83, LA LEY, 1985-A, 611; CNCiv., sala A, 31/07/84, LA LEY, 1985-B, 515; CNCiv., sala C, 18/09/84;
CNContenciosoadministrativo, sala IV, 7/03/85, ED, 120-682; CNCom., sala B, 30/10/86, ED, 122-165; CNCom., sala C,
16/06/87, LA LEY, 1987-E, 385; CNTrab., sala I, 30/12/88, DT, 1990-A, 58; CNCom., sala B, 26/02/91, ED, 142-446;
CAPelCCMorn, sala 2, 4/06/91, ED, 144-435.

3)BREBBIA, Roberto H., "Evolucin de la doctrina del dao moral en los ltimos treinta aos", comunicacin presentada
en el marco de la conferencia sobre la Evolucin del Derecho Civil argentino (1960-1990) en homenaje a la prof. doctora
Mara Antonia Leonfanti, organizada por el Instituto de Derecho Civil de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales del
Rosario y realizada en la ciudad de Rosario durante los das 17 y 18 de octubre de 1991.

4)BREBBIA, Roberto H., "Responsabilidad precontractual", p. 220, Ed. La Rocca, Buenos Aires, 1987 y Stiglitz, Gabriel y
Echevesti, Carlos A., "El dao moral", en Responsabilidad Civil, obra colectiva dirigida por el prof. doctor Jorge Mosset
Iturraspe y coordinada por la prof. doctora Ada Kemelmajer de Carlucci, p. 246, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1992.

5)V Encuentro de Abogados Civilistas (Santa Fe, 1991), Comisin N 2 "Dao moral. Criterios para su cuantificacin
(Responsabilidad contractual y extracontractual), despacho 8; II Congreso Internacional de Derecho de Daos (Buenos
Aires, 1991), Comisin N 1 "Dao a la persona. De la tesis de la inviolabilidad del patrimonio a la inviolabilidad de la
persona", despacho VI, ambos en "El derecho privado en la Argentina. Conclusiones de Congresos y Jornadas de los
ltimos treinta aos", U.N.A., Buenos Aires, 1991, ps. 216, 217 y 218, y 307, respectivamente.

6)V. art. 1567 del Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de la comisin designada por decreto 468/92, p. 376, Ed. Astrea,
Buenos Aires, 1993 y art. 522 del Proyecto de Reformas al Cdigo Civil elaborado por la Comisin Federal en
"Unificacin de la legislacin civil y comercial. Proyecto de 1993", p. 27, Ed. Zavala, Buenos Aires, 1994.

7)BREBBIA, Roberto H., "La relacin de causalidad en Derecho Civil", ps. 65 y sigtes., Ed. Juris, Rosario, s/f, y
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "Teora general de la responsabilidad civil", p. 233 y sigtes., Ed. Abeledo Perrot, Buenos
Aires, 1994; ZANNONI, Eduardo, "El dao en la responsabilidad civil", p. 335 y sigtes., Ed. Astrea, Buenos Aires, 1987.

8)PIZARRO, Ramn Daniel, "Dao moral contractual", JA, 1986-IV-923 y siguientes.

9)IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Mar del Plata, 1983), Comisin N 8, despachos 1 y 2, en "El derecho
privado ...", op. cit., p. 44. En igual sentido puede verse SC Buenos Aires, 5/02/85, ED, 121-664; CNCom., sala A,
15/03/85, ED, 114-197 y CNCiv., sala I, 28/05/85, ED, 115-636.

Fallo completo "Cornejo, Emilio c/Maiztegui, Ricardo M.", Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala K ,
15/08/1994.

TEXTO COMPLETO:

2 Instancia. - Buenos Aires, agosto 5 de 1995.

El doctor Moreno Hueyo dijo:

Contra la sentencia definitiva de fs. 286/8 que hizo lugar a la demanda articulada por el locador Cornejo contra su
inquilino, Maiztegui, apela slo el actor quien vuelca sus quejas en la memoria de fs. 304/9, contestada por el accionado
a fs. 312/5.

Analizadas las constancias del expediente, as como tambin de los acumulados por cuerda floja y remitidos "ad
effectum videndi et probandi" considero que han sido reconocidos por las partes o probados fehacientemente los hechos
siguientes, por cierto que decisivos para la solucin del diferendo: 1) Que entre las partes se firm un contrato de
locacin respecto del departamento sito en la calle Paraguay 1353 Piso 8 Unidad 33 de esta Capital Federal, resultando
inquilino Ricardo M. Maiztegui, habindose pactado expresamente que el destino de la locacin sera exclusivamente el
de la vivienda del inquilino y de su grupo familiar; 2) Que la locacin se pact por un plazo de 2 aos que feneci
indefectiblemente con fecha 31 de mayo de 1988, segn contrato locativo glosado a fs. 33/4 del presente expediente,
reconocido por ambas partes en sus escritos liminares de apertura de instancia de fs. 62/71 y fs. 603/8, respectivamente;
3) De acuerdo al art. 5 del contrato, el inquilino recibi la finca en perfecto estado de aseo y conservacin con todos
sus accesorios ... obligndose a mantener y devolver el inmueble en las mismas buenas condiciones y a pagar el importe
de los objetos que faltaren o estuviesen rotos, salvo los que resulten del buen uso o de la accin del tiempo. De acuerdo
a la clusula adicional de fs. 34 vta., se constituyeron en fiadores solidarias y principales pagadoras las seoras: Norma
I. Brandoln; ... de Brandoln; Antonia Salas de Ciancia e Irma M. Brandoln de Maiztegui -tambin demandadas en estos
autos- por el cumplimiento de todas las obligaciones contradas por el presente contrato, aclarndose que "la fianza
subsistir an vencido el trmino del contrato y hasta tanto el locatario permanezca en la propiedad ..."; 4) Est probado
que como el locatario no entreg el departamento al fenecer el plazo locativo, el locador le intim su restitucin con fecha
22 de mayo de 1989 (por carta documento) acordndole a tal efecto un plazo de 10 das, que Maiztegui desoy, razn
por la cual el locador Cornejo se vio precisado a iniciarle un juicio de desalojo por expiracin del plazo locativo que tengo
expresamente a la vista y que tramit por ante el Juzgado en lo Civil N 58 del doctor Luis Gaibrois, Secretara N 88
(demanda de desalojo a fs. 15/6 del fuero agregado; carta documento glosada a fs. 38/9 del juicio de consignacin de
arriendos caratulado: "Maiztegui, Ricardo c. Cornejo, Emilio s. consignacin", tambin remitido "ad effectum videndi";
escritura N 1333 labrada por la escribana Canales de Vera glosada a fs. 146 del presente expediente, de fecha 9 de
junio de 1989; y prueba de absolucin de posiciones de los demandados seores Maiztegui a fs. 167/8 y sus respuestas
afirmativas a las posiciones 2, 3, 4, 6 y 7 del pliego de posiciones glosado a fs. 166); 5) Est acreditado, a fs. 39 del
juicio de desalojo que tengo a la vista, que con fecha 18 de setiembre de 1989 el accionado Maiztegui, consign las
llaves del departamento, entregndolo libre de ocupantes a su locador Cornejo y que, al correrse traslado al locador, ste
solicit su tenencia provisoria, mediante el mandamiento de rigor (escrito de fs. 43, juicio de desahucio), que fue librado a
fs. 44 y diligenciado con intervencin del oficial de justicia con fecha 19 de octubre de 1989 (ver instrumento glosado a fs.
46 del juicio agregado) quedando all constancia expresa de que el departamento se encontraba libre de ocupantes y en
aceptable estado de conservacin, excepcin hecha de algunas manchas de humedades y las alfombras con manchas y
humedades. Est acreditado a fs. 48 del desahucio, que con fecha 12/12/89 "el juez de grado dio por concluido el vnculo
locativo" que uni a las partes, atento el allanamiento del demandado Maiztegui, imponiendo a este ltimo las costas del
juicio (art. 68, Cd. Procesal; 6) Del juicio de consignacin de arriendos que tambin tengo a la vista, surge que con
fecha 9 de junio de 1989, el inquilino Maiztegui inici juicio contra su locador Cornejo, consignando el alquiler
correspondiente a junio de 1989 y aduciendo para ello que ste no le acept el pago del canon. Ampliada la demanda de
consignacin a fs. 53 y fs. 86, se contest la accin a fs. 78/82 requiriendo all el locador el total rechazo de la accin por
resultar falso e inexistente el invocado "contrato verbal de locacin aducido por el inquilino en su escrito introductivo de
instancia; 7) Producida toda la prueba en el juicio de consignacin, se lleg a la sentencia de primera instancia de fecha
8 de febrero de 1991 en donde el juez resuelve 'desestimar "in totum" la demanda', con costas al actor. Apelada la
sentencia, la Excma. Cmara Civil a fs. 163/6 resuelve confirmar el fallo apelado, con las costas de la alzada tambin a
cargo del actor perdidoso; 8) De todas las constancias del juicio de consignacin, slo es dable destacar el Acta de
Constatacin Notarial de fecha 18 de mayo de 1989 hecho con intervencin del escribano Alfredo Cuerda, en el
departamento locado a Maiztegui donde se hace constar que, sin la autorizacin del locador y contra su voluntad, el
inquilino procedi a arrancar de distintos ambientes del departamento, "un papel vinlico importado que recubra distintas
paredes de la finca". Esta circunstancia result por lo dems corroborada con la pericia de la arquitecta Alvares, glosada
a fs. 201/4 del presente juicio de cobro de pesos y por el resultado de la prueba de absolucin de posiciones 8 y 9 del
pliego de posiciones de fs. 166 (ver respuestas de ambos absolventes a fs. 167); 9) Del expte. caratulado: "Podest de
Hammar, Mnica c. Alsina de Cornejo, Ana Marta" -que tengo expresamente a la vista- surge acreditado que, con fecha
16 de mayo de 1989, la esposa del aqu actor alquil una finca de su propiedad sita en la calle Lamadrid 1138, de Bella
Vista, Provincia de Buenos Aires, "por un perodo de 6 meses comprendido entre el 15/4/89 y el 14/12/89", resultando su
inquilina Mnica Podest de Hammar en las condiciones que surgen del contrato locativo glosado a fs. 12/4 del citado
expediente, y que como Alsina de Cornejo no hizo entrega del departamento a su inquilina, fue demandada por sta por
cumplimiento de contrato (demanda, fs. 7/8) y ejecucin de la clusula penal pactada por cada da de demora en la
entrega de la casa. Contestada la demanda en los trminos del escrito glosado a fs. 23 del expediente agregado, el juicio
se trans en la suma de U$S 3000 que la all accionada se comprometi a abonar a Podest de Hammar "antes del 10
de noviembre de 1989", adems de hacerse cargo de los honorarios del letrado de la inquilina accionante (acta
instrumenta a fs. 26, juicio agregado por cuerda floja); 9) Con la declaracin de los testigos Federico Casal, Carlos
Torregosa, Marta S. Marne y Julio R. Pedezert (fs. 187 del presente expte. de cobro de pesos) queda probado que, para
el tiempo en que Cornejo requiri del accionado Maiztegui la restitucin del departamento de su propiedad -o sea mayo
de 1989- la situacin existente en la localidad de Bella Vista, donde habitaba el actor y su familia, era harto peligrosa,
atento la ola de delincuencia por entonces existente en la zona, los asaltos a mano armada en trenes, colectivos y casas
de familia, situacin que oblig a los propietarios a armarse en defensa de sus derechos, sin perjuicio de contratar
policas particulares para mantener el orden en el lugar. Tambin est acreditado con el Acta Notarial N 175 del 22/5/89,

labrada con la intervencin del escribano Montejano y agregada a fs. 3/5 del juicio de desalojo seguido entre las partes,
que al requerir el locador Cornejo la entrega del departamento al inquilino Maiztegui este ltimo qued tambin informado
de la existencia del contrato de locacin celebrado respecto de la finca sita en la localidad de Bella Vista, Provincia de
Buenos Aires, entre Alsina de Cornejo y Podest de Hammar, por el plazo de 6 meses y con fecha de inicio el da 15 de
junio de 1989, hacindose saber tambin a Maiztegui que la entrega de la finca de Bella Vista a la futura inquilina
"dependa de la restitucin del departamento" de la calle Paraguay de todo lo cual Maiztegui qued notificado en debida
forma. Tal la plataforma fctica que, a mi parecer, qued perfectamente acreditada en autos.

La apelada sentencia de fs. 286/8 hace lugar parcialmente a la demanda y condena a Maiztegui, ex locatario de la finca,
a abonar los rubros siguientes: 1) La cantidad de $ 1.200 por los perjuicios causados por el locatario a la cosa locada,
cantidad a la que llega haciendo uso de lo dispuesto en el art. 165 del Cd. Procesal y por el hecho de haber sacado el
inquilino el papel vinlico importado que cubra las paredes de distintos ambientes del local; 2) Hace tambin lugar al
reclamo de daos y perjuicios por la retencin ilcita de la locacin, fijando por este concepto la cantidad de $ 4.613 por
el perodo comprendido entre el 31 de mayo y el 19 de octubre de 1989, fecha en que Cornejo recibi la tenencia
provisoria del departamento, previa intervencin del Oficial de Justicia con el mandamiento de constatacin y entrega
provisoria de rigor; 3) Rechaza el juez de grado la indemnizacin abonada por los actores Cornejo a Podest de
Hammar interpretando que esta ltima no es una "consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento
oportuno de la obligacin de restituir el local alquilado por parte del aqu demandado Maiztegui (art. 520, Cd. Civil) que
rige la responsabilidad contractual y por interpretar que la actitud de Maiztegui no puede ser interpretada como dolosa o
maliciosa en los trminos del art. 521 del Cd. Civil; 4) Con respecto al reclamo por dao moral, tambin resulta
desestimado sobre la base de entender que, con arreglo al art. 522 del Cd. Civil, su procedencia es de interpretacin
restrictiva y limitativa y adems, por considerar el juez de grado que, en materia de responsabilidad contractual, el dao
moral siempre debe ser una consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligacin y no, como ocurre
en el caso, una consecuencia mediata que est conectada con hechos distintos y extraos al incumplimiento de su
obligacin contractual por parte del ex inquilino Maiztegui. Contra la sentencia apela slo la parte actora quien vierte sus
quejas en la memoria de fs. 304/9.

El primer agravio, que concierne a la reparacin de los daos causados al departamento, no puede prosperar porque no
cumple, ni en mnima medida, con lo dispuesto en el art. 265 del Cd. Procesal. En efecto, el a quo en su prolijo
pronunciamiento, ha dado razones fctico-jurdicas para fundar su decisin y en mrito a las mismas, que doy aqu por
reproducidas, llega a la conclusin de que el nico dao resarcible est constituido por el valor del papel vinlico
importado que el inquilino arranc unilateralmente, sin justificar en modo alguno su actitud. En cuanto a los restantes
daos reclamados en la demanda, resolvi rechazarlos por entender, por cierto en forma ajustada a derecho, que dichos
daos, en especial los gastos de pintura, corresponden al deterioro del departamento causado por su uso normal y por el
mero transcurso del tiempo tal como surge de lo dispuesto en el art. 1569 del Cd. Civil.

Contra estas conclusiones del juez, no vale como un verdadero "agravio" en sentido tcnico jurdico limitarse a decir,
como lo hace el quejoso a fs. 304 vta., que "los deterioros sealados en la demanda corresponden a un departamento
que no ha sido mantenido en la forma apropiada". En efecto, el agravio, para ser tal, debe contener, como lo dice el art.
265 del ritual, una "crtica 'concreta y razonada de las partes del fallo' que el apelante considere equivocadas", y debe
demostrar fehacientemente en qu habran consistido los errores que se atribuyen al fallo.

Nada de ello ocurre en el caso "sub lite", en que el quejoso se limita a poner de manifiesto una particular y subjetiva
discrepancia con la fundamentacin que vertebra la sentencia, que no vale como un verdadero "agravio" y que, en
consecuencia, no es susceptible de conmover los slidos fundamentos del fallo. La memoria en estudio, en el aspecto
que estamos considerando, debe ser declarada desierta (art. 268 del ritual). Considero, en cambio, que debe prosperar
la segunda queja deducida por Cornejo referente a la compensacin por la retencin ilcita de la locacin, que el a quo
limita hasta el 19 del mes de octubre de 1989, fecha en que, de acuerdo al juicio de desalojo seguido entre estas mismas
partes, se produjo la entrega provisoria de la tenencia al locador Cornejo (mandamiento de constatacin y tenencia de fs.
46 y su resultado). Tiene razn el actor al formular su queja porque si la verdadera intencin de Maiztegui al consignar
las llaves del departamento (escrito de fs. 39/40 del juicio de desahucio) hubiera sido la de poner fin al pleito en forma
total, nada le hubiera costado "desistir de la accin y del derecho" y acordar en el mismo acto de la entrega de las llaves
la entrega definitiva del inmueble a nombre del actor dando as por definitivamente extinguido el contrato de locacin
motivo del litigio. Precisamente por no haber procedido en la forma indicada fue que, a pedido del actor, el juez del
desahucio dict sentencia definitiva a fs. 48 (de fecha 12/12/89) haciendo lugar a la demanda de desalojo por expiracin
del plazo convenido para su duracin y declarando rescindido el vnculo locativo que ligaba a las partes y 'convirtiendo en
definitiva la tenencia provisoria del inmueble' locado otorgada a la parte actora".

Apelado el fallo por el demandado, este present su memorial de agravios a fs. 51/2 con fecha 27 de febrero de 1990,
precisando all que el nico objeto de la apelacin deducido consisti en la imposicin de costas, que la sentencia

dispuso a su exclusivo cargo. Quiere ello decir que si hubo de dictarse "sentencia definitiva de desalojo" contra Maiztegui
el 12/12/89, declarando "rescindido el vnculo locativo" y hasta el momento en que dicho fallo pas en autoridad de cosa
juzgada -lo cual ocurri un 27/2/90- el inquilino "mantuvo la retencin ilcita de la locacin", el pago de los daos y
perjuicios correspondientes debi haber continuado hasta el 1 de marzo de 1990, tal como lo explica la actora en
postura que personalmente comparto. En consecuencia, corresponde hacer lugar al agravio y revocar parcialmente la
sentencia apelada en su consid. II ampliando el perodo de retencin ilcita hasta el 1 de marzo de 1990, a razn de $
1000 mensuales, con lo cual el nuevo perodo comprender desde el 19 de octubre de 1989 hasta el 1 de marzo de
1990, o sea la cantidad de $ 4400, que sumada a la de $ 4613 impuesta por el a quo a fs. 287 vta., eleva el rubro en
cuestin a la de $ 9013, con ms los intereses correspondientes en la forma resuelta en el consid. V del fallo en recurso.
Lo que as decido y resuelvo.

No acompao en cambio al actor en su tercer agravio, referido a la suma abonada a Podest de Hammar. Cualquiera
haya sido la gravedad de la culpa evidenciada por el inquilino Maiztegui en el no cumplimiento de su obligacin de
restituir la finca al locador en tiempo oportuno, y an admitiendo por va de hiptesis que el no cumplimiento de esta
obligacin pudiera ser calificado de "doloso" o "malicioso" en los trminos a que alude el art. 521 del Cd. Civil en su
redaccin posterior a la reforma introducida por la ley 17.711/68, resulta evidente que la responsabilidad civil del
incumplimiento est limitada, en lo que a daos y perjuicios se refiere, a las "consecuencias mediatas" de su
incumplimiento. Y bien, de acuerdo al art. 901, prr. 2, consecuencias "mediatas" son aquellas que "resultan solamente
de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto", y de acuerdo al art. 904, dichas consecuencias slo son
imputables al autor del hecho cuando las hubiera previsto y cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la
cosa, haya podido preverlas". En el caso de autos, resulta clarsimo, a mi criterio, que el pago del resarcimiento a la
seora de Hammar por parte del actor Cornejo no es en modo alguno una consecuencia inmediata y necesaria del
incumplimiento del demandado Maiztegui, en los trminos de los arts. 520, 901 y 903 del Cd. Civil, sino a lo sumo una
consecuencia "mediata" porque aquel resarcimiento deriv de "un hecho totalmente distinto e independiente" del vnculo
contractual que lo vincul con Maiztegui, toda vez que fue consecuencia del no cumplimiento por parte de Cornejo de su
obligacin de entregar la finca que tena en la localidad de Bella Vista a su inquilina Podest de Hammar tal como surge
del expte. "Podest de Hammar c. Alsina de Cornejo, Ana Marta s/ cumplimiento de contrato" que he tenido
expresamente a la vista. Tratndose de una simple consecuencia "mediata" del accionante Maiztegui, la pregunta que
hay que formularse es si aquella result o debi resultar "previsible" al incumplimiento de Maiztegui porque slo en caso
afirmativo podra serle imputada al aqu accionado aquella consecuencia indirecta, por as decirlo. Y es aqu donde debe
tenerse presente el comentario del tratadista Bustamante Alsina: "Para establecer cul es la causa de un dao conforme
a esta teora, es necesario formular un juicio de probabilidad, o sea considerar si tal accin u omisin del presunto
responsable era idnea para producir regular o normalmente un resultado, y ese juicio de responsabilidad no puede
hacerse sino en funcin de lo que "un hombre de mentalidad normal", juzgada ella en abstracto, hubiese podido prever
como resultado de su acto" (Bustamante Alsina, Jorge, "Teora general de la responsabilidad civil", 4 ed., p. 220, N 591;
Llambas, "Tratado de Derecho Civil Obligaciones", t. I, p. 342, ao 1967).

Y bien, en este orden de ideas, considero previsible objetivamente para un hombre de mentalidad comn media, o
normal, que el locador a quien su inquilino no restituye la cosa locada al trmino de la locacin se vea precisado a vivir
en un hotel o a alquilar una vivienda hasta que se restituye la finca de su propiedad, en cuyo caso quedaran a cargo del
inquilino incumpliente el importe de los alquileres pagados por el locador durante este perodo transitorio o el gasto de
hotel. Pero lo que no resulta previsible es que el locador alquile a su vez la vivienda en que vive con su familia a un
tercero y "luego no cumpla con su obligacin de entregar la cosa locada a su inquilino", como ocurre en el caso "sub lite".
Lo previsible para un hombre ordinario o comn es que Cornejo, propietario de su casa de Bella Vista, al no recibir de
Maiztegui el departamento de la calle Paraguay, hubiera seguido viviendo en dicha localidad o en todo caso, que la
alquilara a un tercero y con el importe de dichos cnones contratara la locacin de una nueva vivienda en la Capital
Federal, hasta regularizar la situacin. Pero no entra en la previsibilidad del hombre comn que Cornejo alquile su casa y
luego no cumpla con lo prometido exponindose a una demanda de su nueva inquilina, Podest de Hammar, como
ocurri en el caso "subexamine". Por estas consideraciones, y por entender que no se ha acreditado el nexo de
causalidad entre el incumplimiento contractual del accionado Maiztegui y la indemnizacin que Cornejo debi abonar a
Podest de Hammar, considero y juzgo que este agravio del actor debe ser desestimado. Lo que as decido y resuelvo.

Con respecto al agravio referente al dao moral, rechazado por el juez de grado, considero que debe ser tambin
desestimado en razn de lo siguiente: Tratndose de un supuesto de dao contractual, rige el art. 522 del Cd. Civil, que
slo faculta al juez "para condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo
con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso". En primer lugar, participo por va de
principio de la corriente doctrinaria y jurisprudencial segn la cual el resarcimiento de este dao en materia de
incumplimiento de contratos es de interpretacin restrictiva y limitativa y que no basta la sola invocacin del dao moral
para su procedencia sino que aquel que lo alega o invoca tiene a su exclusivo cargo la prueba concreta de su existencia
y la relacin directa de causalidad entre dicho dao y el incumplimiento de la prestacin a cargo del deudor (conf. JA,
1975-26-212, CNCiv.; Cazeaux-Trigo Represas, "Derecho de las obligaciones", t. I, p. 260/1; Acdeel E. Salas, "La

responsabilidad civil contractual y extracontractual", Revista del Colegio de Abogados de La Plata, N 21, p. 293; Borda
Guillermo, "La reforma del Cdigo Civil responsabilidad contractual", ED, 29-673; Mario A. Piantoni, "Las reformas
contractuales en la ley 17.711", N 74 a 78; JA, 1975-25-Sntesis; JA, 1975-27-224, CNEsp. Civil y Com., sala VI;
Brebbia, "El resarcimiento del dao moral despus de la reforma del decreto ley 17.711", ED, 58-239; JA, 1977-I-p. 692,
CNCiv., sala F).

En segundo lugar, esta sala K ha dicho en reiteradas oportunidades que no cualquier molestia, o desagrado o aflictiva
situacin derivada del solo incumplimiento de un contrato puede generar de por s un resarcimiento por dao moral en
favor de la vctima, si no se demuestra clara y concretamente que dicho incumplimiento ha producido una lesin directa
en los valores ms hondos de la personalidad humana, que hacen al mundo de sus afectos ntimos (conf. Fallos
publicados, JA, 1975-25-157, CNCiv., sala B --La Ley, 1975-A, 874--; Orgaz, "El dao resarcible", p. 42 y 223; Rezznico,
"Estudio de las obligaciones", t. I, p. 233 JA, 1975-28-Sntesis, CNCiv., sala E, JA, 1975-27-513 de la Sec. Prov. fallo de
la Cm. 1 Civ. y Com. de San Martn --La Ley, 15-894-29.403-S--; La Ley, 151-199; JA, 1972-13-230; JA, 1975-27-638
de la Corte de Justicia de Salta --La Ley, 1976-B, 410-33.356-S--; JA, 1978-II-522 de la CNEsp. Civil y Com., sala IV; JA,
1978-III-120, C1CC Baha Blanca; JA, 1978-IV-Sntesis de la CApel. Concepcin del Uruguay, sala civil y com.).

En esta lnea argumental, y teniendo presente las circunstancias que rodean al caso, como dice el art. 522 citado, hay un
hecho, hasta reconocido por la actora en su demanda que conspira directamente en su contra y que es el siguiente: El
propio actor Cornejo reconoci en el escrito introductivo de instancia de fs. 62/71 que al contrato de locacin que lo
vincul a su inquilino "feneci en mayo de 1988" y sin embargo, la documentacin agregada por el propio actor
demuestra que el requerimiento formal del departamento al inquilino Maiztegui recin se formaliz el 22/4/89, es decir,
"pasado un ao desde la fecha de su vencimiento". Si pues el actor dej pasar un ao sin reclamar formalmente de su
inquilino la restitucin de la finca, y si los episodios de los asaltos, etc., ocurridos en la localidad de Bella Vista
comenzaron en mayo o junio de 1989 me parece claro que Cornejo no puede imputar al accionado la responsabilidad por
estos hechos, que desde luego no se habran producido si Cornejo, actuando con la serenidad y celeridad que la
situacin requera hubiera reclamado formalmente la entrega del departamento en mayo o junio de 1988. Ante esta
situacin, resulta plenamente aplicable al caso el art. 1111 del Cd. Civil; "El hecho de que no causa dao a la persona
que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna". Claro est que, al no exigir la
restitucin de la finca el locador, el contrato se entiende que contina rigiendo y en los mismos trminos, pero esta
situacin desde luego no puede ser imputada al inquilino porque resulta una simple aplicacin de lo dispuesto en el art.
1622 del Cd. Civil, que el propio Cornejo cita en su escrito de demanda.

Por su directa vinculacin con el caso "subjudice", me permito transcribir el fallo de la Cmara 1 de Baha Blanca (JA,
1978-III-120) donde se dijo que "No cualquier dao moral es indemnizable sino slo aquel que dimana de un
incumplimiento de propsito de una violacin a la voluntad contractual verificada intencionadamente con la mira puesta
en provocar "malignamente" ese resultado. Si por el contrario la afeccin moral fuese una consecuencia indirecta del
mero incumplimiento, entonces "su posible satisfaccin escapara a las reglas de uno y otro artculo". Por no ser una
consecuencia inmediata y necesaria (art. 520, Cd. Civil) o por no reconocer como causa eficiente una "inejecucin
maliciosa" (art. 521, mismo cuerpo legal) de la obligacin". En nuestro caso, las angustias sufridas por el matrimonio
Cornejo durante su estancia en la localidad de Bella Vista y el hecho de haber sido demandado por la seora de Hammar
constituyen consecuencias "mediatas" del accionar de Maiztegui y en consecuencia, al no poder ser imputados en forma
directa al accionar malicioso del aqu demandado, el fallo citado tiene directa aplicacin al caso. Y tambin me permito
citar el fallo registrado en JA, 1977-III-p. 534 de la CNCivil y Com. Esp., donde se dijo que: "La circunstancia de que fuera
necesaria la promocin de un juicio de desalojo para obtener la restitucin del bien, no puede entenderse que haya
turbado la integridad fsica del locador, su moral, honorabilidad o afectos cuya lesin configura el perjuicio
conceptualizado como agravio moral (autos: "Genta, Lorenzo c. Tatchke, Norman y otro").

Por estas consideraciones y las vertidas en el fallo de origen, que doy aqu por reproducidos, juzgo que tambin debe ser
desestimada esta ltima queja de la parte actora.

Por todo lo expuesto, expido mi voto en la forma siguiente: 1) Porque se revoque parcialmente el fallo apelado
exclusivamente en lo que hace al rubro valor locativo durante el perodo de retencin ilcita de la locacin, que debe ser
elevado a la cantidad de $ 9.013, con ms los intereses en la forma dispuesta en el consid. V; 2) Porque se confirme el
fallo en todo lo dems que decide y manda y ha sido motivo concreto de agravio en esta instancia; 3) Porque las costas
devengadas en esta instancia de alzada se distribuyan en la forma siguiente: el 80 % a cargo de la actora y el 20 %
restante, a cargo del aqu demandado, atenta la suerte corrida por los agravios de Cornejo.

Los doctores Estvez Brasa y Degiorgis por razones anlogas votan en igual sentido.

Por lo deliberado y conclusiones establecidas en el acuerdo transcripto precedentemente, por unanimidad de votos el
tribunal decide: 1. Revocar parcialmente el fallo apelado, exclusivamente en lo que hace al rubro valor locativo durante el
perodo de retencin ilcita de la locacin, que debe ser elevado a la cantidad de $ 9013, con ms los intereses en la
forma dispuesta en el consid. V; 2. confirmar el mismo en todo cuanto decide, manda y ha sido objeto de agravios; 3.
costas de la alzada: 80 % a cargo de la actora y el 20 % restante en cabeza del demandado, atento la suerte corrida por
los agravios de Cornejo. - Julio R. Moreno Hueyo. - Teresa M. Estvez Brasa. - Carlos R. Degiorgis.

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