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rea Derecho Empresarial

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Contenido
Cmo se realizan los procesos de fusin y escisin de sociedades?

GLOSARIO EMPRESARIAL

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Cmo se realizan los procesos de fusin y


escisin de sociedades?
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Cmo se realizan los procesos de fusin y
escisin de sociedades?
Fuente : Actualidad Empresarial N 305 - Segunda
Quincena de Junio 2014

1. Introduccin
Las sociedades constituyen organizaciones
dinmicas, susceptibles de mutar en el
tiempo en funcin a las necesidades de
sus negocios u operaciones. As, las sociedades pueden variar su objeto social,
su capital, su denominacin e incluso su
forma de organizacin al llevar a cabo un
proceso de transformacin.
Pero las sociedades tambin atraviesan
por procesos de cambio ms complejos
al unirse o dividirse, de forma tal que
pueden dar lugar a nuevas sociedades
o integrarse en una sola. Estos procesos
complejos de reorganizacin se dividen
en dos formas principales: fusin y
escisin.

3. Definicin y clases de fusin


El concepto bsico o ms sencillo para entender qu es una fusin, es el que describe
a la fusin como el proceso por el cual dos
a ms sociedades se unen para dar lugar a
una sola, constituida o por constituir.
El objetivo de esta unin suele estar
vinculado con la necesidad de mejorar
la situacin patrimonial de las sociedades
fusionadas, fortalecer su posicin frente
a los competidores, simplificar procedimientos de produccin o comercializacin, entre otros objetivos.
De acuerdo con el artculo 344 de la Ley
General de Sociedades, la fusin puede
realizarse de dos formas:
3.1. La fusin por incorporacin
La fusin por incorporacin es aquella
en la que dos o ms sociedades se unen
para constituir una nueva sociedad que las
incorpora, originando la extincin de las
sociedades incorporadas y la transmisin
en bloque, y a ttulo universal, de sus
patrimonios a la nueva sociedad.

La Ley General de Sociedades regula


tambin procesos de reorganizacin resultantes de la combinacin de transformacin, fusiones y escisiones, y los llamados
procesos simples. En el presente informe,
nos concentraremos en revisar las formalidades que deben seguirse para llevar a
cabo los procesos de fusin y de escisin.

3.2. La fusin por absorcin


En la fusin por absorcin, una o ms
sociedades son absorbidas por otra sociedad existente, originando la extincin
de la sociedad o sociedades absorbidas.
La sociedad absorbente asume, a ttulo
universal y en bloque, los patrimonios
de las absorbidas.

2. Marco legal

4. Efectos de la fusin

El proceso de fusin es un mecanismo


que se encuentra regulado por la Ley
General de Sociedades en sus artculos
344 al 366.

Tanto en la fusin por absorcin como


en la fusin por incorporacin, existen.
Ya sea que se realice mediante la incorporacin o por absorcin, la fusin tiene
los mismos efectos, segn sealamos a
continuacin:

En el caso del procedimiento de escisin


de sociedades, los artculos aplicables son
del 367 al 390 de la Ley General de
Sociedades.
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Las sociedades incorporadas o absorbidas se extinguen, sin necesidad

de llevar a cabo el procedimiento de


disolucin.
La sociedad incorporante o absorbente, segn sea el caso, adquieren
a ttulo universal el patrimonio de
las sociedades incorporadas o absorbidas, tanto el pasivo como el activo.
Los socios de las sociedades que se
extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como socios
de la nueva sociedad o de la sociedad
absorbente, en su caso.

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5. Procedimiento
La fusin se lleva a cabo en virtud al
acuerdo que deben adoptar las juntas
de socios de cada una de las sociedades
participantes. Este acuerdo deber contar
con los requisitos establecidos por la ley y
el estatuto de las sociedades participantes
para la modificacin de su pacto social y
estatuto.
5.1. Proyecto de fusin
Antes de la toma del acuerdo, se deber
aprobar el proyecto de la fusin. Esta
aprobacin deber realizarla el directorio
de cada una de las sociedades que participan en la fusin, con el voto favorable
de la mayora absoluta de sus miembros.
Cuando participen sociedades que no
tengan directorio, el proyecto de fusin
deber ser aprobado por la mayora
absoluta de las personas encargadas de
la administracin de la sociedad, como
los gerentes.
El proyecto de fusin deber contener
lo siguiente:
a) Denominacin, domicilio, capital y
datos de inscripcin en los Registro
Pblicos de las sociedades participantes.
b) La forma de la fusin.
c) La explicacin del proyecto de fusin,
sus principales aspectos jurdicos y
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econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la determinacin de la relacin de canje entre las
respectivas acciones o participaciones
de las sociedades participantes en la
fusin.
d) El nmero y clase de las acciones o
participaciones que la sociedad incorporante o absorbente debe emitir
o entregar y, en su caso, la variacin
del monto del capital de esta ltima.
e) Las compensaciones complementarias, si fuera necesario.
f) El procedimiento para el canje de
ttulos, si fuera el caso.
g) La fecha prevista para su entrada en
vigencia.
h) Los derechos de los ttulos emitidos
por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones.
i) Los informes legales, econmicos o
contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere.
j) Las modalidades a las que la fusin
queda sujeta, si fuera el caso.
k) Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar.
Una vez aprobado el proyecto de fusin
por los directorios o los administradores
de las sociedades participantes, estas se
debern abstener de realizar cualquier
acto o contrato que pueda comprometer
la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las
acciones o participaciones, hasta la fecha
de las juntas generales o asambleas de las
sociedades participantes.
5.2. Aprobacin del proyecto por la
Junta de socios
Posteriormente a su aprobacin por parte
de los directorios o los administradores,
el proyecto de fusin debe ser aprobado
por las juntas generales o asambleas de
las sociedades participantes. Para tal fin,
se deber realizar la convocatoria mediante aviso publicado por cada sociedad
participante con no menos de diez das de
anticipacin a la fecha de la celebracin
de la junta o asamblea.
Para efectos de la aprobacin del proyecto de fusin, desde la publicacin del
aviso de convocatoria, cada una de las
sociedades participantes debe poner a
disposicin de sus socios, obligacionistas
y dems titulares de derechos de crdito
o ttulos especiales, en su domicilio social,
los siguientes documentos:
a) El proyecto de fusin.
b) Estados financieros auditados del
ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen
constituido en el mismo ejercicio en
que se acuerda la fusin presentan un

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balance auditado cerrado al ltimo


da del mes previo al de la aprobacin
del proyecto de fusin.
c) El proyecto del pacto social y estatuto
de la sociedad incorporante o de las
modificaciones a los de la sociedad
absorbente.
d) La relacin de los principales accionistas, directores y administradores
de las sociedades participantes.
La junta general o asamblea de cada una
de las sociedades participantes debe aprobar el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se acuerden
y fijar una fecha comn de entrada en
vigencia de la fusin.

absorbente o incorporante, en su caso,


deber formular un balance de apertura
al da de entrada en vigencia de la fusin.

Previamente a la aprobacin por las juntas


o asambleas, los directores o administradores debern informar sobre cualquier
variacin significativa experimentada
por el patrimonio de las sociedades
participantes desde la fecha en que se
estableci la relacin de canje de acciones
o participaciones.

El plazo para el ejercicio del derecho de


separacin empieza a contarse a partir
del ltimo aviso de la correspondiente
sociedad.

El proceso de fusin se extingue si no


es aprobado por las juntas generales o
asambleas de las sociedades participantes
dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin y, en todo caso, a los tres
meses de la fecha del proyecto.
5.3. Fecha de entrada en vigencia de
la fusin
Como se ha mencionado, las juntas o
asambleas deben fijar en los acuerdos de
aprobacin del proyecto de fusin, una
fecha comn de entrada en vigencia. De
esta manera, la fusin entrar en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de
fusin.
A partir de dicho momento, cesan las
operaciones, los derechos y las obligaciones de las sociedades que se extinguen,
los que son asumidos por la sociedad
absorbente o incorporante.
Sin perjuicio de su inmediata entrada en
vigencia, la oponibilidad frente a terceros
de la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro
Pblico, en la partida correspondiente a
las sociedades participantes.
Con la inscripcin de la fusin, se produce
la extincin de las sociedades absorbidas
o incorporadas, segn sea el caso. Por su
solo mrito, se inscriben tambin en los
respectivos registros, cuando corresponda,
la transferencia de los bienes, derechos y
obligaciones individuales que integran los
patrimonios transferidos.
5.4. Balances
Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin debe formular un
balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad

No es necesario insertar estos balances


en la escritura pblica de fusin, pero
deben ser aprobados por el directorio de
la sociedad respectiva o, cuando este no
exista, por el gerente.
5.5. Publicacin de los acuerdos
Cada uno de los acuerdos de fusin se
publica tres veces, con cinco das de
intervalo entre cada aviso. Los avisos
podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades
participantes.

5.6. Derecho de separacin


El acuerdo de fusin da a los socios y
accionistas de las sociedades que se fusionan el derecho de separacin regulado
por el artculo 200 de la Ley General de
Sociedades.
5.7. Escritura pblica de fusin
La escritura pblica de fusin se otorga
una vez vencido el plazo de treinta das,
contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso referido en el punto
anterior, si no hubiese oposicin. Si la
oposicin hubiese sido notificada dentro
del citado plazo, la escritura pblica se
otorgar una vez levantada la suspensin
o concluido el proceso que declara infundada la oposicin.
En dicha escritura pblica, se deber
sealar lo siguiente:
a) Los acuerdos de las juntas generales
o asambleas de las sociedades participantes.
b) El pacto social y estatuto de la nueva
sociedad o las modificaciones del pacto social y del estatuto de la sociedad
absorbente.
c) La fecha de entrada en vigencia de la
fusin.
d) La constancia de la publicacin de los
avisos prescritos en el artculo 355.
e) Los dems pactos que las sociedades
participantes estimen pertinente.
5.8. Inscripcin
Una vez otorgada la escritura pblica de la
fusin, se deber presentar a los Registros
Pblicos para su inscripcin.

6. El proceso de escisin
A diferencia de la fusin, la escisin es
un procedimiento de reorganizacin en
el que no se persigue unir o juntar los
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recursos de dos o ms sociedades, sino
que se busca dividir el patrimonio de
una sociedad para colocarlo en una o
ms sociedades.
La escisin es una forma de reorganizacin empresarial prevista nicamente
para las sociedades, es decir, no existen
procedimientos de escisin para las personas naturales con negocio ni para las EIRL.
Esto se debe a que, en primer lugar,
las personas naturales tienen un solo
patrimonio, ya sea que tengan actividad
empresarial o no y, en tal sentido, no
pueden dividirlo o segregarlo en bloques
independientes. Incluso cuando una
persona natural realiza aportes a una
sociedad, las acciones o participaciones
que recibe como consecuencia del aporte,
estn en su patrimonio, es decir, no son
bienes que se encuentren fuera de su
esfera patrimonial.
En el caso de la EIRL, la escisin es un
procedimiento que no est previsto en las
disposiciones del Decreto Ley N 21621;
aunque en teora, no vemos el fundamento de esta omisin, pues el titular
de una EIRL podra ser a su vez titular
de otras EIRL o socio de alguna sociedad
a la que se pudiera entregar un bloque
patrimonial segregado del patrimonio de
su EIRL. En todo caso, al no ser un procedimiento regulado, debemos concluir que
no es posible llevar a cabo una escisin
de una EIRL.

que no se extingue y que los transfiere


a una o ms sociedades nuevas, o son
absorbidos por sociedades existentes o
ambas circunstancias a la vez. La sociedad escindida no se extingue, pero debe
ajustar su capital en el monto correspondiente.

7. Efectos de la escisin
La escisin, de acuerdo con la modalidad
a travs de la cual se lleve a cabo, genera
los siguientes efectos:
La sociedad escindida se extingue,
sin necesidad de llevar a cabo el procedimiento de disolucin, cuando la
totalidad de su patrimonio es segregado en dos o ms bloques, incorporndolos a sociedades constituidas o
por constituirse.
La sociedad escindida no se extingue,
cuando la escisin solo es con respecto
a una parte de su patrimonio el cual
es segregado para ser aportado a otra
u otras sociedades. En este caso, la
sociedad escindida debe reducir su
capital social.
La sociedad o sociedades incorporantes o absorbentes, segn sea el
caso, adquieren el bloque patrimonial
correspondiente, ya sean activos o
pasivos, y emiten las acciones o participaciones correspondientes a favor
de los socios de la sociedad escindida.

6.1. Definicin y clases de escisin


Tal como lo hemos esbozado, la escisin
es un procedimiento de reorganizacin
societaria a travs del cual una sociedad
segrega de su patrimonio uno o ms
bloques a fin de transferirlos a otra u
otras sociedades, ya constituidas o por
constituirse.

8. Bloque patrimonial

Podra decirse que de alguna manera es


el procedimiento inverso a una fusin,
es decir, aqu no se produce la unin de
los patrimonios de dos o ms sociedades,
sino que se produce la divisin del patrimonio de una sociedad.

La Ley General de Sociedades, en su


artculo 369, seala que el bloque patrimonial puede ser as:

Al igual que en la fusin, la escisin


tambin puede desarrollarse en dos
modalidades:
a) Escisin por extincin
Que implica la divisin de la totalidad
del patrimonio de una sociedad en dos
o ms bloques patrimoniales, que son
transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o
ambas situaciones a la vez. Esta forma
de escisin produce la extincin de la
sociedad escindida.
b) Escisin por segregacin
Que implica la segregacin de uno o ms
bloques patrimoniales de una sociedad
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Para efectos de llevar a cabo una escisin,


es necesario establecer cul o cules son
los bloques patrimoniales que van a ser
segregados del patrimonio de la sociedad
escindida; para lo cual, primero, debemos
tener en claro qu se considera un bloque
patrimonial.

Un activo o un conjunto de activos de


la sociedad escindida
El conjunto de uno o ms activos y
uno o ms pasivos de la sociedad
escindida
Un fondo empresarial
Cabe sealar que el concepto de fondo
empresarial no posee ninguna definicin
a nivel legislativo; por lo que al establecer
el bloque o bloques patrimoniales para
una escisin, ser necesario establecer
con precisin los activos o pasivos que lo
conforman y no hacer referencia simplemente a un fondo empresarial.

9. Procedimiento de escisin
La escisin se lleva a cabo en virtud al
acuerdo que deben adoptar las juntas
de socios de cada una de las sociedades

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participantes. Este acuerdo deber contar


con los requisitos establecidos por la ley y
el estatuto de las sociedades participantes
para la modificacin de su pacto social y
estatuto.
As, para el caso ms usual que es el de
las sociedades annimas, la realizacin
vlida de la junta de socios, salvo disposicin distinta del estatuto, se llevar a
cabo, en primera convocatoria, con un
qurum de las dos terceras partes de las
acciones suscritas con derecho a voto. En
tanto que, en segunda convocatoria, el
qurum es de las tres quintas partes de
las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo se adopta por mayora calificada, esto es, por el cincuenta por ciento
ms una accin de la totalidad de acciones suscritas con derecho a voto.
Antes que las sociedades adopten los
acuerdos de escisin, se debe elaborar y
aprobar el proyecto de escisin, segn se
seala a continuacin:
a) Proyecto de escisin
Le corresponde al directorio o a la gerencia de cada una de las sociedades participantes, segn sea el caso, la aprobacin
del proyecto de escisin.
El proyecto de escisin debe contener la
siguiente informacin:
La denominacin, el domicilio, el
capital y los datos de inscripcin en
el Registro de las sociedades participantes;
La forma propuesta para la escisin y
la funcin de cada sociedad participante;
La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos
y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin
de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de
las sociedades que participan, valga la
redundancia, en la escisin;
La relacin de los elementos del
activo y del pasivo, en su caso, que
correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la
escisin;
La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las acciones o participaciones
a ser emitidas por las sociedades
beneficiarias;
Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las nuevas
sociedades, en su caso, o la variacin
del monto del capital de la sociedad o
sociedades beneficiarias, si lo hubiere;
El procedimiento para el canje de
ttulos, en su caso;
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Informe Especial

La fecha prevista para su entrada en


vigencia;
Los derechos de los ttulos emitidos
por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones;
Los informes econmicos o contables
contratados por las sociedades participantes, si los hubiere;
Las modalidades a las que la escisin
queda sujeta, si fuera el caso; y,
Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar.
Una vez aprobado el proyecto, las sociedades participantes se deben abstener de
realizar o ejecutar cualquier operacin
que pueda obstaculizar o complicar la
aprobacin del proyecto por parte de
las juntas de socios de las sociedades o
que pueda alterar significativamente la
relacin de canje de las acciones o participaciones. Esta restriccin se mantiene
hasta la fecha de las juntas de socios de
las sociedades participantes convocadas
para acordar la escisin.
b) Acuerdo de escisin
Con la aprobacin del proyecto de escisin, se debe proceder a la convocatoria
a las juntas de socios de las sociedades
participantes para tomar el acuerdo de
escisin, previo informe de los administradores o directores sobre cualquier
cambio significativo en el patrimonio de
las sociedades participantes desde la fecha
en que se estableci la relacin de canje
en el proyecto de escisin.
Debe tenerse en cuenta que si el proyecto
de escisin se extingue, si no es aprobado
por las juntas de socios dentro de los plazos previstos en el proyecto de escisin y,
en todo caso, a los tres meses de la fecha
del proyecto.
c) Fecha de entrada en vigencia de la
escisin
La escisin entra en vigencia en la fecha
fijada en el acuerdo en que se aprueba
el proyecto de escisin.
De acuerdo a lo establecido en la ley,
es partir de este momento en que las
sociedades beneficiarias asumen automticamente operaciones, derechos y
obligaciones de los bloques patrimoniales
escindidos y cesan con respecto a ellos

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operaciones, derechos y obligaciones de


la o las sociedades escindidas, ya sea que
se extingan o no.
Posteriormente, con la inscripcin de la
escisin, produce la extincin de la sociedad escindida, si fuera el caso.
d) Balances de escisin
Cada una de las sociedades participantes
deben formular balances de cierre con
fecha del da anterior al fijado como fecha
de entrada en vigencia de la escisin, con
excepcin de las nuevas sociedades que
se constituyen por razn de la escisin
las que deben formular un balance de
apertura al da fijado para la vigencia de
la escisin.
e) Publicacin del aviso
Luego de haberse aprobado los acuerdos
de escisin, se publican por tres veces, con
cinco das de intervalo entre cada aviso.
La publicacin del ltimo aviso es la que
determina el cmputo del plazo para el
derecho de separacin de los socios que
hubieran estado en desacuerdo con la
escisin o no hubieran participado de ella.
f) Escritura pblica de escisin e inscripcin
Vencido el plazo de treinta das contados
desde la ltima publicacin, se procede
al otorgamiento de la escritura pblica de
escisin y a su posterior inscripcin ante
los Registros Pblicos.

10. Consecuencias de la escisin


La escisin es un procedimiento complejo
y que conlleva consecuencias para las
sociedades participantes, los socios y los
terceros. Por ello, la Ley General de Sociedades contiene reglas para determinar el
alcance de las consecuencias que tiene la
escisin en determinadas personas.
As, en el caso de los socios de las sociedades que se escindan y que no estuvieran de acuerdo con la escisin, la Ley
les reconoce el derecho de separacin
previsto en el artculo 200, a fin de que
se separen de la sociedad al considerarse
perjudicados con la escisin. Sin embargo,
este derecho de separacin no libera de
responsabilidad al socio separado con
respecto a las obligaciones contradas por
la sociedad con anterioridad a la escisin.

Con relacin a este tema de la responsabilidad, debe tenerse en cuenta tambin


que las sociedades participantes en la
escisin no necesariamente poseen el
mismo sistema de responsabilidad para
sus socios. Recordemos que la ley regula
tipos societarios que poseen un sistema
de responsabilidad limitada para sus socios y otros tipos societarios que poseen
sistemas de responsabilidad solidaria.
Por lo tanto, la Ley prev que al realizarse
una escisin, es de aplicacin la regla sealada en el artculo 334 para los casos
de transformacin:
Artculo 334.- Cambio en la responsabilidad de los socios
Los socios que en virtud de la nueva forma
societaria adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales, responden
en la misma forma por las deudas contradas
antes de la transformacin. La transformacin a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la
responsabilidad ilimitada que corresponde
a stos por las deudas sociales contradas
antes de la transformacin, salvo en el caso
de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte
expresamente.

En cuanto a las personas que posean


derechos frente a la sociedad escindida,
distintos a las acciones o participaciones
en el capital, conservan dichos derechos
frente a la sociedad que los asume en
virtud a la escisin en sus trminos originales, salvo que expresamente estos
titulares de derechos hubieran aceptado
la variacin de las condiciones o trminos
en que son exigibles sus derechos.

11. Conclusiones
Hemos revisado las principales consideraciones aplicables a las operaciones de
fusin y escisin.
Como se puede apreciar, se trata de
figuras sumamente complejas y cuyos
efectos son trascendentales para las
sociedades que participan en estos
procedimientos.
Por ello, es importante que se tenga
claridad sobre los pasos a seguir para
llevar a cabo estos procedimientos de
reorganizacin societaria, pues pueden
obtenerse muchas ventajas en funcin
de las necesidades de cada sociedad
participante.

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