Tutela y Consejo de Familia

INTRODUCCIN
El derecho de los nios y adolescentes ha ido evolucionando a lo largo del tiempo

conjuntamente con los derechos humanos, los primeros muestran hoy en da una
evolucin particularizada y especial a razn de la Convencin Internacional sobre los
Derechos del Nio, ella reconoce en mayor amplitud la dimensin de ser humano de los
menores, y la consecuente necesidad de una proteccin distinta y mejor por ello son
entendidos sus derechos desde la perspectiva de sujetos de derecho. El Estado Peruano
ratifico la Convencin el 4 de setiembre de 1990.
En nuestro pas reflejando la tendencia internacional de brindar especial proteccin a los
ms indefensos, contamos con el Cdigo de los Nios y Adolescentes, instrumento
normativo promulgado en cumplimiento de las obligaciones establecidas en la Convencin
sobre los Derechos del Nio, con la finalidad de la prevalencia del inters superior del
nio en las situaciones litigiosas, para respetar, satisfacer y garantizar sus derechos, ya
que es de vital importancia para los gobiernos y sus sociedades brindar una adecuada
proteccin de la poblacin ms vulnerable, que adems son la posibilidad de mejorar el
futuro
TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA
TUTELA
1. DEFINICIN
En el libro III del Cdigo Civil se desarrolla el DERECHO DE FAMILIA, el cual
regula un sistema de amparo para los nios y adolescentes mediante la inclusin
de los familiares en el cuidado de la persona y bienes de los menores; de tal forma
que son parientes del menor quienes han de protegerlos. Dentro de la estructura
de ese sistema.
La patria potestad es una figura bsica para el control del desarrollo del nio y su
bienestar, a falta de ella funciona de manera supletoria de lala figura de la tutela. 1
As, conceptualmente diramos que la tutela es una institucin de derecho familiar,
que tiene por finalidad la guarda de la persona y bienes del menor que no est
bajo patria potestad de sus padres, ya sea por muerte de estos o porque se hallan
privados de la capacidad para ejercerla. Por ello se dice que estas dos
instituciones son de carcter excluyente, por el hecho que la tutela toma lugar ante
la ausencia de la patria potestad 2
La tutela es un poder que imita a la patria potestad en su aspecto ms importante,
la tutela de menores sirve de modelo a las dems, viene a ser un subrogado de la
patria potestad, puesto que solo funciona cuando sta cesa por muerte de los
padres o por perder estos la patria potestad. La tutela es una institucin supletoria
de la patria potestad, porque concede al sujeto la facultad de representacin del
menor; por el ejercicio personal del cargo de tutor. Cabe resaltar que la tutela es
onerosa, mientras que la patria potestad no lo es.
Al respecto existen distintos enfoques de esta institucin civil, a continuacin
precisamos algunos:
Para el tratadista Cornejo Chvez, es una figura supletoria de la patria potestad,
por lo cual se provee a la guarda de la persona y de los bienes de los incapaces
por razn de edad que carecen de padres aptos para ejercer patria potestad.
En tanto que para Guillermo Borda, la tutela es una institucin de amparo se
procura dentro de lo que humanamente es posible que alguien llene el vaco
dejado por la falta de los padres: Que cuide del menor, velando por su salud moral,
atendiendo su educacin, administrando sus bienes; que supla su incapacidad,
11 art.502 del Cdigo Civil2Derecho de familia. Hinostrosa Pg. 236.
llevando a cabo los actos que el menor no puede realizar por la falta de aptitud
natural2.
Y para Escobar De La Riva, la tutela es un ministerio que deducido de la ley, se
atribuye a los integrantes de aquella (la familia) para la representacin y proteccin
de un individuo determinado, en doble orden personal y patrimonial3
Una ltima aproximacin conceptual la considera, como una institucin de amparo
familiar que est formada por un conjunto de derechos y obligaciones que la ley
confiere a un tercero para que cuide de la persona y los bienes de un menor de
edad que no se halla sujeto a la patria potestad, el tutor viene a llenar el dejado
por el padre, de ah que sus atributos son anlogos pero no iguales4
Desde este enfoque, el fundamento de tutela responde a la idea protectora y
defensiva de la persona y de los intereses materiales y morales del menor de
edad, en cuyo beneficio se dictan las normas respectivas, pues el menor no est
sujeto a la patria potestad.
En el cdigo Civil Peruano lo encontramos regulada como una Institucin
Supletoria de Amparo, en el artculo 502, el cual establece que al menor que no
est bajo la patria potestad se le nombrar un tutor que cuide se su persona y de
sus bienes5
2. CARACTERISTICAS JURDICAS
a. FUNCIN DE REPRESENTACION
El representante legal del menor de edad es el tutor, en todos los actos de
naturaleza civil, por tanto, su cometido no es el de una mera asistencia o el de
prestar un simple concurso al pupilo, sino de una autntica y verdadera
representacin. Es decir, El tutor representa al menor en todos los actos
2
3 Escobar de la Riva. Derecho de familia. 1943. Pg. 3
4 Peralta Andia Javier R. Derecho de Familia en el Cdigo Civil; 4 edicin, edit. IDEMSA; 2008;
pg. 621, 622.
5 Cdigo Civil Peruano Art. 502.
civiles, excepto en aquellos que, por disposicin de la ley, ste puede ejecutar
por s solo6
Ello significa que, no slo velar por su persona prestndole el sustento
necesario, dirigiendo su educacin, formacin moral y laboral, debe adems
gestionar y administrar sus bienes en la mejor forma posible. La representacin
del menor, sin embargo, no es del todo absoluta porque conforme va
alcanzando
mayor
capacidad
de
discernimiento,
podr
tener
mayor
participacin en la gestin y administracin de sus bienes ya que la ley le

confiere algunas facultades y responsabilidades en el orden patrimonial.
b. PATRIA POTESTAD SUPLETORIA
La tutela restringe su rgimen nicamente a los menores no sujetos a la patria
potestad 7. Es decir,
sta reemplaza a la patria potestad y es empleada
cuando ella falta por cesacin, prdida o suspensin (o muerte), por eso, esta
institucin no funciona simultneamente con la patria potestad, sino tan slo en
defecto de ella.
La ley establece que al menor que no est bajo la patria potestad se le
nombrar un tutor que cuide de su persona y de sus bienes, lo que supone que
el menor es incapaz de gobernarse por s mismo. Entonces, est presente en
todo momento el inters del menor, pero tambin la presencia de un inters
colectivo que le importa que los incapaces menores de edad se hallen
debidamente protegidos.
Por ltimo, existe un inters pblico que exige la obligatoriedad de su asuncin
y ejercicio, as como la necesidad de supervigilarla adecuadamente, de ah que
la tutela sea un instituto establecido en favor y seguridad de menores.
c. DESEMPEO UNIPERSONAL
Por regla general, la tutela en
ningn
caso puede desempearse
conjuntamente, ni aunque los padres la hubiesen dispuesto en esta forma.

Tampoco es posible, refiere Borda, admitir que en el testamento se designe un
tutor y se encargue la guarda a otra persona; porque ello importa un
desmembramiento de funciones. Slo por excepcin la ley admite la
6 Cdigo Civil Peruano Art.527
7 Cdigo Civil Peruano Art. 502
designacin de un tutor especial para la atencin de determinados asuntos,

que por distintos motivos no podra estar a cargo del tutor general.
El actual Cdigo acepta virtualmente la regla general y no admite excepciones
cuando se trata de la tutela legtima y de la dativa. Sin embargo en su artculo
505 el cdigo civil, menciona que si fueren nombrados dos o ms tutores en
testamento o por escritura pblica, el cargo ser desempeada en orden del
nombramiento, salvo disposicin contraria.8 Y precisa que cuando se no se
haya establecido el orden o modo
de ejercer las funciones, sta ser
mancomunada.
d. PERSONALSIMA E INTRANSFERIBLE
Ello implica que el ejercicio de la tutela debe desempearse en forma personal
y no puede transferirse por acto inter vivos o de ltima voluntad, esto es, no
puede ser objeto de cesin ni sustitucin, lo que ciertamente no impide que el
tutor se sirva de los servicios auxiliares de otras personas para el mejor
cumplimiento de sus fines.
No obstante lo mencionado, el actual Cdigo recoge limitadamente esta
peculiaridad cuando dispone que todos los herederos del tutor, si son capaces,
estn obligados a continuar la gestin de su causante hasta que se nombre
nuevo tutor.9
e. ORGNICO Y PUBLICO
La tutela funciona en base a tres rganos:
a) El tutor, cuyo ejercicio es permanente.
b) El consejo de familia, que es de funcionamiento espordico o discontinuo.
c) El juez, cuya intervencin es tambin ocasional o intermitente. Por ejemplo
el artculo 560 del cdigo Civil peruano,
establece: Si el juez tiene
conocimiento de algn perjuicio que el tutor cause al menor, convocar de

oficio al consejo de familia para que proceda, segn las circunstancias, a usar
de sus facultades en beneficio de aqul.
8 Artculo 505 del Cdigo Civil peruano
9 Artculo 551 del cdigo Civil peruano. Establece: Los herederos del tutor, si son capaces, estn obligados a continuar la gestin de su
causante hasta que se nombre nuevo tutor
El carcter pblico se explica por la naturaleza misma de la institucin, pues

las personas tienen ciertos deberes de solidaridad para con sus semejantes,
tanto ms si son sus relacionados familiares. Luego, proteger al menor de
edad, socorrerlo es una obligacin no slo de la sociedad sino tambin del
Estado. Es decir es una causa de inters pblico que nadie que haya sido
designado puede eximirse sino por causas legitimas.
f.
FUNCIN REMUNERADA
La tutela en algunas legislaciones es obviamente un cargo remunerado, en
otras, absolutamente gratuita y tambin existe una posicin intermedia, segn
la cual, las obligaciones de la tutela se cumplirn sin remuneracin alguna,
pero cuando el tutelado tenga patrimonio que produzca ingresos, podr
asignarse al tutor una cantidad que no exceda de cierto lmite. Asimismo, en
otras hay derecho para exigir una indemnizacin por los gastos realizados
durante su gestin.
En la actualidad el Cdigo establece que el tutor tiene derecho a una
retribucin que fijar el juez teniendo en cuenta la importancia de los bienes
del menor y el trabajo que ha demandado su administracin en cada perodo.
Esta retribucin nunca exceder del ocho por ciento de las rentas o productos
lquidos consumidos, ni del diez por ciento de los capitalizados10.
3. CLASES DE TUTELA
a. TUTELA LEGTIMA.
La tutela legitima es la que resulta impuesta por ministerio de la ley cuando no
haya tutor testamentario, tiene su origen en la ley y el llamamiento legal solo
rige para el caso en que el padre o la madre no hubiere designado otro tutor,
porque en defecto de los padres se presume que ejercern mejor el cargo los
parientes, particulares, los ascendientes y los hermanos.11
10Cdigo Civil Artculo 539: El tutor tiene derecho a una retribucin que fijar el juez teniendo en cuenta la
importancia de los bienes del menor y el trabajo que ha demandado su administracin en cada perodo.
Nunca exceder dicha retribucin del ocho por ciento de las rentas o productos lquidos consumidos ni del
diez por ciento de los capitalizados.
De manera excepcional se conoce una especie de tutela legal, cuando el

menor es encargado adems de los abuelo, al hermano, to y hasta un extrao,
lo que ocurre en caso de separacin de cuerpos o divorcio.
Es decir es la que impone la ley a los abuelos y dems ascendientes,
prefirindoles para el desempeo del cargo al ms prximo, y, en caso de
igualdad de grado, se optara por el ms idneo, siendo el juez quien decida
oyendo al consejo de familia. La tutela legal es procedente tanto a favor de los
hijos matrimoniales como de los extramatrimoniales, para este ltimo caso el
juez debe brindar su aprobacin.
b. TUTELA TESTAMENTARIA
Se origina en una disposicin de ltima voluntad del padre o de la madre del
menor, por la cual se instituye tutor para que cuide de la persona y los bienes
del mismo. Tambin se le considera como tal a la determinada por escritura
pblica. Es aquella donde el tutor es designado mediante un testamento o una
escritura pblica, la cual debe ser firmada por:
El padre o la madre sobreviviente para los hijos que estn bajo su
patria potestad, pero si uno de los padres fuera incapaz tendr valor el
nombramiento del tutor que hiciere el otro, aunque ste muera primero.
El abuelo o abuela para los nietos que estn bajo su tutela legitima.
Cualquier testador, para el que instituya heredero legatario, si este
careciera de tutor nombrado por el padre o la madre, y el tutor legtimo
y la cuanta de la herencia o del legado bastare para los alimentos del
menor.12
c. TUTELA DATIVA
11 Cdigo Civil Artculo 506 : A falta de tutor nombrado en testamento o por escritura pblica, desempean
el cargo los abuelos y dems ascendientes, prefirindose: 1) El ms prximo al ms remoto.
idneo, en igualdad de grado. La preferencia la decide el juez oyendo al consejo de familia.
2) El ms
12 En el caso de tutela plural la ley dispone que, si fueran nombrados dos o ms tutores en
testamento o por escritura pblica, el cargo ser desempeado en el orden del nombramiento, salvo
disposicin contraria. En este ltimo caso, si el instituyente no hubiera establecido el modo de
ejercer las atribuciones de la tutela, sta ser mancomunada.
El consejo de familia por ley tiene la facultad de designar tutor a una persona
que reside en el domicilio del menor a falta de tutor testamentario o escriturario
y de tutor legtimo, se advierte que este tipo de tutela es de carcter supletoria
de las dos anteriores13.
Este tipo de tutela surte efecto ante la falta de tutela testamentaria y legal, el
tutor dativo es nombrado por el consejo de familia, y debe residir en el lugar de
el domicilio del menor.
d. TUTELA ESTATAL
Esta tutela es ejercida por el Estado sobre los incapaces menores de edad a
falta de tutor testamentario o escriturario, legtimo o dativo. Estas funciones
tutelares corresponden al deber del estado de proveer de asistencia a quienes
lo necesitan desde el primer momento: atencin personal, seguridad
patrimonial. Los beneficiarios de esta especie de tutela se
expsitos o nios que se hallan abandonados
le denominan
en lugares pblicos a
expectativa que una persona caritativa los recoja, no poseen datos de

identificacin, siendo entregados a las autoridades para que se hagan cargo de
ellos y siempre estn a la espera de que alguna persona de buen corazn
tome la iniciativa de cuidarlos.
Segn nuestro cdigo civil es aquella que recae sobre los expsitos
(desamparados), menores en situacin irregular, moral o materialmente
abandonados, menores en peligro moral.14 Este tipo de tutela es ejercida por
los superiores de los establecimientos correspondientes (albergues, orfanatos,
etc.).
e. TUTELA OFICIOSA
13 Cdigo Civil Artculo 508, tutor dativo: A falta de tutor testamentario o escriturario
y de tutor legtimo, el consejo de familia nombrar tutor dativo a una persona residente
en el lugar del domicilio del menor. El consejo de familia se reunir por orden del juez o
a pedido de los parientes, del Ministerio Pblico o de cualquier persona.
14Artculo 508 del Cdigo Civil peruano. Establece: Los expsitos estn bajo la tutela
del Estado o de los particulares que los amparen. La tutela del Estado se ejerce por los
superiores de los respectivos establecimientos.
Tambin llamada tutela irregular, es aquella en la que no existe propiamente

designacin legal, testamentaria ni dativa, de modo que persona que hace sus
veces, sin haber cumplido con los requisitos exigidos por ley, y solo movido por
sentimientos de piedad o designios inconfesables ejerce de hecho el cargo de
tutor en un menor determinado, cuidando de su persona y asumiendo el
manejo de su bienes15.
4. REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE TUTOR
Pueden ser tutores todas las personas capaces de ejercer por s mismos sus
derechos civiles, porque el hecho de asumir este cargo es obligatorio para el
designado. Tal como seala Duguit, todo individuo tiene en la sociedad una cierta
funcin que cumplir, una cierta terea que ejecutar, por tanto, no puede rehusar al
cargo, tiene que aceptarlo.
Sin embargo, los requisitos mnimos para ser tutor son:
Que el designado o llamado ofrezca un mnimo de condiciones de
moralidad y rectitud.
Que el tutor se halle en pleno ejercicio de su capacidad civil.
Que dicha persona no tenga enemistad, intereses encontrados ni otros
semejantes que sean perjudiciales a los derechos e intereses del tutelado.
Las condiciones para ser tutor se toman en cuenta para salvaguardar los intereses
del menor es por eso que las leyes tratan de que este cargo recaiga en la persona
indicada o ms idnea para que pueda cumplir con los fines de tutela, es por ello
que existen ciertos impedimentos que limitan a algunos el ejercicio de esta
institucin tal como lo detallaremos en un ttulo posterior, pero adems existen
escusas para no ejercerla.
As mismo, ante el objeto de asegurar la responsabilidad en que pudiera incurrir el
tutor, se estableci una serie de medidas que constituyen condiciones para el
desempeo del cargo, las cuales detallamos a continuacin:16
15Cdigo Civil, art. 563. Establece: La persona que se encargue de los negocios de un menor, ser
responsable como si fuera un tutor. Esta responsabilidad puede serle exigida por el ministerio pblico, de
oficio o a pedido de cualquier persona. El juez a pedido del ministerio pblico, puede ordenar que se
regularice la tutela. Si ello no fuera posible, dispondr que el tutor oficioso asuma el cargo como dativo.
16Artculo 520 Cdigo Civil Son requisitos previos al ejercicio de la tutela ()
Constitucin de garantas: Puede ser real o personal (hipoteca una

prenda), pero si no le es posible al tutor otorgar alguna de ellas, la garanta
ser la fianza, con tales garantas asegura la responsabilidad de su
gestin. El tutor legitimo o legal no est obligado a prestar garantas para
asegurar la responsabilidad de su representacin, al menos que el juez a
pedido del consejo de familia lo considere necesario al inters del menor.17
Faccin de inventario judicial de bienes del menor.- en esta accin puede
intervenir el tutelado, siempre y cuando haya cumplido 16 aos de edad, en
tanto se realice esta diligencia los bienes quedan en depsito.18
Discernimiento del cargo: Es una diligencia solemne por la cual el tutor
adquiere la potestad inherente a su cargo, obligndose a prometer que
guardar fielmente la persona y bienes del menor, as como declarar si es
su acreedor y el monto de su crdito bajo sancin de perderlo, o si es su
deudor o fiador de su deudor. El acto de discernimiento del cargo del tutor,
con enumeracin de los inmuebles, inventarios y relacin de las garantas
prestadas, as como su remocin, acabamiento cese y renuncia, deben
inscribirse en el registro personal19.
Inscripcin en el registro pblico correspondiente del discernimiento del
cargo: Se entiende que es con enumeracin de los inmuebles
inventariados y la relacin de las garantas presentadas, acabamiento,
cese y renuncia, sta medida Hinostroza Mingues, lo considera dentro de
la faccin de inventario tal como se deduce del prrafo anterior.
17Artculo 520. Inc. 2 Cdigo Civil La constitucin de garanta hipotecaria o prendaria, o de
fianza si le es imposible al tutor dar alguna de aqullas, para asegurar la responsabilidad de su
gestin. Tratndose del tutor legtimo, se estar a lo dispuesto en el artculo 426
18Artculo 520. Inc. 1 Cdigo Civil La faccin de inventario judicial de los bienes del menor,
con intervencin de ste si tiene diecisis aos cumplidos. Hasta que se realice esta diligencia, los
bienes quedan en depsito
19Artculo 520. Inc. 3 del Cdigo Civil peruano. Establece: El discernimiento del cargo. El tutor
en el discernimiento del cargo est obligado a prometer que guardar fielmente la persona y bienes
del menor, as como a declarar si es su acreedor y el monto de su crdito bajo sancin de perderlo o
si es su deudor o fiador del deudor
10
5. NOMBRAMIENTO DEL TUTOR

Segn el Cdigo de Nios y Adolescentes, es el Juez especializado es
competente para nombrar tutor y es el responsable de supervisar peridicamente
el cumplimiento de su labor20
Y segn el Cdigo Civil, el tutor podr ser nombrado por testamento o por escritura
pblica por las siguientes personas:21
El padre o la madre sobreviviente, para los hijos que estn bajo su patria
potestad.
El abuelo o la abuela, para los nietos que estn sujetos a su tutela legtima.
Cualquier testador, para el que instituya heredero o legatario, si ste
careciera de tutor nombrado por el padre o la madre y de tutor legtimo y la
cuanta de la herencia o del legado bastare para los alimentos del menor.
Puede tambien ser nombrado por disposicin legal, a falta de tutor nombrado por
testamento o escritura pblica22. A falta de todas las modalidades anteriores de
nombramiento, es el consejo de familia, segn el artculo 508 del Cdigo Civil, el
encargado de nombrar al tutor.
6. IMPEDIMENTOS
Impedidos de ejercer la tutela las siguientes personas (art.515):
Los menores de edad.
Los sujetos a curatela.
Los deudores o acreedores del menor y los fiadores de aquellos, salvo que
fueren nombrados por el padre conociendo de dicha circunstancia.
Los que tengan intereses contrarios al del menor, en un pleito propio, de
sus ascendientes, descendientes o cnyuges.
Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos.
20 Artculo 100 del Cdigo de Nios y Adolescentes.
21Artculo 503 del Cdigo Civil peruano
22Artculo 506 del Cdigo Civil peruano. Establece: A falta de tutor nombrado en
testamento o por escritura pblica, desempean el cargo los abuelos y dems
ascendientes, prefirindose: 1. El ms prximo al ms remoto. 2. El ms idneo, en
igualdad de grado. La preferencia la decide el juez oyendo al consejo de familia.
11
Los excluidos de forma expresa de la tutela del menor por parte del padre o
la madre del menor.
Los fallidos y quienes estn inmersos en un proceso de quiebra.
Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, aborto, exposicin o
abandono de personas al peligro, supresin o alteracin del estado civil o
por delitos contra el patrimonio y las buenas costumbres; este art. Aun
considera el delito de ria pero el mismo ya fue suprimido como delito en el
cdigo penal.
Las personas de mala conducta
o que no tengan maneras de vivir
conocidas.
Los que fueron destituidos de la patria potestad.
Los que fueron removidos de otra tutela.
7. IMPUGNACIN DE TUTOR IMPEDIDO
El artculo 99del Cdigo de los Nios y adolescentes seala: Impugnacin de los
actos del tutor.- El adolescente puede recurrir ante el Juez contra los actos de su
tutor, as como pedir la remocin del mismo.
As, remitindonos al Cdigo Civil Peruano este establece que Cualquier
interesado y el Ministerio Publico pueden impugnar el nombramiento de tutor
efectuado con infraccin del artculo 515.
Si la impugnacin precediera al discernimiento del cargo, se estar a lo dispuesto
en el Cdigo de Procedimientos Civiles.
La tutela es la institucin supletoria de amparo a favor de los menores que no
estn bajo la patria potestad. Teniendo por finalidad cuidar de la persona y bienes
de estos menores, intentando suplir el vaco dejado por los padres. Es por ello que
es de vital importancia social, para el menor que no est bajo el rgimen de la
patria potestad, el nombramiento del tutor.
Sin embargo, los poderes del tutor son ms restringidos que los conferidos al
progenitor que ejerce la patria potestad, es decir la actividad desarrollada por el
tutor est rodeada de menor confianza, de manera que son necesarias mayores
cautelas y ms rigurosos controles.
Debemos recordar que en nuestro derecho positivo, desde el punto de vista de la
fuente de designacin, la tutela suele dividirse en cuatro clases23:
23 CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. 2 Tomos. Lima, Gaceta Jurdica, 1998 citado por
Cdigo Civil
Comentado; Tomo II Derecho de Familia; Segunda Parte; Gaceta Jurdica
12
1) La testamentaria, cuyo origen se encuentra en la voluntad de

determinadas personas, casi siempre parientes muy cercanos del menor
facultados para ello por la ley, expresada en testamento o por escritura pblica.
2) La legtima, que tiene su origen en la propia ley, y que generalmente solo
funciona a falta de tutor testamentario.
3) La dativa, cuando el tutor es designado, casi siempre en defecto del tutor
testamentario y legtimo, por un organismo familiar o por la autoridad competente.
4) La estatal, cuando a falta de tutor de todas las clases anteriores, el
Estado, por intermedio de entidades pblicas o de personas particulares, asume la
guarda del menor.
Si analizamos la norma podemos entender que los obstculos al nombramiento
del tutor, estn referidos a la existencia de intereses opuestos con el menor o a la
falta de aptitud para ejercer tal cargo.
No obstante, en la praxis se puede producir el supuesto que se realice un
nombramiento de tutor, por cualquiera de las formas permitidas, respecto de una
persona que est incluida en alguna de las causales de impedimento, debiendo
producirse en tal caso la impugnacin de la designacin efectuada por cualquier
interesado y/o por el Ministerio Pblico, tal como lo regula el artculo 516 del
Cdigo Civil vigente. Es importante tener en consideracin que si despus del
discernimiento del cargo, sobreviene en la persona nombrada algn impedimento
sealado en la ley, el tutor debe renunciar al cargo, en caso contrario ser
removido de la tutela por tal hecho.
Al analizar el literal del segundo prrafo del artculo bajo comentario, inferimos que
el nombramiento no es suficiente para el ejercicio del cargo de tutor. Para ejercitar
el cargo, el tutor nombrado tiene la obligacin de pedir el discernimiento judicial del
cargo, si no lo hace, el juez debe ordenarlo de oficio, o a pedido de los parientes,
del Ministerio Pblico o de cualquier persona, tal como lo seala el artculo 512 del
Cdigo Civil24.
Por ello es imperativo que el juez discierna el cargo del tutor para que pueda
entrar en funciones, debido a que es una manera de hacer efectivo el control
24 CORNEJO CHVEZ, Hctor; Derecho Familiar Peruano; Tomo II; Editorial

Studium; Stima Edicin; 1988; Lima Per Pg. 169
13
judicial de la designacin, pues permite investigar y comprobar si el tutor rene las

condiciones de identidad que aseguren su buen desempeo en las labores de que
es responsable.
8. DEBERES DEL TUTOR
Los deberes del tutor se rigen por las disposiciones relativas a la patria potestad,
bajo la vigilancia del consejo de familia. Cuando el menor carezca de bienes o
stos no sean suficientes, el tutor demandar el pago de una pensin alimenticia
El artculo 526 del Cdigo sustantivo dispone que el tutor debe alimentar y educar
al menor de acuerdo con la condicin de ste y proteger y defender su persona;
que estos deberes se rigen por las disposiciones relativas a la patria potestad, bajo
la vigilancia del consejo de familia; y que el tutor demandar el pago de una
pensin alimenticia cuando el menor carezca de bienes o stos no sean
suficientes.
El artculo 98 del Cdigo de los Nios y Adolescentes declara que son derechos y
deberes del tutor "...Ios prescritos en el presente Cdigo y en la legislacin
vigente".
Hay controversia respecto al tutor dativo, dado que en el artculo 474 dispone que
se
deben
alimentos
recprocamente
los
cnyuges;
los
ascendientes
descendientes; y los hermanos. Para la hiptesis de que sean dos o ms los

obligados a dar los alimentos, el artculo 475 establece el orden en que ellos se
prestan: por el cnyuge; por los descendientes; por los ascendientes; y por los
hermanos.En concordancia con estas normas, el tutor dativo deber demandar el
pago de una pensin alimenticia a los ascendientes; a los descendientes; y a los
hermanos de la persona sometida a tutela.
Pero ocurre que esta persona necesitada de tutela carece de tutor testamentario o
escriturario y de tutor legtimo. Por ello, el consejo de familia procedi a nombrar
tutor dativo, recayendo este nombramiento en una persona residente en el lugar
del domicilio del menor. Ello significa que, adems de no existir tutor nombrado en
testamento o por escritura pblica, este menor carece de abuelos y de otros
ascendientes. De otro lado, es evidente que este menor no tiene cnyuge as
como tampoco descendientes. As, el tutor dativo demandar a los hermanos de la
persona sometida a su tutela el pago de la pensin alimenticia.
La legislacin vigente no ha resuelto expresamente la situacin que se plantea si
el menor sujeto a tutela carece, asimismo, de hermanos. En esta hiptesis, cabe
14
entender que ser el propio tutor quien deba alimentar al menor sujeto a su tutela.
Y ello por dos razones: en primer trmino, la tutela existe para "cuidar de su
persona y bienes"; en segundo lugar, el tutor "debe alimentar y educar al menor de
acuerdo a la condicin de ste y proteger y defender su persona". As lo disponen
los artculos 502 y 526.
9. EXCUSA DEL CARGO DE TUTOR
Pueden excusarse del cargo de tutor25:
1.- Los extraos, si hay en el lugar pariente consanguneo idneo.
2.- Los analfabetos.
3.- Los que por enfermedad crnica no pueden cumplir los deberes del cargo.
4.- Los mayores de sesenta aos.
5.- Los que no tienen domicilio fijo, por razn de sus actividades.
6.- Los que habitan lejos del lugar donde ha de ejercerse latutela.
7.- Los que tienen ms de cuatro hijos bajo su patria potestad.
8.- Los que sean o hayan sido tutores o curadores de otra persona.
9.- Los que desempean funcin pblica que consideren incompatible con el
ejercicio de la tutela.
El tutor nombrado que no est impedido de ejercer el cargo, est obligado a
aceptarlo. Sin embargo, puede proponer su excusa de encontrarse en alguno de
los supuestos contemplados en el artculo 518 del Cdigo Civil vigente. Las
causales de excusa del cargo de tutor se sustentan en supuestos de
incompatibilidad del nombrado para su ejercicio.
En el Cdigo Civil argentino, a diferencia de otros que fijan expresamente las
causas de excusacin, ha preferido con muy buen criterio dejar librada a la
apreciacin judicial la importancia de los motivos invocados. En la prctica, los
jueces suelen admitir la excusacin aunque los fundamentos no parezcan
importantes, pues una persona que sin motivos valederos se niega a desempear
la tutela, revela un desgano que hace presumir que no ha de cumplir
satisfactoriamente sus deberes. Insistir en su designacin importara en definitiva
un perjuicio para el menor, lo que resultara contrario a la finalidad buscada.
Consecuentemente, el artculo 251 del Cdigo Civil espaol seala que ser
excusable el desempeo de la tutela cuando por razones de edad, de enfermedad,
ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier clase
25 Artculo 518 del Cdigo Civil Peruano
15
entre tutor y tutelado, o por cualquier otra causa, resulte excesivamente gravoso el
ejercicio del cargo. Dispone adems que las personas jurdicas puedan excusarse
cuando carezcan de medios suficientes para el adecuado desempeo de la tutela.
Se diferencian las causas de incapacidad para la tutela y las de excusa de la
misma radica en que las primeras obligan al llamado o designado a no asumir o
apartarse del ejercicio del cargo, porque no conviene a los intereses del menor
que aqul asuma su guarda; mientras que las de excusa, teniendo en cuenta las
justas razones del llamado o designado, lo faculta para no aceptar el cargo. Las
primeras imponen una obligacin de apartarse, las segundas, una facultad de
hacerlo.
Las causales es de excusa suelen referirse unas al desempeo de determinadas
funciones, cargos o empleos que por su naturaleza, o trascendencia,
responsabilidad, complejidad o exigencia de dedicacin puedan colocar al llamado
o designado en el caso de desatenderlas para ocuparse eficazmente de la tutela o
viceversa.
Otras, a limitaciones de la aptitud del llamado o designado derivadas de la edad,
de enfermedad u otras semejantes, o de la disponibilidad del llamado o designado
para afrontar las labores de la guarda, como por ejemplo, la pobreza, que obligue
a dedicar toda la energa y el tiempo a procurar la subsistencia propia o de la
familia ms cercana, o que se acente a raz del ejercicio de la tutela, o como el
hecho de tener ya, el llamado o designado, otros menores bajo su guarda, o de la
preparacin insuficiente para asumir la responsabilidad, como ocurre o puede
ocurrir con el analfabeto26.
En este contexto legal, cuando una persona llamada al ejercicio de la tutela se
halla incursa en alguna de las causales antes indicadas, tiene el derecho de
proponer su excusa, tal como lo establece el artculo 518 del Cdigo Civil.
Asimismo, el Cdigo Civil vigente suscita sobre el tema algunas dudas que deben
ser esclarecidas, las mismas que versan sobre:
1) Si las causas enumeradas son taxativas o enunciativas, pensamos que son
meramente enunciativas.
26 Derecho Familiar Peruano. 2 Tomos. Lima, Gaceta Jurdica, 1998-Cornejo
16
2) Si desaparecida la causal de excusa se puede obligar al llamado a asumir el

cargo, creemos que s es posible.
3) Si quien se excusa falsamente o sin causa legtima se hace pasible de alguna
sancin, estimamos que se hace indigno de suceder al testador.
4) Si iniciada las funciones podran invocarse las causales para apartarse del
cargo, lo cual suponemos factible.
10. ACTOS PROHIBIDOS DEL TUTOR
Se prohbe a los tutores (artculo 538 C. Civil):
1.- Comprar o tomar en arrendamiento los bienes del menor.
2.- Adquirir cualquier derecho o accin contra el menor.
3.- Disponer de los bienes del menor a ttulo gratuito.
4.- Arrendar por ms de tres aos los bienes del menor.
La institucin de la tutela y dems formas de guarda legal estn adquiriendo una
mayor importancia social como consecuencia de la mayor concientizacin de las
autoridades pblicas y de la ciudadana, sobre la necesidad de proporcionar una
adecuada atencin y proteccin jurdica a los menores que no estn sujetos a la
patria potestad de sus padres y a las personas incapacitadas.
Por otro lado, no se pueden dejar de mencionar las fuertes influencias a las que se
ve sujeta la doctrina nacional, debido tal vez a factores como la globalizacin, el
hecho de correr a la par en cuanto a los avances tanto en materia tecnolgica
como legal, sin tener en cuenta la disparidad jurdica, as como la realidad de cada
una de las formas de cultura existentes en el mundo; y el hecho de que por encima
de toda regulacin se haya ido fomentando una consideracin primordial: el
"Principio
del
Inters
Superior
del
Nio",
consagrado
en
instrumentos
internacionales con carcter vinculante como la Convencin sobre los Derechos

del Nio, cuyos preceptos no solo priman sobre nuestro ordenamiento civil, sino
que sealan un norte para la vigencia de los derechos de los nios y adolescentes.
Este artculo est referido, en primer lugar, a los lmites del ejercicio de las
funciones del tutor en relacin con la administracin de los bienes del nio y
adolescente, estableciendo para ello prohibiciones absolutas, sancionadas con
nulidad de ser realizadas por el tutor. Cabe agregar que, para los casos
mencionados, no se puede solicitar autorizacin del juez para ejecutar alguno de
dichos actos.
17
En cambio, el Cdigo establece algunas prohibiciones que si se quiere entender

son relativas, es decir que los actos celebrados sin la autorizacin respectiva
pueden ser atacados con la accin de anulabilidad (artculos 531 y 532).
Artculo 531: Los bienes del menor no pueden ser enajenados ni gravados
sino con autorizacin judicial, concedida por necesidad o utilidad y con audiencia
del consejo de familia. Se exceptan de esta disposicin los frutos en la medida
que sean necesarios para la alimentacin y educacin del menor.
Artculo 532: El tutor necesita tambin autorizacin judicial concedida
previa audiencia del consejo de familia para:
1.- Practicar los actos indicados en el artculo 448.
2.- Hacer gastos extraordinarios en los predios.
3.- Pagar deudas del menor, a menos que sean de pequea cuanta.
4.- Permitir al menor capaz de discernimiento, dedicarse a un trabajo, ocupacin,
industria u oficio, dentro de los alcances sealados en el artculo 457.
5.- Celebrar contrato de locacin de servicios.
6.- Celebrar contratos de seguro de vida o de renta vitalicia a ttulo oneroso.
7.- Todo acto en que tengan inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus
parientes o alguno de sus socios.
Respecto al primer artculo son de aplicacin las normas generales sobre el acto
jurdico, en cuyo caso observamos que un requisito de validez del acto es que sea
realizado por persona capaz (artculo 140), y concordando esta norma con los
artculos sobre representacin (teniendo en cuenta que el tutor es el representante
legal del menor de edad), dicha representacin no es otorgada de manera directa
por el menor de edad, ya que es representacin legal otorgada por la ley. El tutor
no va a realizar actos de administracin y disposicin sobre su patrimonio (sera
propietario), sino sobre el patrimonio del menor bajo tutela, de modo que dicha
actuacin la va a realizar en nombre, a favor, por cuenta y en inters del menor, es
decir que los efectos de dichos actos van a recaer sobre el patrimonio del menor27.
Si se otorgara facultades ilimitadas al tutor implicara la total disposicin del
patrimonio del menor, pudiendo ocasionar un detrimento de dicho patrimonio, sin
que menor tenga la posibilidad de solicitar reparacin del dao ni indemnizacin
alguna al tutor, por cuanto las acciones del tutor estaran respaldadas por la ley.
Ahora, el limitar dichos actos a tal punto de prohibirlos hace que el poder del tutor
27 Cdigo Civil Comentado; Tomo II Derecho de Familia; Segunda Parte; Gaceta Jurdica
18
sea limitado y, en consecuencia, de realizar alguno de ellos generara

responsabilidad de su parte frente a terceros; la responsabilidad no sera del
menor.
Esta prohibicin tambin se explica por los diversos instrumentos nacionales e
internacionales que protegen al nio y al adolescente, es decir es el Estado el que
tiene que velar por los intereses del menor en aplicacin del inters superior del
nio.
El Gobierno Estatal est obligado a establecer lmites al ejercicio de las funciones
del tutor a fin de salvaguardar el derecho del nio al desarrollo integral establecido
en el artculo 27.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que seala el
reconocimiento del derecho de todo nio a un nivel de vida adecuado para su
desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social, como la obligacin de sus
padres y/o responsables de garantizar este derecho humano especfico. Ello
tambin en concordancia con lo establecido en el artculo 4 de la Convencin
sobre los Derechos del Nio, el cual establece la obligacin de los Estados, a
travs de medidas administrativas, legislativas o de cualquier ndole, para la
efectividad de los derechos reconocidos en dicho instrumento internacional. El
objeto de esta disposicin es mantener el patrimonio debidamente protegido hasta
que el menor, al llegar a la mayora de edad, pueda hacer uso de su capacidad de
ejercicio sobre su patrimonio, sin que este haya sido afectado durante el tiempo de
indisposicin directa.
Disposiciones que establece el inc. 1) del artculo 538 con respecto a la
prohibicin de comprar o tomar en arrendamiento los bienes del menor, es de
mencionar que los contratos de compraventa y arrendamiento entre el menor
tutelado y el tutor estn prohibidos en razn de que no hay igualdad de
condiciones entre ambos sujetos, por lo que la voluntad del menor se encuentra
condicionada a la aceptacin del tutor, quien es la persona que vela por los
intereses de aqul y quien, a su vez, tendra legtimo inters, es as que tendra
inters en ambas partes, de una parte por el menor y de otra en beneficio propio.
Para evitar la mala fe y el beneficio del tutor, es que se prohbe dicho acto jurdico.
El tutor podr adquirir vlidamente la alcuota de un bien que ha sido copropiedad
del pupilo y el tutor, respetando as tanto el derecho del pupilo a una debida
administracin de sus bienes como del derecho de preferencia que le asiste al
19
tutor en su calidad de copropietario. As, por ejemplo, cuando se tenga que vender
va subasta pblica, un inmueble de copropiedad del pupilo y el tutor (teniendo en
cuenta que se constituy una tutela legtima, hermanos), constituyendo este bien
el domicilio de ambos hermanos por muchos aos, el tutor legtimo podr adquirir
vlidamente la propiedad de dicho inmueble, ejerciendo su derecho de preferencia
y garantizando as los derechos del pupilo a continuar desenvolvindose en el
entorno social que hasta el momento de la subasta.
Por otro lado, el inc. 2) del artculo 538 que prohbe al tutor adquirir cualquier
derecho o accin contra el menor, busca evitar que de manera indirecta, a travs
de terceras personas el tutor adquiera algn derecho que pueda ejecutar luego
contra el menor tutelado, es decir hacer las veces de representante del deudor
(menor) y adquirir luego la calidad de acreedor. Debe tenerse en cuenta que tal
derecho no puede ser adquirido por el tutor cuando le ha sido conferida la
proteccin del menor; Y en caso contrario, cuando antes de generarse este deber
el tutor ya tiene un derecho contra el patrimonio del menor, resulta claro que ello
debe resolverse previamente antes de que se le confiera la calidad de tutor.
Obviamente se entiende que no se podra ejercer proteccin sobre un menor
teniendo pendiente un derecho personal o real sobre el patrimonio del tutelado.
En relacin a la prohibicin establecida en el inc. 3) del artculo 538, es claro que
la disposicin a ttulo gratuito de los bienes siempre implica una aminoracin del
patrimonio del pupilo, por lo que se tiene en cuenta que al tutor le corresponde
ejercer la funcin de administracin de los bienes del pupilo, entendiendo a esta
ltima funcin como aquellos actos que tendrn como nica finalidad y resultado
evitar el empobrecimiento de un patrimonio ajeno mediante la conservacin de
este patrimonio, sea mediante la conservacin por actos materiales o jurdicos de
los bienes que lo integran, sea proveyendo a que dichos bienes produzcan el
rendimiento normal propio de su destino econmico.
Teniendo en cuenta que "la caracterstica ms importante de la funcin del tutor es
la de su heteronoma: la persona queda sustituida por el representante legal y las
decisiones de ste le son impuestas a su esfera jurdica y a su patrimonio con
todas sus consecuencias", la realizacin, por ende, de una liberalidad por parte del
menor tutelado implicara un detrimento patrimonial, es decir se produce la
disminucin de su patrimonio.
20
Es importante decir que una donacin se tiene que cumplir con todos los requisitos
de validez, es decir tiene que haber la voluntad de liberarse o desprenderse de
algo a favor de una determinada persona; ahora bien, entendindose que esta
voluntad debe ser consciente de la implicancia de dicha accin, obviamente el
menor no la podra realizar y tampoco la podra hacer el tutor, porque la funcin
que desempea es, precisamente, asegurar la permanencia o el incremento del
patrimonio del menor tutelado y no la disminucin de ste.
Que pasara si realmente el menor tutelado quisiera realizar un acto de liberalidad
a favor de una tercera persona, quin lo podra hacer?; es obvio que el menor no
lo puede realizar y tampoco el tutor, de modo que tendra que esperarse a que el
menor adquiera la mayora de edad o al menos su capacidad sea relativa (14
aos), para poder disponer de un bien a travs de un acto de liberalidad como la
donacin. Parecera exagerado esperar a que se den estos supuestos, pues
podra haber otros mecanismos para poder realizar tales actos, siempre en
atencin al Inters Superior del Nio; por ejemplo, el nio a travs de su tutor legal
podra
solicitar
el
permiso
correspondiente
para
que
se
realice
este
desprendimiento de su patrimonio, siempre y cuando justifique la necesidad de

realizar dicho acto, ms aun teniendo en cuenta que es el legislador el que debe
evaluar la situacin concreta que lleva a solicitar el acto en si.
Con relacin al inc. 4) del artculo 538 genera un versus con el artculo 1668 del
mismo cuerpo legal respecto al plazo de duracin del arrendamiento (de duracin
determinada) debiendo primar el inc. 4) del presente artculo 538, por cuanto
establecer un tiempo lmite menor al estipulado en el artculo 1668 ayudara a que
el bien arrendado circule, es decir evitara que el bien materia de arrendamiento
pueda sufrir una limitacin en cuanto a su provecho, pues los bienes del menor al
encontrarse en circulacin pueden otorgarle mayores beneficios econmicos y,
asimismo, evitara que el tutor convenga con un tercero con el nimo de obtener
algn tipo de beneficio al arrendar un determinado bien por mucho tiempo. Puede
ocurrir, si el plazo del contrato de arrendamiento es muy largo, que el menor en
ese lapso adquiera la mayora de edad, es decir podra ya disponer de sus bienes.
Como quiera que en ese supuesto se debe respetar el contrato, se aconseja que
el plazo no sea tan largo, a fin de que se le permita al menor, ya mayor de edad,
decidir sobre el destino del bien de su propiedad.
21
11. TUTELA DE MENORES CON BIENES

Requisitos previos al ejercicio de la tutela:
1.- La faccin de inventario judicial de los bienes del menor, con intervencin de
ste si tiene diecisis aos cumplidos. Hasta que se realice esta diligencia, los
bienes quedan en depsito.
2.- La constitucin de garanta hipotecaria o prendaria, o de fianza si le es
imposible al tutor dar alguna de aqullas, para asegurar la responsabilidad de su
gestin. Tratndose del tutor legtimo, se estar a lo dispuesto en el artculo 426.
3.- El discernimiento del cargo. El tutor en el discernimiento del cargo est
obligado a prometer que guardar fielmente la persona y bienes del menor, as
como a declarar si es su acreedor y el monto de su crdito bajo sancin de
perderlo o si es su deudor o fiador del deudor.
12. COMPETENCIA
El artculo 100 del cdigo de los Nios y Adolescente establece que El Juez
especializado es competente para nombrar tutor y es el responsable de supervisar
peridicamente el cumplimiento de su labor. Sin embargo, se evidencia que el
juez competente para tramitar estos procesos es el juez de familia.
13. RENDICIN DE CUENTAS DEL TUTOR
El tutor est obligado a dar cuenta de su administracin:
1.- Anualmente.
2.- Al acabar la tutela o cesar en el cargo.
El artculo 540 del Cdigo Civil peruano vigente, que recoge exactamente lo
regulado por el artculo 530 del Cdigo de 1936, constituye una de las normas de
mayor importancia, pues permite conocer peridicamente o al trmino de la
gestin del tutor los resultados de sta y determinar la buena o deficiente actividad
del tutor, el estado del patrimonio del pupilo y los saldos a favor de uno y del otro.
Adems de ello, proporciona informacin cabal de la retribucin a la que se vio
beneficiado el tutor durante el tiempo en que el tutelado o pupilo, estuvo bajo su
responsabilidad.
As, el tutor estar obligado, segn lo sealan la doctrina y las normas legales
pertinentes, a llevar cuenta fiel y documentada de las rentas y de los gastos que la
administracin y la persona del nio hubiesen hecho necesarios, aunque el
22
testador lo hubiera exonerado de rendir cuenta alguna. Por ello, podemos sealar
que la obligacin de llevar cuentas es comn a todo tutor, sea que haya sido
nombrado por los padres, sea tutela legtima, dativa, etc.
Tratndose del tutor legtimo, se estar a lo dispuesto en el artculo 427 en lo que
concierne a la obligacin que impone el inciso 1 del artculo 540.
Esta norma se remite al artculo 427 del Cdigo Civil en cuanto a la exoneracin
del tutor legtimo de la obligacin de rendir cuentas de la tutela en periodos
anuales.
Es decir, si bien el inc. 1) dei artculo 540 impone al tutor en general -es decir, a
toda clase de tutores- la obligacin de informar sobre su administracin
anualmente, al finalizar la tutela o al cesar en el cargo, ocurre que el artculo 541
contiene una norma especial para los tutores legtimos.
Como quiera que el artculo 427 se refiere a que los padres estn obligados a dar
cuenta de su administracin solo al terminar sta, a no ser que el juez a solicitud
del consejo de familia resuelva otra cosa, se entiende entonces que los tutores
legtimos estn sujetos a este mismo rgimen, sin que sea necesario, en virtud de
la excepcin establecida, que stos den cuenta de su administracin en forma
anual.
Como se sabe, los llamados a ejercer la tutela legtima son, por lo general, los
abuelos y dems ascendientes, eligindose entre ellos a los ms prximos e
idneos, por lo que se estima que en funcin del grado de cercana que tienen
respecto del menor bajo tutela, el tratamiento relacionado con la rendicin de
cuentas debe ser similar al que corresponde a los padres en el ejercicio de la
patria potestad; razn por la que se entiende procedente la exoneracin de que
trata este artculo28.
14. EXTINCIN DE TUTELA
La tutela se acaba:
1.- Por la muerte del menor.
2.- Por llegar el menor a los dieciocho aos.
3.- Por cesar la incapacidad del menor conforme al artculo 46.
4.- Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del artculo 580.
28 CORNEJO CHVEZ, Hctor; Derecho Familiar Peruano; Tomo II; Editorial
23
5.- Por ingresar el menor bajo la patria potestad.

La primera causal de extincin de la tutela es una manera natural de ponerle
trmino. La muerte pone fin a la persona, segn lo establece, el artculo 61 del
Cdigo Civil, hacindose imposible la obtencin de la finalidad de la tutela: el
cuidado de la persona del nio o adolescente.
La declaracin de muerte presunta surte similar efecto con respecto a la tutela.
En caso de desaparicin, el Cdigo Civil (artculo 47) establece que cualquier
familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo el ms
prximo al ms remoto, puede solicitar la designacin de curador interino, no
procediendo la designacin de curador si el desaparecido tiene representante
(tutor) o mandatario con facultades suficientes inscritas en el Registro Pblico.
En el caso de declaracin de ausencia, se ordenar dar la posesin temporal de
los bienes del ausente a quienes seran sus herederos forzosos al tiempo de
dictada. Si no existieran, continuar la curatela de bienes y defecto de la misma
continuar la tutela hasta su cese.
Otra causal de extincin del poder tutelar es la adquisicin de la capacidad de
ejercicio por parte del pupilo. As lo establece el Cdigo Civil (artculo 42): "Tienen
plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas que hayan
cumplido dieciocho aos de edad, salvo lo dispuesto en los artculos 43 y 44".
Esta capacidad produce sus efectos de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin judicial.
Solo en el caso de que el emancipado tenga otra causa de inhabilitacin (como
enfermedad mental, sordomudez, etc.), la tutela es reemplazada por la curatela.
Tambin la incapacidad del menor puede cesar por contraer ste matrimonio
obtener ttulo profesional. As lo establece el artculo 46 del Cdigo Civil: "La
incapacidad de las personas mayores de diecisis aos cesa por matrimonio o por
obtener ttulo oficial que le autorice para ejercer una profesin u oficio oo.
Tratndose de mujeres mayores de catorce aos cesa tambin por matrimonio".
Otra causal de extincin de la tutela es la incorporacin del pupilo a la patria
potestad. Esto en razn del cese de la incapacidad del padre o de la madre (antes
interdicto).
24
La tutela es una institucin supletoria de la patria potestad. Existe solo en la

medida en que la patria potestad no est presente, por ello no pueden subsistir
juntas, debiendo, en dicho caso, extinguirse la tutela.
Esta situacin tambin se puede dar en el caso de que por mandato judicial se
restituya al menor dentro de la patria potestad de su padre (antes suspendida),
que es un supuesto contemplado como quinta causal de extincin de la tutela.Una
causal no contemplada, que surge de la interpretacin sistemtica de la ley
(artculo 421 del Cdigo Civil), es el cese de la tutela cuando la menor tiene un hijo
ilegtimo bajo su patria potestad.
15. CESE DE TUTELA
El cargo de tutor cesa:
1.- Por muerte del tutor.
2.- Por la aceptacin de su renuncia.
3.- Por la declaracin de quiebra.
4.- Por la no ratificacin.
5.- Por su remocin.
La tutela termina por causas imputables al tutor (a parte tutoris), teniendo carcter
de sancin por inhabilidad o indignidad, cuya remocin debe ser declarada por el
juez.
En este caso el fin de la tutela es relativo, ya que para el menor, la tutela contina.
Solo hay un cambio de tutor. ste fallece o es destituido o bien se torna incapaz o
hace prevalecer una causa de excusa en el curso de la tutela.Cuando la funcin
llega a su fin (aunque la tutela lato sensu contine para el menor), se admite que
el tutor saliente conserve sus funciones, en principio y provisionalmente, hasta el
nombramiento de su sucesor (artculos 551 y 553 del Cdigo Civil).
La primera causal del cese de cargo de tutor es la propia muerte del tutor. Tal
como lo sealamos anteriormente, la muerte pone fin a la persona (artculo 61 del
Cdigo Civil), no siendo posible que contine la tutela sin la existencia del
tutor.Ante esta eventualidad la ley (artculo 551 del Cdigo Civil) prev la
continuidad de la tutela, es decir, de los cuidados del menor al amparo de los
herederos del tutor, quienes estn obligados a continuar la gestin del causante.
La segunda causal de cese del cargo es por la aceptacin de la renuncia del tutor.
Se sabe que el cargo de tutor es obligatorio (artculo 517 del Cdigo Civil) para
25
quienes no tienen impedimento legal o no se excusaron en los casos permitidos

por la ley. No obstante lo antes sealado, cabe la renuncia en dos supuestos:
a) En el caso de que sobrevengan impedimentos o causas de excusa que
no existan antes de discernir el cargo.
b) Tratndose de tutor dativo (nombrado por el juez a requerimiento del
consejo de familia), que ha ejercido el cargo durante por lo menos seis aos, y
decide libremente apartarse (artculo 552 del Cdigo Civil).
Una tercera causal de cese del cargo de tutor se refiere a la declaracin de
quiebra. Quiebra es la situacin de insolvencia que recae sobre un comerciante o
empresa, por prdidas significativas en su patrimonio. Dicha situacin debe ser
declarada judicialmente.La quiebra est regulada en la Ley N 27809 (Ley General
del Sistema Concursal). Se puede iniciar proceso judicial de quiebra cuando en los
procedimientos de disolucin y liquidacin se extingue el patrimonio del deudor,
quedando acreedores pendientes de pago.
El quebrado, mientras dure ese estado, est impedido de:
a) Constituir sociedades o personas jurdicas, en general, o de formar parte de las
ya constituidas.
b) Ejercer cargos de director, gerente, apoderado o representante de
sociedades o personas jurdicas en general.
c) Ser tutor o curador, o representante legal de personas naturales.
d) Ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos
regulados en la ley.Basta con estar sometido a un procedimiento de quiebra para
que proceda el pedido de cese del cargo de tutor.
Otra causal de cese del cargo es su no ratificacin en el caso del tutor dativo
(artculo 509 del Cdigo Civil), quien debe ser ratificado cada dos aos por el
consejo de familia. Esta ratificacin debe realizarse dentro del plazo de treinta das
contados a partir del vencimiento del perodo.
La no ratificacin del cargo debe ser expresa, ya que la falta de pronunciamiento
(el silencio) del consejo de familia dentro de dicho plazo equivale a la ratificacin
(silencio positivo).Las tutelas testamentaria y legal no requieren ratificacin ni del
juez, ni del consejo de familia. Tampoco la tutela estatal, que tiene sus propias
caractersticas y se rige ms por normas de tipo administrativo.
Otra causal de cese del cargo de tutor es la remocin. Viene a ser la destitucin
del cargo y procede cuando el tutor incumple sus funciones o deja de ser idneo
para seguir ejercindolas.El Cdigo Civil norma estos supuestos en el artculo 554,
26
precisando que ser removido de la tutela el que incurra en alguno de los

impedimentos del artculo, si no renuncia al cargo, y el que cause perjuicio al
menor en su persona o intereses.El primero es un caso de prdida de idoneidad
que se explica por su solo enunciado.El segundo es un caso de incumplimiento, de
ineficacia, para cuya operancia como causa de remocin es indiferente que haya
habido malicia, negligencia o incompetencia. Ha de entenderse adems que el
trmino perjuicio que usa la ley tiene aqu un sentido amplio, que comprende
tambin el dao.
16. RENUNCIA DE TUTOR DATIVO
Con la tutela podra decirse que el pupilo tiene en el tutor un segundo padre.
Como la patria potestad, la tutela afecta a todas las relaciones personales y
patrimoniales del menor. Es un poder que implica cargar y deberes que se asumen
en beneficio del incapaz.
Es as que la tutela dativa se instituye por designacin del consejo de familia.
Surge a raz de que el progenitor sobreviviente fallece sin dejar tutor
testamentario, ni escriturario y sin dejar ascendientes llamados al desempeo de
la tutela (tutela legal).
Ante, este vaco, los llamados a enmendarlo son el consejo de familia. El consejo
de familia se compone de las personas que haya designado por testamento o en
escritura pblica el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o
su curatela; y en su defecto, por las personas designadas por el ltimo de los
abuelos o abuelas que hubiera tenido al menor o incapaz bajo su tutela o
curatela.A falta de las personas mencionadas, forman el consejo los abuelos y las
abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas del menor.
Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de sus hijos, ellos
sern miembros natos del consejo que se conforme.No obstante lo antes sealado
sobre la irrenunciabilidad de la tutela, sta s procede en dos supuestos:
a) Cuando sobrevienen impedimentos que no existan al inicio del cargo, es
decir algunas circunstancias establecidas en los artculos 515 y 518 (que se han
analizado ampliamente en el comentario del artculo 550 del Cdigo Civil).
b) Cuando tratndose del tutor dativo, que ha ejercido el cargo durante por
lo menos seis aos, decide libremente apartarse.
27
Este caso es exclusivamente aplicable al tutor dativo. Los de las otras clases
tienen que seguir ejerciendo el cargo mientras no surjan causales de impedimento.
En este ltimo caso, el renunciante debe continuar en la gestin hasta que se le
releve. Para as proseguir con la continuidad de la tutela.Adems, el tutor dativo
debe ser sometido a ratificacin cada dos aos, por el consejo de familia, el cual
examinar la idoneidad del ejercicio de su funcin. El silencio del consejo de
familia se interpreta como ratificacin en el cargo.El fundamento del trmino
establecido en seis aos para poder renunciar, tal vez resida en el carcter extrao
del tutor dativo, generalmente un familiar.
CONSEJO DE FAMILIA
1. Definicin:
Conocida como institucin amparadora de los incapaces.
Se determina el consejo de familia cuando la guarda de la persona y de los bienes
del incapaz viene ejercida por los padres en virtud de la patria potestad o con
sujecin a las reglas de sta, ordinariamente no se requiere la intervencin
fiscalizadora, decisoria u orientadora de ningn otro organismo o autoridad, por
cuanto, en tesis general, nadie ms interesado en la suerte del incapaz y en su
felicidad que sus propios padres y en el afecto natural e insustituible de stos por
sus hijos radica la principal garanta de un ejercicio eficiente y cuidadoso de las
funciones de la guardadura. Solo por excepcin, como se ver en su momento, tal
intervencin fiscalizadora o precautoria se produce.
Mas cuando, por tratarse de incapaces que carecen de padres expeditos, no
funciona la patria potestad y la guarda no se ejerce con arreglo a las normas de
sta, mxime si entonces sus funciones son conferidas a parientes ms lejanos y
aun extraos, la necesidad y prudencia de que alguien controle, vigile y
eventualmente corrija el ejercicio de aquellas funciones resulta evidente.
Es as, especialmente en las legislaciones que siguen el llamado sistema latino,
por el que la guarda de los incapaces se entrega preferentemente a sus familiares
y no al Estado, el consejo de familia cumple tal papel.
28
Hctor Cornejo Chvez, es un organismo consultivo y a veces ejecutivo, que

controla a los tutores y curadores y excepcionalmente a los padres en ejercicio de
sus atribuciones, en orden a garantizar los derechos e intereses del incapaz. Y se
puede agregar que casi siempre, aunque no tanabsolutamente como su
denominacin pudiera sugerir, dicho organismo se integra con miembros de la
propia familia del incapaz29.
En cuanto a esto ltimo, conviene sealar que, en efecto, algunas legislaciones
establecen que slo los familiares pueden integrar el consejo, pero otras admiten
en ciertos casos la intervencin de extraos".
Javier Rolando Peralta Anda, seala, de acuerdo al artculo 619 del Cdigo
Civil, es una institucin del Derecho de Familia que consiste en un cuerpo
consultivo familiar que tiene por finalidad velar por la persona e intereses de los
menores y de los incapaces mayores de edad que no tengan padre ni madre en
los casos que seale la ley.
Es entonces, el consejo de familia un rgano superior que se encarga del cuidado
y administracin de los intereses de las personas mayores incapaces y menores
de edad que no tienen progenitores.
Tiene efecto cuando los padres estn imposibilitados de cumplir sus deberes. Se
compone por personas designadas por medio de un testamento o escritura
pblica.
Institucin que tiene por objeto la vigilancia, respecto a la guarda de la persona y
bienes de los que no estando sujetos a la Patria Potestad, tienen alguna
incapacidad para gobernarse a s mismos.30
2. CARACTERSTICAS
La institucin constituye una garanta frente a los malos manejos del tutor y
curador respecto de la persona sujeto a guarda y de su patrimonio.
2. El consejo de familia conserva y aviva el espritu familia, alejando en lo posible y
razonablemente la intervencin judicial.
3. La proteccin del consejo de familia es permanente, en tanto que la del juez es
accidental.
29CORNEJO CHVEZ, HECTOR. Derecho Familiar Peruano, pg. 461 462.
30 BARRETO TRINIDAD, RAFAEL.

http://www.teleley.com/articulos/art_barreto.pdf
29
4. El consejo acta con mayor rapidez, eficacia y gratuidad, en tanto que el juez
opera con dilacin, sin inters y casi siempre en forma onerosa.
En efecto, el consejo de familia es conveniente porque constituye una garanta
para el sujeto de la guardaduria, es superior al juez, porque a las ventajas de la
proximidad del lugar rapidez de tramitacin y economa de gastos, aade el
prestigio del nmero de la garanta de los efectos naturales; y la proteccin del
consejo es permanente, mientras que la del juez es accidental y que es ms fcil
exigir la responsabilidad de los vocales del consejo que de los jueces.
Segn el libro de familia el fundamento real de la figura consiste en la necesidad
de supervigilar al tutor y curador y a veces a los padres en el cumplimiento de sus
funciones, como garanta de los derechos e intereses de los incapaces.31
3. CLASES DE CONSEJO DE FAMILIA:
El cdigo peruano distingue hasta tres clases de consejo de familia:
A) EL TESTAMENTARIO O ESCRITUARIO:
As denominado por la forma que obligatoriamente ha de usarse para su
constitucin y se compone de personas que han sido designadas por testamento o
en escritura pblica el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad
o su curatela. En su defecto, por las personas designadas por el ltimo de los
abuelos o abuelas que hubiera tenido el menor o incapaz bajo su tutela o curatela.
Del tenor de la primera parte de artculo 623, se desprende que existen miembros
de consejo testamentarios o escriturarios. Los primeros designados mediante
testamento y los segundos, por escritura pblica. De este modo, el Cdigo actual
supera los defectos del que lo precedi, sobretodo porque establece un orden de
prioridades.
B) EL LEGTIMO:
Que es el constituido, en defecto de consejo testamentario o escriturario, con las
personas que la ley determina y que son:
Normalmente los abuelos y abuelas, hermanos y hermanas, tos y tas de incapaz.
Pero existen algunas limitaciones como en los casos siguientes:
31Javier Rolando Peralta Anda - Derecho De Familia en el Cdigo Civil.
30
1) Tratndose de hermanos y hermanas, la regla es que todos interviene siempre

que sean capaces, pero siempre entre las personas hbiles para formar el
consejo, hubieran menos hermanos enteros que medios hermanos, solo asistirn
de estos iguales nmeros al de aquellos, excluyndose a los de menor edad.
2) En cuanto a la composicin del consejo para hijos extramatrimoniales, lo
integraran los parientes del padre o de la madre, pero solamente cuando estos lo
hubieran reconocido (artculo 628).
Por excepcin los miembros del consejo de familia legtimo aumentan en los casos
siguientes:
1. Cuando el mayor incapaz para quien se forma el consejo tiene hijos capaces,
caso en cual, prescribe el articulo 623 in fine, los hijos del mayor incapaz que no
sean sus curadores son miembros del natos del consejo.
2. Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de sus hijos, segn
el texto de artculo 624, estos sern tambin miembros natos del consejo que se
constituya.
C) DATIVO:
Que es aquel que se integra con otros parientes consanguneos (sobrinos, primos
hermanos), cuando no hay por lo menos cuatro miembros para constituir el
consejo legtimo.
Ahora bien, por disposicin de la ley no pueden ser obligados a formar parte del
consejo las personas que no residan dentro de los cincuenta kilmetros de lugar
en que funciona pero son miembros si aceptan el cargo, para lo cual deber
citarlos el juez si residen dentro de los lmites de la jurisdiccin.
La adopcin de esta disposicin se da en razn de una crtica justificada: la
necesidad de citar de todos modos a los parientes que vivan fuera del radio
geogrfico,
para
el
evento
de
su
aceptacin
voluntaria,
poda
dilatar
innecesariamente la formacin del consejo y hasta ser impracticable u ociosa si

tales parientes residiesen a centenares o millares de kilmetros dentro del pas, y
aun en el extranjero.
4. FUNCIONES
Las atribuciones del consejo de familia tienen por objeto velar por la persona e
intereses de menores y mayores incapaces, pero de manera especfica responden
a la finalidad para la cual ha sido instituida.
Son atribuciones del consejo de familia que generalmente son conferidas por la ley
al consejo de familia son numerosos y de sealada importancia, que pueden
distribuirse en tres grupos.
31
Las que se encuentran sealadas explcitamente en el captulo

correspondiente al Consejo de Familia.
Las que se hallan esparcidas en varios artculos del cdigo Civil.
Normas de contenido procesal.
5. ATRIBUCIONES:
Corresponde al consejo:
Nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y especiales,
conforme a este Cdigo.
Admitir o no la excusa o la renuncia de los tutores y curadores dativos que
nombre.
Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que nombre, y
removerlos a su juicio.
Provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos, de los
testamentarios o escriturarios y de los nombrados por el juez.
Decidir, en vista del inventario, la parte de rentas o productos que deber
invertirse en los alimentos del menor o del incapaz, en su caso, y en la
administracin de sus bienes, si los padres no la hubieran fijado.
Aceptar la donacin, la herencia o el legado sujeto a cargas, dejado al
menor o, en su caso, al incapaz.
Autorizar al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad, uno o ms
administradores especiales, cuando ello sea absolutamente necesario y lo
apruebe el juez.
Determinar la suma desde la cual comienza para el tutor o curador, segn
el caso, la obligacin de colocar el sobrante de las rentas o productos del
menor o incapaz.
Indicar los bienes que deben ser vendidos en caso de necesidad o por
causa de utilidad manifiesta.
6. CONFORMACIN
DEL
CONSEJO
DE
FAMILIA
REGLAMENTACIN
JURDICA.
-
El Cdigo Civil peruano.
32
Promulgado en 1984, dedica al Consejo de Familia, el Captulo III del Ttulo II

(Instituciones Supletorias de Amparo) de la Seccin Cuarta (Amparo Familiar) del
Libro III (Derecho de Familia), especficamente los artculos 619 a 659, artculos
que hasta la fecha no han sufrido alguna modificacin, y que iremos mencionando
conforme siga el trabajo.
- Cdigo de los Nios y Adolescentes
El actual Cdigo de los Nios y Adolescentes fue aprobado en julio de 2000, por
Ley N 27337, siendo promulgado en agosto del mismo ao. Siguiendo la
Convencin Internacional de Derechos del Nio, la Convencin de La Haya y el
Cdigo de los Nios y Adolescentes derogado, el actual CNA consagra el Inters
Superior del Nio y la Subsidiariedad de la Adopcin Internacional, pero adems
establece la desjudicializacin parcial de las investigaciones tutelares, transfiriendo
al Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social la competencia para la realizacin de
todas las diligencias previas a la declaratoria de abandono de una nia, nio o
adolescente .En lo referente al Consejo de Familia, el CNA le dedica slo 3
artculos del Captulo V (Tutela y Consejo de Familia) del Ttulo I (La Familia y los
adultos responsables de los nios y adolescentes) del Libro Tercero (Instituciones
Familiares).
Artculo 101: Habr Consejo de Familia para velar por la persona e intereses del
nio o del adolescente que no tenga padre ni madre o que se encuentre
incapacitado conforme lo dispone el Artculo 619 del Cdigo Civil.
Artculo 102: El adolescente participar en las reuniones del Consejo de Familia
con derecho a voz y voto. El nio ser escuchado con las restricciones propias de
su edad.
Artculo 103: La tramitacin de todo lo concerniente al Consejo de Familia se rige
por lo dispuesto en el Artculo 634 del Cdigo Civil y lo sealado en el presente
Cdigo.
El juez de menores o el juez de paz, en un caso, puede decretar la formacin del
consejo, de oficio o a pedido del Ministerio Pblico o de cualquier persona.
El tutor testamentario, los ascendentes llamados a la tutela legitima y los
miembros natos del consejo, estn obligados a poner en conocimiento del juez de
menores o el juez de paz, en sus respectivos casos, el hecho que haga necesaria
la formacin del consejo, quedando responsables de la indemnizacin de daos y
perjuicios si as no proceden.
33
CONSEJO DE FAMILIA EN LA CURATELA

La curatela no solo puede hacerse uso para administrar y hacer producir los
bienes del CURADO; sino para evitar abusos contra l de parte de algn mal
familiar.
Con esta figura una vez declarado INCAPAZ cualquier acto que celebre como
contratos, matrimonios etc. son NULOS.
El trmite es judicial, es falso que persiga que el anciano o incapaz pierda sus
bienes al contrario sern administrados con supervisin judicial y del consejo de
familia, su duracin es de tres a cuatro meses.
Este trmite no es exclusivo para aplicarlo a ancianos, sino tambin a personas
jvenes que tengan algn vicio en extremo (alcoholismo, drogas) o alguna
incapacidad fsica o mental a fin de que no solo administren sus bienes o sus
actos sean nulos sino que puedan reclamar una pensin de alimentos.
7. FORMACIN DEL CONSEJO DE FAMILIA CUNDO PROCEDE?
Cundo procedemos a solicitar el consejo de familia?
- Cuando se trate de pedir que los padres constituyan garanta para asegurar la
responsabilidad de la administracin de los bienes de sus hijos, o que rindan
cuentas durante la administracin (art. 426, 427 y 428 del Cdigo Civil).
- Cuando se tenga que nombrar un curador al hijo para el juicio en que se discuta
y resuelve la prdida por los padres de la administracin y usufructo de los bienes
de sus hijos o la destitucin de la patria potestad (artculos 467,446, 463, 464 y
466 inciso 3 del Cdigo civil).
- Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales, a tenor de los dispuesto
en el artculo 609 del Cdigo civil.
- Cuando, por tratarse de una particin extrajudicial en que alguno de los
interesados sea incapaz o de una transaccin hecha por el representante de ste,
el consejo deba opinar al respecto (artculos 987 y 1307 del Cdigo civil).
- Si se trata del menor cuyo tutor legtimo es, al mismo tiempo, curador de su
padre o madre (artculo 620 y 580 del C.C).
- Cuando no hay mnimo de cuatro miembros para la formacin del consejo, ste
no se constituye y sus funciones son asumidas por el Juez de paz o el de
menores, segn el caso (art. 626 del C.C.), quien las ejercer oyendo a los
miembros natos que hubieren.
8. FORMACIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
Por regla general, el Consejo se forma para los menores de edad y para los
incapaces mayores que no tengan padre ni madre, conforme al artculo 619 del
34
Cdigo Civil. Pero excepcionalmente, el Consejo se conforma cuando hay dos

situaciones extremas :a) Que aun viviendo el padre y la madre, el Consejo deba
formarse (artculo 620CC).b) Que pese a tratarse de menores o mayores
incapaces que carecen de padres, el Consejo no se forme.Por lo referido De
acuerdo con el objeto y finalidad que esta figura persigue, el consejo se forma:
A.- Para los menores de edad y para los incapaces mayores incapaces que
no tengan padre ni madre (artculo 619).
-Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior
deben seguir siendo administrados por el padre o la madre (viudos, divorciados o
cuyo matrimonio anterior se invalido) que desean contraer nuevo matrimonio
(artculo 433);norma extensible a los padres del hijo extramatrimonial (artculo
434).- Cuando sea necesario o conveniente pedir al juez que dicte medidas a favor
de los hijos de padres separados o divorciados (artculo 341 y 355).- Cuando se
trate de pedir que los pares constituyan garanta para asegurar la responsabilidad
de la administracin de los bienes de sus hijos, o que rindan cuentas durante la
administracin (artculos 426, 427 y 428)-Cuando se tenga que nombrar curador al
hijo para el juicio en que se discuta y resuelva la prdida por los padres de la
administracin y usufructo de los bienes de sus hijos o la destitucin de la patria
potestad.- Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales, a tenor de lo
dispuesto en el artculo 609.- Cuando, por tratarse de una particin extrajudicial en
que alguno de los interesados sea incapaz o de una transaccin hecho por el
representante de este, el consejo deba opinar al respecto (artculos 987 y 1307).Cuando se deba opinar acerca de la designacin de curador legtimo para el
incapaz mental o el minusvlido (artculo 573).- Cuando se trata de ausente
(artculo 638)
B.- Por excepcin, pueden darse las dos situaciones extremas, a saber:
Que, aun viviendo el padre o la madre, el consejo deba formarse; a) Cuando se
trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior deben seguir
siendo administrados por el padre o la madre que desean contraer nuevo
matrimonio. b) Cuando sea necesario o conveniente solicitar la juez las medidas a
favor de los hijos de padres separados o divorciados. c) Cuando se trate de pedir a
los padres constituyan garanta para asegurar la responsabilidad de la
administracin y la rendicin de cuentas. d) Cuando se tenga que nombrar curador
para representar en juicio al hijo (perdida por los padres de la administracin y
35
usufructo de los bienes de sus hijo, destitucin de patria potestad).e) Cuando se

llegue al caso de designar judicialmente los curadores especiales (artculo 609)f)
Cuando el consejo deba opinar sobre una peticin extrajudicial en que alguno
delos interesados sea incapaz o de una transaccin hecha por el representante de
este. g) Cuando el consejo deba opinar sobre la designacin de curador legitimo
para el incapaz mental o el minusvlido, o de curador dativo para el prodigo, mal
gestor, ebrio habitual o toxicmano, o para curador dativo del incapaz mental o
minusvlido. h) Cuando se trata de ejercer atribuciones a favor de los ausentes
(art. 638) Que, pese a tratarse de menores o mayores incapaces que carecen de
padres, el consejo no se forme
Se da en los siguientes casos:
-Si se trata del menor cuyo tutor legitimo es, al mismo tiempo curador de su padre
o madre (artculos 620 y 580).
-Cuando no hay un mnimo de cuatro miembros para la formacin del consejo,
ste no se constituye y sus funciones son asumidas por el juez de paz o el de
menores, segn el caso 8arcitulo 626), quien las ejercer oyendo a los miembros
natos que hubieren.
Si tratndose de hijo extramatrimonial, el padre o madre ha prohibido el consejo
(artculo 630).
-Obviamente, si se trata de menor expsito no es viable la formacin del consejo,
ms los superiores del establecimiento en que estuviere colocado, si tal fuere el
caso, ejercern sobre las funciones propias del consejo (artculo 631).
9. IMPEDIMENTOS
La obligatoriedad del cargo no implica que todos los llamados deban aceptar y
ejercer el cargo. Slo deben hacerlo quienes no estn inmersos en alguna causal
de impedimento. Estas causales estn enumeradas en el artculo 632 del Cdigo
Civil:
No pueden ser miembros del consejo:
1. El tutor ni el curador.
2. Los que estn impedidos para ser tutores o curadores.
3. Las personas a quienes el padre o la madre, el abuelo o la abuela hubiesen
excluido de este cargo en su testamento o por escritura pblica.
4. Los hijos de la persona que por abuso de la patria potestad de lugar a su
formacin.
5. Los padres, en caso que el consejo se forme en vida de ellos, salvo lo dispuesto
en el artculo 624.
36
Regularmente, asumen la responsabilidad de formar parte del consejo de familia

los designados por el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad
o curatela mediante testamento o escritura pblica, o los designados por el ltimo
de los abuelos que hubiera tenido al menor o mayor incapaz bajo su cuidado.
En el cdigo civil, adems de haberse esmerado en enunciar quienes formaran
parte del consejo de familia a conformarse, se ha detenido tambin a mencionar
que personas estn impedidas de hacerlo en esta lista han sido considerados:
a) El tutor o curador:
Por obvias razones el tutor o el curador, se encuentran impedidos de formar parte
del consejo de familia.
El consejo de familia se conforma con el propsito de velar por la persona y bienes
del menor o mayor incapaz, teniendo la funcin principal de vigilar el buen
cumplimiento de las funciones asumidas por el tutor del menor o el curador del
mayor incapaz.
b) Los que estn impedidos para ser tutores o curadores:
Son todos aquellos que estn mencionados en el artculo 515 del Cdigo Civil
prescribe que no pueden ser tutores o curadores por remisin al artculo 568 que
dispone para la curatela la aplicacin supletoria de la normatividad atinente a la
tutela.
No pueden ser tutores:
1. Los menores de edad. Si fueran nombrados en testamento o por escritura
pblica, ejercern el cargo cuando lleguen a la mayora.
2. Los sujetos a curatela.
3. Los deudores o acreedores del menor, por cantidades de consideracin, ni los
fiadores de los primeros, a no ser que los padres los hubiesen nombrado
sabiendo esta circunstancia.
4. Los que tengan en un pleito propio, o de sus ascendientes, descendientes o
cnyuge, inters contrario al del menor, a menos que con conocimiento de ello
5.
6.
7.
8.
hubiesen sido nombrados por los padres.

Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos.
Los excluidos expresamente de la tutela por el padre o por la madre.
Los quebrados y quienes estn sujetos a un procedimiento de quiebra.
Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, ria, aborto, exposicin o
abandono de personas en peligro, supresin o alteracin del estado civil, o por
9.
delitos contra el patrimonio o contra las buenas costumbres.

Las personas de mala conducta notoria o que no tuvieren manera de vivir
conocida.
10. Los que fueron destituidos de la patria potestad.
Los que fueron removidos de otra tutela.
2.Instalacin del consejo de familia
37
Transcurrido el plazo sealado en el artculo 634 sin que se haya producido

observacin alguna, o resuelta sta, el juez proceder a instalar formalmente el
consejo, dejndose constancia en acta. (Artculo 635. CC)
3.
Convocatoria al consejo de familia
El juez convocar al consejo a solicitud del tutor, del curador, o de cualquiera de
sus miembros, y cada vez que, a su juicio el inters del menor o del incapaz lo
exija. (Artculo 640. CC)
4.
Impugnacin de resoluciones del consejo de familia
Las resoluciones en que el consejo de familia declare la incapacidad de los tutores
o curadores, acuerde su remocin, o desestime sus excusas, pueden ser
impugnadas, ante el juez o la Sala Civil de la Corte Superior, en su caso, en el
plazo de quince das. (Artculo 650. CC)
5.
Responsabilidad solidaria
Los miembros del consejo son solidariamente responsables de los daos y
perjuicios que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o curatela, a no ser que
hubiesen disentido del acuerdo que los caus. (Artculo 651. CC)
6.
Fin del cargo de los miembros
El cargo de miembro del Consejo de Familia, asumido obligatoriamente por quien
estaba expedito para ello segn la ley, slo puede terminar si se produce alguna
de las situaciones previstas concretamente en la propia ley. As, conforme al
artculo 657, el cargo de miembro del Consejo de Familia termina "por muerte,
declaracin de quiebra o remocin". Tambin termina por renuncia fundada en
impedimento legal.
7.
Cese del consejo de familia
Segn el artculo 658, el Consejo de Familia cesa en los mismos casos que la
tutela o la curatela, es decir:
a.
Por muerte del menor (artculo 549, inciso 1)
b.
Por haber llegado el menor a los 18 aos (artculo 549, inciso 2).
c.
Por cesar la incapacidad del menor o del padre o madre (artculo 549,
incisos 3
d. Por ingresar el menor bajo la patria potestad (artculo 549, inciso 5).
e. Por declaracin judicial que levante la interdiccin (artculo 610).
f. Por liberacin del condenado a pena que implique la interdiccin civil (artculo
611).
g.Por extincin de los bienes o desaparicin de los motivos que determinaron el
Consejo (artculo 615).
38
h. Por reaparecer el desaparecido titular de los bienes, o cuando se declara su

ausencia o su muerte presunta (artculo 616).
i. Por el nacimiento o muerte del concebido titular de los bienes
(artculo 617).
j. Por la conclusin de los asuntos que lo determinaron (artculo 618).
El Dr. Cornejo Chvez seala dos reflexiones que hemos visto la necesidad de
reproducir:
1. Si ocurriera que en el futuro vuelva a instaurarse para el mismo incapaz otra
tutela u otra cratela, volver a tomarse igualmente el consejo de familia.
2. Tratndose del ingreso o reingreso del menor bajo la patria potestad, depuse, se
supone, de haber estado bajo tutela, el cese del consejo no significa tampoco que
no podr volver a tomarse; aun en vida de sus padres cuando ello sea procedente
en los casos de excepcin examinados en este mismo captulo, y con mayor razn
si volviese a tutela o se instaure para l en el futuro una cratela.
8.
Causal de disolucin del consejo de familia
En el Artculo 659 el juez debe disolver el consejo cuando no exista el nmero de
miembros necesarios para su funcionamiento (que segn seala el artculo 626 del
Cdigo Civil es de no menos de cuatro).
BIBLIOGRAFA
Cdigo Civil- Derecho De Familia ,Jurista Editores.2006
Diccionario Jurdico Aranzandi-2008
Cdigo Civil Comentado; Tomo II Derecho de Familia; Segunda Parte;

Gaceta Jurdica
Tratado de Derecho Civil- Familia. Borda, Guillermo. Edit. Abeledo 1993.
Cdigo civil comentado-Anbal Torres Vsquez.2008
BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Familia. Buenos Aires,

Abeledo-Perrot, 1984 Artculo 538 del Cdigo Civil Peruano
CORNEJO CHVEZ, Hctor; Derecho Familiar Peruano; Tomo II; Editorial

Peralta Andia Javier R. Derecho de Familia en el Cdigo Civil; 4 edicin,

edit. IDEMSA; 2008; pg. 621, 622.
39
40

Tutela y Consejo de Familia

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Tutela y Consejo de Familia

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INTRODUCCIN

El derecho de los nios y adolescentes ha ido evolucionando a lo largo del tiempo

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

11 art.502 del Cdigo Civil2Derecho de familia. Hinostrosa Pg. 236.

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

3 Escobar de la Riva. Derecho de familia. 1943. Pg. 3

5 Cdigo Civil Peruano Art. 502.

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

participacin en la gestin y administracin de sus bienes ya que la ley le

sta reemplaza a la patria potestad y es empleada

caso puede desempearse

conjuntamente, ni aunque los padres la hubiesen dispuesto en esta forma.

7 Cdigo Civil Peruano Art. 502

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

designacin de un tutor especial para la atencin de determinados asuntos,

de ejercer las funciones, sta ser

establece: Si el juez tiene

conocimiento de algn perjuicio que el tutor cause al menor, convocar de

8 Artculo 505 del Cdigo Civil peruano

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

El carcter pblico se explica por la naturaleza misma de la institucin, pues

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

De manera excepcional se conoce una especie de tutela legal, cuando el

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

expectativa que una persona caritativa los recoja, no poseen datos de

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

Tambin llamada tutela irregular, es aquella en la que no existe propiamente

16Artculo 520 Cdigo Civil Son requisitos previos al ejercicio de la tutela ()

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

Constitucin de garantas: Puede ser real o personal (hipoteca una

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

5. NOMBRAMIENTO DEL TUTOR

21Artculo 503 del Cdigo Civil peruano

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

o que no tengan maneras de vivir

Comentado; Tomo II Derecho de Familia; Segunda Parte; Gaceta Jurdica

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

1) La testamentaria, cuyo origen se encuentra en la voluntad de

24 CORNEJO CHVEZ, Hctor; Derecho Familiar Peruano; Tomo II; Editorial

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

judicial de la designacin, pues permite investigar y comprobar si el tutor rene las

descendientes; y los hermanos. Para la hiptesis de que sean dos o ms los

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

2) Si desaparecida la causal de excusa se puede obligar al llamado a asumir el

internacionales con carcter vinculante como la Convencin sobre los Derechos

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

En cambio, el Cdigo establece algunas prohibiciones que si se quiere entender

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

sea limitado y, en consecuencia, de realizar alguno de ellos generara

desprendimiento de su patrimonio, siempre y cuando justifique la necesidad de

11. TUTELA DE MENORES CON BIENES

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

5.- Por ingresar el menor bajo la patria potestad.

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

La tutela es una institucin supletoria de la patria potestad. Existe solo en la

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

quienes no tienen impedimento legal o no se excusaron en los casos permitidos

precisando que ser removido de la tutela el que incurra en alguno de los

TUTELA Y CONSEJO DE FAMILIA

Hctor Cornejo Chvez, es un organismo consultivo y a veces ejecutivo, que

29CORNEJO CHVEZ, HECTOR. Derecho Familiar Peruano, pg. 461 462.

30 BARRETO TRINIDAD, RAFAEL.