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CUESTIONES PREVIAS
Resulta arduo construir un concepto general de las cuestiones previas, dada
la diferente naturaleza de ellas. La nota comn consiste en que se trata de
excepciones donde el demandado opone hechos relativos al control de los
presupuestos procesales, al derecho deducido en juicio, o a la accin, que
por sus caractersticas el legislador consider deben resolverse en forma
previa a la resolucin del fondo, porque constituyen requisito para la vlida
resolucin de la controversia, o por razones de economa procesal.
Son aquellos mecanismos que estn en la Ley, que tiene por finalidad
limpiar el proceso de posibles vicios, evitar procedimientos intiles o servir de
mecanismo de defensa para el demandado.
El artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil nos establece las
cuestiones previas.
La oportunidad para oponerla es dentro del lapso fijado para la contestacin
de la demanda, podr el demandado en vez de contestarla promover las
cuestiones previas; el lapso para contestar la demanda es de 20 das de
despacho despus de la citacin del ltimo de los demandados. Si son varios
los demandados y uno cualquiera de ellos alega cuestiones previas, no se
admitir la contestacin al fondo a los dems, o quedar sin efecto la ya
presentada, y se proceder a tramitar las cuestiones previas.
NATURALEZA JURDICA DE LAS CUESTIONES PREVIAS
El Cdigo de Procedimiento Civil vigente reconoce de manera clara y
determinante un carcter de incidencia autnoma al sistema de las
cuestiones previas, abandonando el planteamiento que en ese mismo
sentido estableca el artculo 247 del CPC. Aunado a ello, y en atencin la
finalidad depuradora del proceso con el que fueron concebidas las
cuestiones previas podemos afirmar que stas constituyen un acto procesal
del demandado de naturaleza esencialmente saneador o depurador del
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ley especial.
En
cuanto
al
sealado
carcter
potestativo,
entender
como
admisin
de
las
cuestiones
no
contradichas
expresamente.
Se tiene un lapso de 20 das para proponer la cuestin previa, luego se
apertura un lapso de 5 das, para convenir o contradecir la cuestin previa que ser en este caso el demandante -, entonces, tenemos dos opciones:
Convenimiento o Contradiccin.
Artculo 352 CPC.- Si la parte demandante no subsana el defecto u omisin
en el plazo indicado en el artculo 350, o si contradice las cuestiones a que
se refiere el artculo 351, se entender abierta una articulacin probatoria de
ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o
providencia del Juez, y el Tribunal decidir en el dcimo da siguiente al
ltimo de aquella articulacin, con vista de las conclusiones escritas que
pueden presentar las partes.
Cuando las cuestiones previas a que se refiere este artculo, hayan sido
promovidas junto con la falta de jurisdiccin a que se refiere el ordinal 1 del
Artculo 346, la articulacin mencionada comenzar a correr al tercer da
siguiente al recibo del oficio que indica el artculo 64, siempre que la
resolucin sea afirmativa de la jurisdiccin.
Se apertura la articulacin probatoria de los ocho das y el juez deber decir
al dcimo da despus de culminada la articulacin probatoria, si se
contradice la cuestin previa. Entonces se apertura la articulacin probatoria
de 8 das, cada uno de esos 8 das son para promover y evacuar pruebas,
(con las limitaciones de la prueba y lapso de pruebas), al dcimo da
siguiente el juez sentencia. Existe la posibilidad de presentar unos informes
acerca de las conclusiones pertinentes sobre la articulacin probatoria y
sobre el alegato de la cuestin previa que fue interpuesta. Esas conclusiones
podrn ser presentadas por escrito antes del dcimo da, porque se supone
que al dcimo da el juez decide o dicta la decisin, siempre hay 2
posibilidades:
Se declara con lugar, o se declara sin lugar la cuestin previa. La
contradiccin tiene que ser expresa.
DECLARADA CON LUGAR LA CUESTIN PREVIA
Artculo 356 CPC.- Declaradas con lugar las cuestiones previas a que se
refieren los ordinales 9, 10 y 11 del artculo 346, la demanda quedar
desechada y extinguido el proceso.
sta es una de las cosas importantes que tiene este grupo de cuestiones
previas, debido a que si es declarada con lugar, a diferencia de las
cuestiones previas precedentes, el proceso en el cual se est alegando esa
cuestin previa se extingue.
una pequea variante entre una y otra: si la sentencia fue declarada con
lugar o fue declarada sin lugar.
En la sentencia declarada con lugar el proceso se extingue, pero si se apela
la sentencia debe ser oda en 2 efectos; en tanto que la declaratoria sin lugar
de la cuestin previa al ser apelada se oir a un solo efecto.
Artculo 357 CPC.- La decisin del Juez sobre las defensas previas a que se
refieren los ordinales 2, 3, 4, 5, 6, 7 y 8 del artculo 346, no tendr
apelacin. La decisin sobre las cuestiones a que se refieren los ordinales 9,
10 y 11 del mismo artculo, tendr apelacin libremente cuando ellas sean
declaradas con lugar y en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar.
En ambos casos, las costas se regularn como se indica en el Ttulo VI del
Libro Primero de este Cdigo.
Por qu la declaratoria con lugar tiene como efecto precisamente extinguir el
proceso, la ley le brinda entonces el doble efecto a la apelacin al momento
de ser oda para suspender esa extincin que genera esa declaratoria con
lugar. Si fue declarada sin lugar, el proceso debe continuar. La idea es que
tendr apelacin pero a un solo efecto para no interrumpir ms el proceso.
La apelacin que es oda en un solo efecto significa que no tiene efecto
suspensivo sino solo devolutivo, eso implica que cuando se va a or la
apelacin no pasa el expediente completo al Tribunal Superior sino
solamente las copias certificadas que indiquen las partes o las que indique el
mismo tribunal, ya que el mismo tribunal tiene facultad de indicar cuales son
las copias que deben pasar al Tribunal de Alzada. Como tiene el efecto
devolutivo, solamente se pasan las actuaciones que interesan Tribunal de
Alzada, el expediente sigue en el tribunal A Quo, la causa no se paraliza, no
hay efecto suspensivo eso es la apelacin a un solo efecto.
Cosa distinta es, cuando la apelacin es oda a 2 efectos, en este caso se le
est dando tanto el efecto devolutivo que significa que vamos a pasar las
actuaciones al superior, como el efecto suspensivo en lugar de pasarle
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a) La falta de jurisdiccin del Juez frente a otro rgano del Estado: los jueces
tienen establecido el mbito, no solamente la materia, sino los rganos frente
a los cuales l debe desarrollar su actividad.
En este sentido es posible que acudamos a los rganos jurisdiccionales a
resolver conflictos que no le corresponden a dichos rganos jurisdiccionales,
sino que le corresponden a otro rgano. Por ejemplo: si el demandado
conoce que el demandante lo est atacando por el rgano jurisdiccional y
para resolver el conflicto existe otro rgano, el demandado opone cuestin
previa. (El concubinato, el arrendamiento). Es decir, yo no puedo acudir a
los rganos jurisdiccionales hasta no haber agotado las vas administrativas.
Cuando se opone esta cuestin previa, muere el proceso all y se resuelve el
conflicto por otro rgano encargado.
b) Falta de jurisdiccin del Juez nacional frente al Juez extranjero:
Sobre quin decide el Juez nacional? Art. 2 CPC:
La jurisdiccin venezolana no podr derogarse convencionalmente a favor
de una jurisdiccin extranjera ni de rbitros que resuelvan en el exterior
cuando se trate de controversias sobre bienes inmuebles situados en el
territorio de la Repblica o sobre otras materias que interesen al orden
pblico o a las buenas costumbres. En todos los dems casos se aplicarn
los Tratados y Convenciones Internacionales suscritos por Venezuela.
En cuanto a la competencia: Es el lmite de la jurisdiccin.
a) Por materia: (Art. 28 CPC) La competencia por la materia se determina
por la naturaleza de la cuestin que se discute, y por las disposiciones
legales que la regulan.
Es decir, la pretensin que se tenga es la que va a determinar a qu tribunal
se debe acudir por la materia. (Ej. Civil, Mercantil, Laboral, Penal, etc.).
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tenga nada que ver con la relacin jurdico material que pretenda hacerse
valer en esta causa.
TERCERA CUESTIN PREVIA
Ordinal 3 del Art. 346 CPC: La ilegitimidad de la persona que se presenta
como apoderado o representante del actor, por no tener capacidad necesaria
para ejercer poderes en juicio, por no tener la representacin que se atribuya
o porque el poder no est otorgado en forma legal o sea insuficiente.
Se refiere sta cuestin previa al apoderado o representante del actor o
demandante, y los supuestos de su procedencia son: la falta de capacidad
para ejercer poderes en juicio, la carencia de la representacin que se
atribuya y la ilegalidad o insuficiencia del poder. Conforme al artculo 166 del
Cdigo de procedimiento Civil: Slo podrn ejercer poderes en juicio
quienes sean abogados en ejercicio, conforme a las disposiciones dela Ley
de Abogados. De modo que quien no sea abogado en ejercicio no tiene
capacidad para ejercer la representacin de terceros como apoderado.
Las disposiciones legales que regulan la forma y el otorgamiento de
poderes, se encuentran contenidas en los artculos 151, 152, 153, 154, 155,
156 del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales establecen textualmente lo
siguiente:
Artculo 151: el poder para actos judiciales debe otorgarse en forma pblica o
autntica. Si el otorgante no supiere o no pudiere firmar, lo har por l un
tercero, expresndose esta circunstancia en el poder. No ser vlido el poder
simplemente reconocido, aunque sea registrado con posterioridad.
Artculo 152: el poder puede otorgarse tambin apud acta, para el juicio
contenido en el expediente correspondiente, ante el Secretario del Tribunal,
quien firmar el acta junto con el otorgante y certificar su identidad.
Artculo 153: el poder se presume otorgado para todas las instancias y
recursos ordinarios o extraordinarios.
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Artculo 154: el poder faculta al apoderado para cumplir todos los actos del
proceso que no estn reservados expresamente por la ley a la parte misma;
pero para convenir en la demanda, desistir, transigir, comprometer en
rbitros, solicitar la decisin segn la equidad, hacer posturas en remates,
recibir cantidades de dinero y disponer del derecho en litigio, se requiere
faculta de expresa.
Artculo 155: si el poder fuere otorgado a nombre de otra persona natural o
jurdica, o fuere sustituido por el mandatario, el otorgante deber enunciar en
el poder y exhibir al funcionario los documentos autnticos, gacetas, libros o
registros que acrediten la representacin que ejerce. El funcionario que
autorice el acto har constar en la nota respectiva, los documentos, gacetas,
libros o registros que le han sido exhibidos, con expresin de sus fechas,
origen o procedencia y dems datos que concurran a identificarlos, sin
adelantar ninguna apreciacin o interpretacin jurdica de los mismos.
Artculo 157: si el poder se hubiere otorgado en pas extranjero que haya
suscrito el Protocolo sobre uniformidad del Rgimen Legal de los Poderes y
la Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser
utilizados en el extranjero, deber llenar las formalidades establecidas en
dichos instrumentos, en caso contrario, deber tener las formalidades
establecidas en las leyes del pas de su otorgamiento. En ambos casos, el
poder deber estar legalizado por un magistrado del lugar o por otro
funcionario pblico competente, y por el funcionario consular de Venezuela, o
en defecto de ste, por el de una nacin amiga. Caso de haberse otorgado
en idioma extranjero, selo traducir al castellano por Intrprete Pblico en
Venezuela. Podr tambin otorgarse el poder ante un agente del servicio
exterior de la Repblica en el pas del otorgamiento, sujetndose a las
formalidades establecidas en el presente Cdigo.
Artculo 159: el apoderado que hubiere aceptado el mandato, podr
sustituirlo en la persona que el poderdante le hubiese designado o le
designare, y a falta de designacin, en abogado capaz y solvente, si en el
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postulado en el libelo.
exclusivamente,
para
que
desvirtu
la
pretensin
del
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