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Docente:
Dra. Barja Martinez Janeth
SUMRIO: I. INTRODUCCIN.
II. ANTECEDENTES.
III.- PRESUPUESTOS
TERICOS DEL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO. IV.- REFLEXIONES
SOBRE LOS INCENTIVOS Y DESINCENTIVOS ESTUDIADOS POR EL ANALISIS
ECONOMICO DEL DERECHO EN LA LEGISLACION PERUANA. V.- EFICIENCIA
ECONOMICA DE DE LAS ISNTITUCIONES JURDICAS VI. APRECIACIN CRITICA
VII.CONCLUSIONES VIII. BIBLIOGRAFIA.
Resumen:
Tratar de explicar el Analisis economico del Derecho es particularmente dificil puesto que
ciertamente bajo este ttulo se engloban diferentes aproximaciones al fenmeno
jurdico, unas de carcter descriptivo y otras de carcter normativo. Antes de entrar
a analizar con precisin el significado del anlisis econmico del Derecho, quiero realizar
unas puntualizaciones previas acerca de la necesidad de superar, desde el anlisis
econmico, algunas de las insuficiencias tradicionales de la ciencia jurdica dominante
en la cultura continental durante los ltimos aos.
Es sabido que el anlisis econmico concibe al individuo como hombre
econmico, es decir, como agente racional maximizador de su bienestar, en un
contexto caracterizado por la escasez de recursos. Creo que sera un error reducir el
hombre jurdico al hombre econmico, pero esa salvedad no debe ser bice para que
reconozcamos que, en muchas ocasiones, los individuos en relacin con el Derecho se
comportan como agentes racionales maximizadores de su bienestar; lo cual va a querer
decir que el comportamiento jurdicamente relevante de los individuos en ocasiones
vendr determinado no tanto por razones morales, como por razones prudenciales;
asimismo, implicar que los individuos responden a incentivos, es decir, que si su
entorno cambia de tal modo que pueden mejorar su nivel de bienestar modificando sus
pautas de conducta, stos lo harn. En tanto las normas jurdicas supongan variaciones
del entorno, los individuos variarn su comportamiento, en funcin de lo que requiera la
maximizacin de su bienestar.
PALABRAS CLAVE: Derecho , Economia, Anlisis Econmico del Derecho
I.
INTRODUCCIN
En las ltimas dcadas, las relaciones entre el Derecho y la Economa se
han ampliado desde lo que inicialmente fue un campo estrecho y ms o
menos esotrico, hacia un sustancial movimiento que ha contribuido no slo a
redefinir los fundamentos del estudio del Derecho sino a decisivas implicaciones
respecto de la consideracin del ambiente legal en la construccin de la teora
econmica.
Denominado en los trminos de la cultura anglosajona como Law and econmics el
anlisis econmico del derecho define un campo de aplicacin de la teora
econmica (principalmente la microeconoma y las bases conceptuales de la
economa del bienestar) al examen de la formacin, estructura, procesos e impactos
econmicos de la ley y de las instituciones legales.
La ley y la economa interactan en formas diferentes, pero aqu lo que interesa
destacar es que la convergencia del derecho y la economa tiene importantes
consecuencias no solamente para las disciplinas econmicas y jurdicas en cuanto
tales sino para disciplinas contiguas como la ciencia poltica y la sociologa. Varias
escuelas de pensamiento compiten en lo que Mercuro y Medema llaman un
amplio mercado de ideas, incluyendo la escuela de Chicago, la escuela del Public
Choice, las dos escuelas institucionalistas del anlisis econmico (es decir el
neo institucionalismo y el institucionalismo como tal) as como la escuela de
New Haven (Mercuro y Medema, 1997, cap. 1). 1
Ronald Coase. The problem of Social Cost, Journal of Law and Economics, 3, October,
1960, pp. 1 - 44.
1
II.
ANTECEDENTES
En todo trabajo de investigacin resulta necesario revisar los antecedentes a
fin de tener en cuenta los trabajos ya realizados sobre la disciplina estudiada, en
caso de no revisar los mismos podemos dejar de lado parte importante de la
doctrina en tal sentido revisaremos a continuacin los mismos. Todo lo cual
coadyuvar a llegar a conclusiones ms confiables, exactas, elaboradas y
merecedoras de ser tomadas en cuenta para estudios posteriores sobre el mtodo
en cuestin.
El enfoque analtico es profundamente diferente del dogmtico que se utiliza habitualmente en el derecho.Por ejemplo, en se ha estudiado el problema de los montos indemnizatorios fijados por los jueces en distintas
jurisdicciones de Estados Unidos, con una base emprica logrndose extraer un parmetro de conducta:
aquellos jueces que son elegidos por votacin, estn ms inclinados a fijar montos indemnizatorios ms altos
cuando los demandados son empresas de otros Estados, que cuando pertenecen al mismo Estado, ya que
estos jueces dependen de los votantes de sus jurisdicciones.- TABARROK, Alexander-HELLAND, Eric- "Court
Politics: The political economy of Tort Awards", The Journal of Law and Economics, Vol XLII. April, 1999, pag
157, Univ of Chicago Press.3 COASE, Ronald, "La empresa, el mercado y la ley", Alianza economa 1994.-
C) Ronald H. Coase (1910 UK- Premio Nobel 1941). - Iniciador Del AED.
descubre y clasifica el significado de los costos de transaccin y los DD de
propiedad para la estructura institucional y el funcionamiento de la
economa.
D) Douglas C. North (1920 Usa- Premio Nobel 1993).- Pionero del
neoinstitucionalismo, aportando un esquema mas comprenhensivo y
coherente. renov la investigacin de la historia econmica aplicando la
teora econmica y mtodos cuantitativos para explicar el cambio
econmico e institucional.
http://www.eumed.net/cursecon/juegos/presos.htm
VON NEUMANN, J y MORGENSTERN, O, "Theory of games and economic behavior", Princeton, 1944
VON NEUMANN Y MORGESTERN, en el campo de la teora de los juegos.8 Conf. BOOLE, George, "El anlisis matemtico de la lgica", Madrid, 1979, ed Catedra.7
RAWLS,John, "Las libertades fundamentales y su prioridad", public en "Libertad, Igualdad y Derecho", Ariel,
1988, Barcelona, pag 25.-
COASE, Ronald, "The problem of social cost", Journal of law and economics, I-44, octubre de 1960, Univ of
Chicago Press.14 Matthews, "The Economics of Institutions and the Sources of Growth". Economic Journal 96 (diciembre):
903-910.
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IV.
Efectuando una revisin del Anlisis Econmico del Derecho (para algunos juristas
es un mtodo de interpretacin y para otros es un mtodo de investigacin) podemos
afirmar que los incentivos son medidas que pueden ser legales (al hacer referencia a
medidas legales nos estamos a las medidas adoptadas a travs o mediante el derecho
positivo), o extralegales para premiar o promocionar, logrando incrementar o aumentar la
frecuencia de determinada actividad o conducta.
En tal sentido al establecer en el Cdigo Penal Peruano de mil novecientos noventa y
uno que el homicidio es delito se incentiva que los peruanos no cometan este delito. Al
establecer en el Cdigo Procesal Civil Peruano de mil novecientos noventa y tres que los
Jueces pueden imponer multas se incentiva que las partes, abogados, peritos, testigos y
terceros acten de buena fe en el procedimiento civil peruano. Tambin al establecer en
el mismo cdigo procesal que el procedimiento civil dura demasiado se incentiva el
incumplimiento de los contratos en el derecho peruano.
Otro supuesto es el caso de las garantas constitucionales con las cuales se incentiva
que se respeten los derechos constitucionales. Al consagrarse en el artculo 2014 del
Cdigo Civil Peruano de 1984 y en el artculo VIII del ttulo preliminar del Texto nico
Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos el principio registral de fe
pblica registral17 se incentiva las inscripciones cuando cumplen ciertos requisitos en el
derecho peruano.
Otro supuesto es el caso de los altos sueldos de los Ministros de Estado, Congresistas,
Presidentes de Gobiernos Regionales y del Presidente de la Repblica con los cuales se
incentiva que los peruanos aspiren y o postulen para dichos cargos. Al existir fecha cierta
en las escrituras pblicas y que se conservan en protocolos notariales se incentiva que los
actos jurdicos, contratos y garantas se celebren o constituyan utilizando las mismas.
Otro supuesto es el caso de la fuerte carga procesal y registral con lo cual se incentiva
que los abogados no trabajen en el Poder Judicial ni en las Oficinas Registrales.
Al establecer mandato de comparecencia en muchos supuestos se incentiva que se
cometan delitos en el Derecho Peruano.
Otro caso es que en casi todos los procesos en el Derecho Peruano (a excepcin del
Proceso de Inconstitucionalidad en la cual el Tribunal Constitucional resuelve en instancia
17
Este principio registral no se encuentra consagrado en todos los sistemas jurdicos, por ejemplo
no se encuentra consagrado en Argentina, y en no todos los Estados que lo consagran requiere
para operar los mismos requisitos, en tal sentido en algunos Estados se requiere el ttulo oneroso
y en otros no.
nica) establecen medios impugnatorios con los cuales se incentiva que las resoluciones
sean correctamente expedidas.
Al establecer en el Derecho Procesal Civil Peruano la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta especficamente en el artculo 178 del Cdigo Procesal Civil Peruano de mil
novecientos noventa y tres, se incentiva que los procesos civiles se tramiten conforme al
debido proceso.
Otro caso es la desafectacin establecida en el artculo 624 del mismo cdigo con lo
cual se incentiva que las medidas cautelares se formalicen en bienes del demandado o
ejecutado.
Al establecerse en el artculo 514 del mismo cdigo citado que la demanda debe
interponerse dentro de los tres meses contados desde que qued ejecutoriada la
resolucin que caus dao se incentiva que los procesos de responsabilidad de jueces
sean iniciados en un corto perodo de tiempo.
Otro caso son las presunciones posesorias consagradas del artculo 912 al 915 del
Cdigo Civil Peruano de 1984, con lo cual se incentiva que se ejerza la posesin de los
bienes.
Al establecerse beneficios a la inscripcin de derechos de autor, patentes, marcas y
nombres comerciales en Indecopi se incentiva su inscripcin.
Al establecerse en el numeral 3 del artculo 1099 del Cdigo Civil Peruano de 1984
que la inscripcin en el registro de la propiedad 18 es un requisito de validez de la hipoteca,
se incentiva que las hipotecas19 se inscriban.
Otro supuesto es que la inscripcin de las personas jurdicas de derecho privado en el
registro de personas jurdicas les otorga personera jurdica, conforme al artculo 77 del
Cdigo Civil Peruano de 1984, y se da lugar en muchos casos a la responsabilidad
limitada a los aportes, con lo cual se incentiva la inscripcin de las personas jurdicas de
derecho privado. Al establecerse en el derecho positivo peruano el principio registral de
prioridad preferente o de rango se incentiva que de las hipotecas 20 y embargos21 se
solicite su registracin lo antes posible.
Dejando constancia que el artculo 2016 del mismo Cdigo establece que la prioridad
en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que otorga el
18
El registro se denomina en la actualidad Registro de Predios, del cual forma parte el Registro de
Propiedad Inmueble, Registro Predial y la Seccin Especial de Predios Rurales.
19
La hipoteca en el cdigo civil peruano de 1984 es un derecho real, pero en el cdigo civil espaol
de 1889 es un contrato
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Las hipotecas se inscriben en el registro de predios en el derecho peruano y en el derecho
espaol tambin se inscriben respecto a algunos muebles. Con el abrogado reglamento general
de los registros pblicos las hipotecas se podan anotar en el registro de predios, lo que ya no se
puede ser conforme al nuevo reglamento general de los registros pblicos.
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Los embargos no se inscriben, sino se anotan en los registros de bienes, que pueden ser
pblicos (como el registro de predios, aeronaves, vehculos, buques, embarcaciones pesqueras,
registro de sociedades en cuyas partidas registrales aparezcan inscritas sociedades cuyo capital
se encuentra dividido en participaciones sociales, entre otros), o privados (como el registro de
matrcula de acciones o el registro de asociados).
registro y que el artculo 1112 de la misma norma establece que las hipotecas tendrn
preferencia por razn de su antigedad conforme a la fecha de su registro, salvo cuando
se ceda su rango.
Otro caso es que el artculo 2011 de la misma norma consagrado en su prrafo primero
el principio de legalidad con lo cual se incentiva que los ttulos presentados al registro se
encuentren con los requisitos legales. Al establecerse en el derecho positivo peruano
multas a los que no sufraguen se incentiva que los peruanos cumplan dicho deber.
Dejando constancia que tambin se establece multas a los integrantes de mesa que no
acten como tales.
V.
VI.
APRECIACIN CRTICA.
- El AED solo puede desarrollarse en modelos de economa de mercado...
- Se afirma que el AED (mtodo de investigacin o de interpretacin) puede estar
tratando de reemplazar la justicia por la deshumanizante eficiencia, pero es
errneo, porque esta tiene un contenido valorativo, pero no en todos los casos;
adems, en un mundo con escasez de recursos, desperdiciar es injusto y adems,
esta eficiencia se da cuando una persona mejora sin empeorar la situacin de la
otra.
- Si bien hay una disparidad notoria en el uso de las herramientas del AED, este ha
tenido un avance e impacto (acadmico) importante e interesante en el Per, el
cual continuara sin duda. Su existencia ha sido positiva al enriquecer el anlisis
legal con nuevas perspectivas.
- En la bsqueda de la calidad total jurisdiccional, el AED es una herramienta muy
til, al brindarnos argumentos econmicos para reforzar, corregir o completar los
legales pero sin excluirlos; pero nunca podr ser perfecto, ya que la justicia es mas
valores que relaciones numricas.
- Actualmente es difcil encontrar algn numero de las principales revistas jurdicas
que no publiquen algn trabajo de AED; los mismos que tienen un alto nivel de
demanda acadmica, siendo comnmente utilizados en tesis y trabajos de
investigacin. As como es fcil encontrar cursos en pre y post grado, eventos
acadmicos.
VII.
CONCLUSIONES.
- El AED se orienta a la creacin de modelos tendentes a evaluar rigurosamente
los efectos econmicos producidos por las leyes. En consecuencia, predice y
previene la conducta humana ya que analiza ex ante, a diferencia del derecho (ex
post).
- El AED entiende la eficiencia maximizando la riqueza social, as, como el ser
humano acta en base a incentivos, este dirige- predice (simplificando la realidad
al seleccionar factores relevantes) su conducta con correctos incentivos o
desincentivos (legales) evitando se generen desperdicios o el uso inadecuado de
recursos (tambin llamado el nuevo AED).
- La eficiencia es un componente de la idea de justicia pero no es el nico, ya que
los derechos y los objetivos colectivos ocupan un lugar sumamente importante.
- El reto bsico es aceptar que el derecho puede ser distinto a como lo hemos
concebido siempre. Quiz eso sea lo nico por lo que el AED debe ser estudiado y
aprendido.
BIBLIOGRAFIA.