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FALLO SANCIONATORIO-Indebida intervencin en poltica

SALA DISCIPLINARIA-Conoce de los recursos de apelacin interpuestos por el disciplinado y su


defensor
El inciso 1 del numeral 1 del artculo 22 del Decreto ley 262 de 2000 establece que La Sala Disciplinaria
tiene las siguientes funciones: Conocer en segunda instancia los procesos disciplinarios que adelanten en
primera los procuradores delegados (), por lo que esta colegiatura resulta competente para conocer de los
recursos de apelacin interpuestos por el disciplinado y su defensor, teniendo en cuenta que el fallo de
primera instancia fue proferido por la seora Procuradora Delegada para la Vigilancia Preventiva de la
Funcin Pblica.

NULIDAD DE LA ACTUACIN DISCIPLINARIA-No prospera la peticin de la defensa


Es preciso anunciar de antemano la no prosperidad de la peticin de la defensa en el sentido de declarar la
nulidad en la actuacin disciplinaria que ocupa la atencin de la Sala en la medida en que no comporta tal
pedimento defensivo los parmetros contenidos en las clusulas previstas para el efecto segn el artculo 143
del CDU. y, en especial, los principios que orientan su declaratoria previstos en el artculo 310 de la Ley 600
de 2000.
El artculo 143 del C. D. U. Ley 734 de 2002 consagra las causales de nulidad que se pueden presentar en
el proceso disciplinario, entre ellas en sus numerales 2 y 3 seala la violacin del derecho de defensa del
investigado y la existencia de irregularidades sustanciales que afecten el debido proceso; en su pargrafo
dispone que los principios que orientan la declaratoria de nulidad y su convalidacin, consagrados en el
Cdigo de Procedimiento Penal, se aplicarn a esta materia.
Con lo cual, se reafirma el criterio de la Sala de negar la peticin de nulidad incoada por los sujetos
procesales al no configurarse ninguna de las causales sealadas en la normatividad positiva y menos
afectacin material a los derechos del disciplinado.

ETAPA DE INDAGACIN PRELIMINAR-Pronunciamiento de la Corte Constitucional sobre la


finalidad y pertinencia/ETAPA DE INDAGACIN PRELIMINAR-Procedencia/ETAPA DE
INDAGACIN PRELIMINAR-En el caso concreto no se requera iniciarla
Es importante reiterar lo consagrado por la H. Corte Constitucional sobre la finalidad y pertinencia de la etapa
de indagacin preliminar, anlisis hecho en vigencia de la Ley 200 de 1995, que al encontrarse la regla hoy
aplicable en el mismo sentido normativo del estudiado en tal oportunidad es pertinente resaltar as: Lo
anterior significa que la etapa de la indagacin preliminar no siempre debe surtirse, es decir, que no es
imprescindible ni obligatoria.
Ella deber cumplirse solamente cuando la autoridad disciplinaria no tenga certeza acerca de la existencia de
los hechos, de s ellos constituyen realmente una falta disciplinaria y de quin podra ser el servidor pblico
que podra hacerse merecedor de una sancin disciplinaria.
La razn de ser de esta etapa procesal corresponde a unas finalidades muy precisas contenidas en el artculo
150 del CDU., en consonancia con los postulados de razonamiento lgico -gradual de descubrimiento de los
supuestos propios que configuran o desvirtan el injusto disciplinario. Se observa que la defensa concibe
como esencia -en esta etapa- el ejercicio de la defensa del disciplinado, ello es cierto en caso de existir un
sujeto procesal vinculado y ser menester por parte del operador disciplinario preservar el ejercicio de sus
derechos desde ese primer momento.
En el caso concreto, es preciso anotar, que no se requera dar inicio a la etapa de indagacin preliminar, ya
que con el recibo de las denuncias y sus anexos era perfectamente posible citar a audiencia pblica por el
procedimiento verbal mxime que estaban tambin absueltas las finalidades referidas en el prenombrado
artculo 150 del Estatuto Disciplinario.

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COMPETENCIA DISCIPLINARIA-Al interior de la Procuradura General de la Nacin


No hay que olvidar el carcter reglado en la actividad a cargo de los funcionarios con competencia
disciplinaria al interior de la Procuradura General de la Nacin, el cual corresponde a un desarrollo legal del
mandato constitucional en el cual el jefe del Ministerio Pblico podr asumir en forma directa el conocimiento
de cualquier asunto, an desplazando al funcionario ordinario al cual se le tiene asignada la misma con base
en las reglas propias fijadas en el Decreto Ley 262 de 2000.
En este punto s existe subordinacin de los servidores del rgano de vigilancia y control al procurador
general de la Nacin, quien puede dispensar la competencia en forma especial- en sus subalternos; as
mismo, ellos detentan la propia que est sealada en la ley orgnica emanada del legislador extraordinario,
adems de la concedida adicionalmente y en forma expresa por el jefe del Ministerio Pblico, en quien reside
una competencia general sobre todos los asuntos.
Las anteriores afirmaciones no corresponden a la realidad fctica ni jurdica, adems el recurrente pone en
tela de juicio actos administrativos que gozan de la presuncin de legalidad y que no han sido ni suspendidos
ni declarados nulos por el juez natural de stos, todo para argumentar en forma sofstica su posicin que no
slo es errada en temas sobre la competencia disciplinaria atribuida por nuestro ordenamiento jurdico a la
Procuradura General de la Nacin, sino sobre el principio de delegacin administrativa; normas de remisin
aplicables en el derecho disciplinario colombiano.
Basta observar la Resolucin 265 del 26 de agosto de 2009 para colegir que la funcionaria de primera
instancia fue investida como presidente de la mencionada comisin; que tendr facultades tanto en el mbito
preventivo como disciplinario; a su cargo estar las funciones consignadas en los numerales 19 y 20 del
artculo 7 del Decreto-Ley 262 de 2000; la posibilidad de adoptar y disponer las medidas preventivas en
materia disciplinaria electoral contra servidores pblicos por indebida participacin en poltica dentro de los
procesos que ella adelante.
Para el caso que nos ocupa, en el artculo tercero, literales q), r) y s), podr solicitar la creacin de comisiones
especiales disciplinarias y la designacin de funcionarios especiales para que conozcan de las
investigaciones por hechos relativos a conductas electorales en que incurran los servidores pblicos, teniendo
en cuenta la importancia de los mismos y su trascendencia, as como solicitar se desplace en cualquier
estado de las actuaciones de primera instancia, al funcionario que vena conociendo de las mismas, y
atribuirle la competencia a una comisin especial. Lo que en efecto hizo con peticin al titular de la
competencia general al interior de la Procuradura y as fue que se le design en forma especial para tramitar
los hechos materia de anlisis.

DELEGACIN-En sede de jurisdiccin administrativa/DELEGACIN-Objeto segn la jurisprudencia


y la doctrina
Se reitera y aclara lo dicho por el propio Procurador General de la Nacin en sede de la jurisdiccin
administrativa la delegacin no implica la prdida de la titularidad sino la transferencia del ejercicio de la
competencia. Dos aspectos interesa destacar de esta afirmacin: el primero, que en la medida en que la
delegacin es esencialmente revocable y en cualquier momento el delegante puede reasumir la competencia
delegada, se transfiere tan slo el ejercicio, mas no la titularidad de la misma, la cual se mantiene siempre en
el catlogo de funciones asignadas por la ley al empleo pblico correspondiente. Y, el segundo, que si bien
tanto la ley y la jurisprudencia recin citada como la doctrina han sealado, en no pocas ocasiones que
el objeto de la delegacin es la competencia o autoridad que ostenta el delegante para ejercer las funciones
de su cargo, es lo cierto que el propio Constituyente colombiano zanj la cuestin al establecer que lo
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delegable son las funciones propias del cargo del cual se trate
constitucionales .

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artculos 196 inciso 4, 209 y 211

PROCEDIMIENTO VERBAL-Antecedentes legislativos en materia disciplinaria


PROCEDIMIENTO VERBAL-En sede disciplinaria/
para determinar la levedad o la gravedad de la falta

PROCEDIMIENTO VERBAL-Criterios

Como soporte hermenutico se puede adicionar que la existencia del proceso especial verbal, en sede
disciplinaria, corresponde a la necesidad de obrar con celeridad en la respuesta estatal con ocasin a la
comisin de faltas que por entidad, gravedad, soporte probatorio o levedad reclaman, de una parte, un
accionar oportuno del Estado para reprimir tales comportamientos de los sujetos pasivos de la potestad
disciplinaria y, en segundo lugar, por economa y eficacia administrativa (Art. 209 C. N.) al prever un
instrumento menos oneroso para las arcas pblicas que representa menores gastos para perseguir conductas
disciplinarias catalogadas como de poca entidad (leves).

PRINCIPIO DE TRASCENDENCIA-En las nulidades


El principio de trascendencia, como principio general fundamental de las nulidades, establece que no existe
nulidad sin perjuicio. No se puede declarar la nulidad sin una irregularidad sustancial que afecte las garantas
o derechos fundamentales, o socave las bases propias del juicio. Por tanto, se exige no una interpretacin
mecanicista del derecho en materia de nulidades, se recuerda que la norma procesal est llamada a proteger
finalidades (principio finalista de las formas) y es esencial acreditarse en forma clara y precisa el perjuicio que
la irregularidad sustancial ha ocasionado, y su trascendencia dentro del proceso, colocando al recurrente en
una situacin de legitimidad y no de simple peticionario o destructor, con lo cual deber existir un perjuicio real
contra el ejercicio del derecho de defensa del disciplinado.

PARTICIPACIN EN POLTICA DE SERVIDORES PBLICOS-Marco legal


Lo que se ha denominado genricamente como participacin poltica de servidor pblico y su incidencia
disciplinaria ha sido tratada y debatida tanto por nuestro Tribunal Constitucional como por la jurisdiccional
especializada y en este rgano de vigilancia y control. En la Sentencia C- 454 de 1993 la Corte Constitucional
expone que el nuevo marco constitucional colombiano privilegi el deseo de profundizar el postulado de
participacin poltica para todos los actores sociales a travs de diversos mecanismos, donde el principio de
la participacin se constituye en elemento esencial dentro de la filosofa poltica que inspira la Carta y en
sustento innegable de las nuevas instituciones.

PARTICIPACIN EN POLTICA DE SERVIDORES PBLICOS-Principios aplicables, segn la Corte


Constitucional
3

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DEBERES DE LOS SERVIDORES PBLICOS-Ser imparciales frente al ejercicio de la actividad


poltica
INTERVENCIN EN POLTICA-Alcance de la prohibicin
PRINCIPIO DE EXIGIBILIDAD FUNCIONAL-El juicio de responsabilidad del disciplinable se deber
enmarcar dentro de este principio
El juicio de responsabilidad del disciplinable se deber enmarcar dentro del principio de exigibilidad funcional
sealado en el artculo 5 del C.D.U. Ley 734 de 2002, como principio rector, que seala la ilicitud
sustancial como elemento del desvalor reprochable acorde con el marco preciso de las funciones asignadas
a los servidores pblicos, sin abstraccin de las condiciones propias que rodean al servidor pblico en su que
hacer cotidiano, de las herramientas a su alcance para conjurar los hechos bajo su dominio, y la posibilidad
de precaver, prevenir y/o subsanar los actos que afectan el cabal cumplimiento de sus deberes
constitucionales y legales, aspectos dogmticos a considerar para elevar un juicio de reproche por la Sala en
esta providencia.

INDEBIDA PARTICIPACIN
fundamentales

EN

POLTICA-Vulneracin

de

derechos

constitucionales

Por lo brevemente expuesto se considera que cualquier participacin indebida en poltica de servidor pblico
comporta per s un desvalor y un atentado a pilares esenciales del sistema poltico en el pas. No es
simplemente que el legislador haya sealado como faltas disciplinarias gravsimas tales actos en el artculo
48, numerales 39 y 40, sino que la propia comisin de los tipos lleva aparejada directamente una vulneracin
de derechos constitucionales fundamentales que hace necesaria la intervencin del poder estatal sancionador
en sede disciplinaria y penal, como ya se dej visto y analizado.

PRINCIPIO DE CULPABILIDAD-Aplicacin
DERECHO
DISCIPLINARIO-Exige
la
imputacin
configuran/CULPA-Modalidad de la conducta

subjetiva/DOLO-Elementos

que

lo

De esta manera, el derecho disciplinario, como derecho sancionador que es, exige la imputacin subjetiva,
que en punto de la estructura de la falta disciplinaria implica la categora de culpabilidad, siendo el dolo y la
culpa las dos nicas modalidad de aqullas. En cuanto a la primera (dolo), los elementos para su
configuracin son los siguientes: 1. Atribuibilidad de la conducta (imputabilidad). En este punto es donde
adquiere la regla disciplinaria su funcin de precepto de determinacin. As, quien no es determinable por la
norma, por haber cometido la conducta en una causal de inimputabilidad o porque sencillamente no es sujeto
disciplinable, no puede ser culpable. 2. Exigibilidad del cumplimiento del deber (juicio de reproche). 3.
Conocimiento de la situacin tpica. Es decir, el conocimiento de los elementos estructurales de la conducta
que se realiza. 4. Conciencia de la ilicitud. Para que se d sta se requiere el conocimiento de la prohibicin o
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deber; es decir, el conocimiento del tipo disciplinario. 5. Voluntad, para realizar u omitir el deber o la
prohibicin.
La segunda modalidad de la conducta es la culposa, y lo ser cuando el resultado tpico es producto de la
infraccin al deber objetivo de cuidado y el agente debi haberlo previsto por ser previsible o habindolo
previsto, confi en poder evitarlo.
El fenmeno doloso y culposo nunca podr ser objeto de confusin, ni siquiera en aquellas subcategoras que
podran considerarse son concurrentes y que son: la culpa con representacin y el dolo eventual.
En ese orden de ideas, para el caso que nos ocupa, estando demostrados los elementos de atribuibilidad de
la conducta, la exigibilidad del cumplimiento del deber frente a las normas que fueron imputadas, el
conocimiento sobre la situacin tpica y, por sobre todo, el conocimiento de la ilicitud de la conducta, las
pruebas permiten concluir contundentemente que el disciplinado actu con voluntad para abstraerse del
cumplimiento de sus deberes funcionales en forma DOLOSA.

CAUSALES DE EXCLUSIN DE RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA-Inexistencia en el proceder


del implicado
Ser el contexto de los hechos revisados los que colegir la presencia o no de alguna causal exculpatoria en
cabeza del disciplinado. Al estudiarse la exequiblidad del artculo 28 del CDU, en lo que atae a sus
numerales 2 y 4.
Ese contexto nos pone de presente, en grado de certeza, que no existi ninguna causal exculpatoria en el
proceder del alcalde y que la forma de culpabilidad que acompa los hechos investigados corresponde al
obrar doloso, pese a que la defensa tcnica seala que se puede colegir la existencia de causales de
exculpacin previstas en los numerales: 2. Colisin de deberes; 4 Por el ejercicio de la libertad de expresin
y el deber de informar a la comunidad; 5 Ante el miedo a la cooptacin de la institucionalidad por estructuras
organizadas de delincuentes; y 6 Existencia de la teora del error, conforme el artculo 28 del CDU.

CAUSALES DE EXCLUSIN DE RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA-Anlisis del error


En cuanto al anlisis del error como causal de exclusin de la responsabilidad disciplinaria, el numeral 6 del
artculo 28 del CDU consagra que la persona que obre con la conviccin errada e invencible de que su
conducta no constituye falta disciplinaria ser inculpable. As las cosas, el error deber tener la caracterstica
de su invencibilidad. Un error de tal clase lo ser cuando no puede superarse; cuando las circunstancias en
que se encontraba la persona, al momento de tomar la decisin objeto de cuestionamiento, le hacan
fsicamente imposible ilustrar su entendimiento con un criterio diverso que la aparte de la conviccin errada
que le asiste.

ERROR DE TIPO-En tratndose de error en la interpretacin de mandatos normativos


Cuando se trata de error en la interpretacin de mandatos normativos, genricamente se est en presencia
del denominado error de tipo en donde el agente cree que en su comportamiento no est presente alguno de
los requisitos del tipo objetivo y por ello acta de esa manera, siendo esta su forma genrica, ya que podr
haber error de tipo en cuanto a las causales de justificacin o de inculpabilidad por errada representacin
sobre lo material, fenomenolgico o fctico de las causas de justificacin. En el error de prohibicin hay una
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ausencia total de conocimiento de su parte que su comportamiento es relevante jurdicamente y, menos, que
ser reprimido con una sancin

ERROR-Clases y definicin

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SALA DISCIPLINARIA
Bogot D. C., veintisis (26) de abril de dos mil doce (2012)
Aprobado en Acta de Sala Extraordinaria n. 11
Radicacin No.:
Disciplinado:
Cargo y Entidad:
Origen:
Fecha de la queja:
Quejoso:
Fecha hechos:
Asunto:

161 5349 (IUS 2011 381575)


ALONSO SALAZAR JARAMILLO
Alcalde de Medelln.
Queja.
11 de octubre de 2011.
FRANCISCO JAVIER GALVIS RAMOS
y MAURICIO LPEZ TABORDA
6 de septiembre; 6, 7, 9 y 23 de
octubre de 2011.
Se procede a resolver el recurso de
apelacin
interpuesto
por
el
disciplinado, a travs de apoderado,
contra el fallo sancionatorio proferido
por la Procuradura Delegada para la
Vigilancia Preventiva de la Funcin
Pblica.

P.D. Ponente: Dr. JUAN CARLOS NOVOA BUENDA


1. ASUNTO POR TRATAR:
La Sala Disciplinaria de la Procuradura General de la Nacin conoce el recurso de apelacin
presentado por el apoderado del disciplinado ALONSO SALAZAR JARAMILLO contra el fallo
sancionatorio del 29 de febrero de 2012, proferido en audiencia pblica, seguido por el procedimiento
especial verbal disciplinario en su contra por parte de la Procuradura Delegada para la Vigilancia
Preventiva de la Funcin Pblica, por el cual fue sancionado con DESTITUCIN del cargo de alcalde
de la ciudad de Medelln e INHABILIDAD GENERAL de 12 aos para el ejercicio de funciones
pblicas.
2. ANTECEDENTES PROCESALES
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2.1. De las quejas presentadas:


Por escrito calendado el 11 de octubre de 2011 el seor FRANCISCO JAVIER GALVIS RAMOS
presenta queja ante la Procuradura General de la Nacin en contra del seor ALONSO SALAZAR
JARAMILLO, en su condicin de alcalde municipal de la ciudad de Medelln, por haber lanzado
improperios y acusaciones pretendiendo descalificar el comportamiento y conducta pblica del
candidato a la alcalda de Medelln, seor LUIS PREZ GUTIRREZ, utilizando para el efecto
diversos medios de comunicacin, en especial el Peridico El Colombiano de la ciudad de Medelln,
en su edicin de octubre 7 de 2011 (pgina 9 A). 1
Se afirma, adems, que el alcalde SALAZAR JARAMILLO se ha valido de la red social Twitter para
hacer sealamientos directos contra el candidato a la alcalda y como Alcalde (sic) de Medelln ha
usado esta red social para intervenir directamente en la campaa electoral atacando al candidato en
mencin, con conciencia de su participacin en la actividad poltica de la ciudad, como qued
consignado en la publicacin periodstica y en el Noticiero Hora 13 de Teleantioquia Noticias 2; y
violacin de la ley de garantas electorales con la inauguracin de obras pblicas.
Comportamientos que se extienden a la conducta del secretario general de la Alcalda de Medelln,
seor GUSTAVO ARBOLEDA, de cuya cuenta de la red social Twitter tambin se originaron
mensajes como los hechos por el alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO. El ciudadano quejoso
requiere la aplicacin de la medida de suspensin provisional prevista en el artculo 157 del Cdigo
Disciplinario nico y el trmite mediante el procedimiento verbal, para lo cual acompaa su queja de
varios documentos.3
1 Ver folio 1 del cuaderno original (c. o. n. 1.)

2 Cfr. folio 23 ibdem.

3 Cfr. folios 5 a 37 del c. o. n. 1. Estos son los folios reseados en su escrito de queja en el acpite de pruebas y que acompaaron
la misma.

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Segn el anexo quinto y sexto de la queja se seala que el seor MAURICIO CAAVERAL RUIZ, en
su condicin de asistente del alcalde ALONSO SALAZAR y desde su telfono celular, envi como
cadena de chat mensajes de intervencin en la contienda electoral. 4 De igual forma, segn copia
del escrito de denuncia penal formulada por el seor DIEGO JAVIER GALEANO GARCA,
funcionario de la Secretaria de Obras Pblicas municipales, en contra del alcalde municipal de
Medelln ALONSO SALAZAR JARAMILLO, se advierte de un presunto constreimiento ilegal en su
contra por parte de ste al haber concurrido a un acto poltico junto al candidato LUIS PREZ
GUTIRREZ5.
En escrito signado por el seor MAURICIO LPEZ TABORDA el 5 de octubre de 2011, remitido por
la Procuradura Regional de Antioquia a la Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica (sic), se
informa sobre presunta violacin de la Directiva Conjunta 003 del 15 de marzo de 2011 expedida por
la Procuradura General de la Nacin de parte del alcalde de Medelln ALONSO SALAZAR
JARAMILLO quien se ha dedicado a entregar e inaugurar obras dentro del perodo de Garantas
Electorales y a intervenir y tomar partido en el debate poltico, direccionando la opinin electoral,
para lo cual se acompaa la queja de diversos documentos que dan cuenta de los hechos
informados6. Por el mismo ciudadano, en un segundo escrito datado en la misma fecha, reitera la
queja primigenia y precisa que la intervencin irregular del burgomaestre municipal de Medelln se
ha hecho a travs de su sistema TWITTER con mensajes electrnicos a miles de ciudadanos
en donde controvierte a uno de los candidatos de la contienda electoral que aspira a ser su
reemplazo.7
4 En fls. 10 y 11 ibdem.

5 Ver folios 29 a 32 ibdem. Se reitera este mismo hecho en la denuncia conjunta interpuesta por los seores GARY JOHAN VLEZ
TORRES, AURELIO ANONIO TOBN y DIEGO JAVIER GALEANO GARCA ante la Unidad de Reaccin Inmediata de la
Fiscala Seccional de Antioquia, datada el 7 de octubre de 2011.

6 A folio 38 A del c. o.

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2.2 De la designacin de una comisin especial para el trmite de primera instancia en el


presente caso:
Las anteriores quejas fueron recibidas por la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de
la Funcin Pblica, una vez evaluadas se dispuso por auto del 17 de octubre de 2011 solicitar al
seor procurador general de la Nacin la designacin de una comisin especial para asumir el
conocimiento de los hechos imputados al seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, alcalde de la
ciudad de Medelln, referidos en la parte resolutiva del auto en mencin como una indebida
intervencin en poltica de su parte segn hechos dados a conocer a la opinin pblica en el
peridico El Colombiano de la edicin publicada el da 7 de octubre de 2011 8.
Revisada la parte motiva de tal provedo se describe la cuestin fctica que se pretende asumir por
la comisin especial la que corresponde con los numerales 1.1 y 2.2., recogida genricamente en el
numeral 1 de la consideracin primera del auto en mencin, los cuales fueron reseados as:
1.1. Posible intervencin en poltica por parte del seor Alonso Salazar Jaramillo, a
raz de las declaraciones rendidas y dadas a conocer a la opinin pblica a travs del
peridico El Colombiano de la edicin del 7 de octubre de 2011, en donde denuncia la
posible comisin de hechos delictuosos por parte de algunos candidatos que
acompaan al candidato a la Alcalda Municipal seor Luis Carlos Prez Gutirrez en
su campaa electoral.9
()
7 Cfr. folios 43 y 44 ibdem. Por auto del 8 de noviembre de 2011 se incorpora la queja presentada por los seores GARY JOHAN
VLEZ TORRES, AURELIO ANTONIO TOBN y DIEGO JAVIER GALEANO GARCA a la presente actuacin porque se
relaciona con los mismos hechos que se vienen investigando (fl. 259 del c. o. n. 1.).

8 Ver folio 69 ibdem.

9 En folios 65 y 66 del c. o. n. 1.

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2.2 Utilizar la red social Twitter para envar (sic) mensajes electrnicos a miles de
ciudadanos de Medelln, controvirtiendo las exposiciones polticas de uno de los
candidatos. (Fs. 1 a 9)10
()
II.- CONSIDERACIONES:
PRIMERA: ()
1) Las declaraciones del seor Alcalde de Medelln ante los medios de comunicacin
denunciando la comisin de hechos delictuosos por parte de algunos candidatos que
acompaan al candidato a la Alcalda Municipal, SEOR Luis Carlos Prez Gutirrez; 11
Lo relativo al comportamiento endilgado a otros servidores pblicos del municipio de Medelln y al
propio alcalde, seor SALAZAR JARAMILLO, en lo que atae a la entrega e inauguracin de
obras, se solicit su escisin y radicacin en cabeza de otros funcionarios con competencia
disciplinaria.
El seor procurador general de la Nacin, por auto del 21 de octubre de 2011, en uso de sus
facultades legales y, en especial, las contenidas en la Resolucin 265 de 2009 que crea la Comisin
Nacional de Control y Asuntos Electorales, comisiona como funcionaria especial para que adelante
la investigacin disciplinaria a que haya lugar a la seora Procuradora Delegada para la Vigilancia
Preventiva de la Funcin Pblica y Presidente de la mencionada comisin. Tambin se comisiona a
un personal de apoyo para la recepcin y prctica de pruebas. 12 Las facultades de la funcionaria
especial comisionada lo fueron para adelantar la primera instancia y decretar la suspensin
provisional, cuando la gravedad, importancia o trascendencia pblica del hecho lo ameriten y la
segunda instancia estar a cargo de la Sala Disciplinaria.
10 Op Cit.

11 En folio 67 ibdem.

12 Cfr. folios 63 y 64 ibdem.

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3. DECLARATORIA DE PROCEDENCIA DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL VERBAL y AUTO DE


CITACIN A AUDIENCIA PBLICA:
Habilitada la funcionaria de primera instancia dispuso, por auto del 24 de octubre de 2011 13, adoptar
para este caso el procedimiento verbal y citar a audiencia al disciplinado ALONSO SALAZAR
JARAMILLO (quien adquiri tal calidad precisamente en tal instante) ante la existencia de dos
causales consignadas en el artculo 175 del Cdigo Disciplinario nico (CDU.) para el efecto: la
demostracin objetiva de la existencia el hecho tipificado en el numeral 39 del artculo 48 del estatuto
disciplinario y la del inciso tercero, ya que en el expediente milita suficiente material probatorio que
permite inferir, de manera objetiva, la probable comisin de una falta disciplinaria intervencin en
poltica- por parte del seor ALCALDE MUNICIPAL DE MEDELLN, para entrar a proferir pliego de
cargos14.
Se formul el siguiente reproche disciplinario, bajo la formula de cargo nico, pero es preciso
anunciar -desde ya- por parte de la Sala que el juicio elevado por el A quo contiene la presunta
comisin de varias faltas disciplinarias en concurso homogneo sucesivo y heterogneo, que fueron
delimitadas en su componente fctico y jurdico 15 en forma exacta y precisa por el A quo as:
13 Providencia aclarada mediante auto del 8 de noviembre de 2011 por un error de transcripcin en la denominacin del cargo
ostentado por el disciplinado y una adicin del nmero de radicacin de la queja elevada por el ciudadano Mauricio Lpez Taborda (fl.
257 y s. s.).

14 A folio 76 del c. o. n. 1.

15 La modificacin introducida por el artculo 58 de la Ley 1474 de 2011 exige del funcionario con competencia disciplinario, al
proferir el auto de citacin a audiencia por el procedimiento especial verbal, no slo la imputacin objetiva de la presunta falta sino el
anlisis subjetivo de la responsabilidad que se estima puede caber al funcionario cuestionado. Cosa novsima en relacin con la
anterior codificacin que relevaba de esta ltima exigencia para la causal prevista en el segundo inciso del artculo 175 del CDU. y
slo bastaba la adecuacin tpica en las faltas all enlistadas. Es menester hacer tal precisin ya que el A quo opt por dos causales
para preferir el proceso verbal al ordinario, la de los incisos segundo y tercero, y en ambos casos encuentra la Sala que se cumpli con
el requisito anotado. Hoy en el proceso verbal disciplinario sin distingo de la causal invocada- deber haber siempre imputacin que
contenga todos los elementos dogmticos que configuran al injusto disciplinario.

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CARGO:
Doctor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, en su condicin de [A]lcalde [M]unicipal de
Medelln, deber usted responder a la Procuradura General de la Nacin por haber
utilizado su cargo y autoridad, para participar en forma activa, personal y voluntaria en
pleno rigor de las prohibiciones sealadas en la Ley de garantas, en actividades propias
de los partidos y movimientos polticos, y por influir en procesos electorales de carcter
poltico partidista, en un periodo electoral en el que se exige la mayor imparcialidad de
todos los funcionarios y servidores del Estado para garantizar la transparencia del mismo
hecho ste que se concreta al haber realizado comentarios a travs de la red social ms
utilizada en Internet Twitter el da 6 de octubre de 2011, entregar fotografas y realizar
afirmaciones en medios de comunicacin escritos y electrnicos con el fin de darle
publicidad a una posible comisin de unos hechos delictivos por parte de algunos
candidatos a cargos de eleccin popular en las elecciones a celebrarse el prximo 30 de
octubre de 2011, como los que aparecen publicados en el peridico El Colombiano de las
ediciones del 7 de octubre de 2011 (pgina 9 A), el 9 de octubre de 2011 (pgina 7 A) y
ELCOLOMBIANO.COM del 23 de octubre de 2011, en los cuales se hacen imputaciones
delictivas a los seores Luis Carlos Prez Gutirrez, candidato a la Alcalda de Medelln,
Misael Cadavid, candidato al Concejo de Medelln, Aurelio Antonio Tobn, candidato a la
Junta Administradora Local de la Comuna 8, Gary Johan Vlez Torres, candidato a la
Junta Administradora Local de la Comuna 13 y Diego Javier Galeano Garca, candidato
a la Junta de (sic) Administradora Local de El Pinar, as como por la utilizacin de su
cargo para realizar afirmaciones sobre la presencia del candidato Luis Carlos Prez con
personas al parecer presuntamente vinculadas con hechos delictuosos; todo ello con el
fin de influir en las actividades de dichos candidatos, de interferir en la contienda electoral
de perjudicarlos electoralmente, afectando su imagen y ponindolos en contra de la
opinin de la comunidad, estando en pleno rigor de las prohibiciones sealadas en la Ley
de Garantas Electorales contenidas en la Ley 996 de 2005. 16
Se seal como marco jurdico regulador del comportamiento presuntamente reprochable el
contenido en los artculos 6 de la Carta Poltica; 23 y 27 de la Ley 734 de 2002; 2 de la Ley 130 de
1994; numeral 2 del artculo 38 de la Ley 996 de 2005; y la Directiva Unificada 005 del 5 de abril de
2011 proferida por el despacho del seor procurador general de la Nacin. En cuanto a la
adecuacin del injusto disciplinario consagrado en los numerales 39 y 40 del artculo 48 de la Ley
734 de 2002; catalogndose las faltas como gravsimas a ttulo de dolo.
16 Ver folios 86 y 87 del c. o. n. 1.

13

Radicacin nm. 161-05349

El auto de citacin a audiencia pblica fue notificado en forma personal al disciplinado ALONSO
SALAZAR JARAMILLO el 25 de octubre de 201117. Por solicitud de aplazamiento de su parte y
disposicin del A quo se fij como fecha de inicio de la audiencia el 9 de noviembre de 2011 18, sesin
que fue recogida en medio audiovisual digital los das 9, 10, 11 19, 16, 1920 y 2421 de noviembre de
2011. As mismo, se realizaron sesiones los das 6, 7, 12 y 16 22 de diciembre de 2011 y de alegatos
de conclusin, que fue programada inicialmente para el 27 de diciembre de 2011 y, ante la renuncia
del defensor, se pospuso para el 10 de enero de 2012 23 cuando se otorg un nuevo plazo prudencial
al apoderado designado y se previ la presentacin de alegaciones finales para el pasado 30 de
enero. La presentacin oral del fallo acaeci el da 29 de febrero y la sustentacin del recurso por al
defensa el da 2 de marzo de 2012.

4. FALLO DE PRIMERA INSTANCIA

17 En folio 101 ibdem.

18 A folio 140 ibdem.

19 Ver folio 446 ibdem, registrada en cinco (5) DVD y quince (15) Minidv, rotulados por la Oficina de Prensa de la Procuradura en
nmero romanos I al XV.

20 A folio 445, registrada Dos (2) DVD y cinco (5) Minidv, rotulados por la Oficina de Prensa de la Procuradura en nmeros
romanos como 16, 18, 19, 20 y 21 (sic).

21 En folio 471, recibida en Dos (2) DVD y siete (7) Minidv marcados en nmeros romanos I al VII.

22 A folio 562, registrada en un DVD y dos (2) Minidv por la Oficina de Prensa.

23 Cfr. folio 598 del c. o. n. 2.

14

Radicacin nm. 161-05349

Por haberse adoptado el fallo sancionatorio por parte del A quo dentro de un proceso especial verbal
disciplinario, en audiencia pblica del 29 de febrero de 2012, la cual fue recogida en forma escrita 24,
la Sala proceder al anlisis del fallo de primera instancia a partir de esta fuente contenida en el acta
mencionada, al tenor de lo dispuesto en los artculos 94, 96 y 98 del CDU.
As mismo, es pertinente anotar que de acuerdo con los parmetros que rigen la actividad del
funcionario de segunda instancia al resolver el recurso de apelacin propuesto, limitado a los temas
previstos en el pargrafo del artculo 171 del CDU. para revisar nicamente los aspectos
impugnados y aquellos otros que resulten inescindiblemente vinculados al objeto de impugnacin,
es preciso dejar recopilado los argumentos elevados por la defensa, previos a la decisin final, los
del A quo que son materia de disenso y los que sustenta hoy la apelacin, para as colegir con
precisin la labor y competencia que le asiste a la Corporacin.
El A quo seala en la decisin de fondo, en el acpite de consideraciones previas, que el acopio
probatorio se efectu en su integridad durante las sesiones de la audiencia pblica, se permiti los
derechos de defensa y contradiccin y el auto de citacin a audiencia cumpli los parmetros
contenidos en el artculo 163 del CDU, por remisin expresa del artculo 181 ibdem, en cuanto a la
presunta comisin objetiva de la falta y su forma de culpabilidad; requisitos catalogados en forma
provisional en el proceso verbal cuya procedencia fue ajustada al tenor de lo previsto en el artculo
175 del estatuto disciplinario.
Sobre el alcance de la queja y de la intervencin de sujetos extraos al proceso aclara el A quo
que los escritos presentados por estos no adquirieron la calidad de pruebas, no fueron decretadas y
su traslado a la defensa obedeci al principio de publicidad.
Abordado el objeto de decisin se resea los hechos relevantes y se circunscriben a los sealados
en el auto de citacin a audiencia pblica verbal del alcalde de Medelln, seor FABIO ALONSO
24 Ver folios 783 a 909 del c. o n. 2.

15

Radicacin nm. 161-05349

SALAZAR JARAMILLO, al considerarse que con su conducta habra utilizado su cargo y autoridad
para participar en forma activa, personal y voluntaria en pleno rigor de las prohibiciones sealadas
en la Ley de Garantas, en actividades propias de los partidos y movimientos polticos y por influir en
procesos electorales de carcter poltico partidista 25, que son reseados in extenso a folios 7 a 12
del acta de audiencia.
De los argumentos defensivos el A quo procede a sintetizar los argumentos rendidos por el
disciplinado en su versin libre, de los cuales la Sala los resea as: que el alcalde de Medelln se
ratifica como autor de todo lo dicho en el Peridico El Colombiano e hizo lo que deba hacer
cuando escuch al Procurador haciendo nfasis en el tema de la corrupcin y de la cooptacin de
los poderes26. Sobre lo expresado a travs del medio Twitter se trata de

una cadena de

comunicacin en la que interactan toda clase de personas,, pero que en su opinin ningn
mensaje puede leerse sin interpretarse el contexto y las interacciones 27, como las del seor JJ
RENDN, y debe hacerse encadenado con los correspondientes enlaces que tuvieron en su
momento.
Hace referencia a acusaciones recibidas de parte del candidato LUIS PREZ GUTIRREZ sobre
vnculos con personal al margen de la ley que desconocen decisiones de la Fiscala en sentido
contrario, y origin un dao personal, familiar y de gobernabilidad a su mandato. Enumera la
funcionaria de primera instancia los argumentos de defensa as:
1. Ejercicio de las labores de polica y preservacin del orden pblico, con la expedicin de diversas
directrices y circulares.

25 Cfr. folio 786 del c. o. N. 2.

26 A folio 13 del acta y 789 ibdem.

27 Op cit.

16

Radicacin nm. 161-05349

2. Las afirmaciones del candidato LUIS PREZ GUTIRREZ sobre los comicios electorales de 2007
al afirmar quele haban sido robadas pusieron en grave riesgo el orden pblico para las del ao
2011, por la sensacin social de que el alcalde es ilegtimo y no garantiza la voluntad popular y
ante el silencio de la Registradura Nacional del Estado Civil, del Consejo Nacional Electoral y los
difamadores para aclarar la fuente de lo dicho, por su deber de defender las instituciones
democrticas hizo un llamado al Procurador General de la Nacin en los primeros das de octubre
y lo reiter el 20 del mismo mes sin recibir respuesta.
3. El contexto de surgimiento de las denominadas bandas criminales bacrim, su presencia en
varias zonas de la ciudad, la identificacin de sus miembros, su modalidad de actuar y la estrategia
develada de intervencin en los procesos electorales, debe ser analizado por el despacho en
relacin con las funciones constitucionales y legales asignadas al alcalde.
4. La informacin sobre alertas tempranas de riesgos a los procesos electorales en el pas, en el
caso de Medelln la denuncia de constreimiento al candidato del partido verde JEFFERSON
MIRANDA y la del seor FERNANDO QUIJANO de Corpades, dio traslado a los organismos
competentes. [A]nte la ausencia de la apertura de investigaciones; coetneamente con la
publicacin en la Revista Semana del 1 de octubre de 2011 bajo el ttulo Veto a Campaas en
Medelln; la mencin en tales hechos del seor EFRAN MALDONADO LVAREZ a quien cataloga
como un falso reinsertado- y su relacin con un candidato al concejo que acompaa al candidato
Prez; las denuncias de la sociedad de la Comuna 8; origin que al no contar con la fuente directa
para hacer la denuncia, no sentir procesos de apertura de las Fiscalas ni de otros organismos de
control solicit al General Yesid Vsquez para que la SIJIN, oficiosamente, iniciara una noticia
criminal el 3 de octubre de 2011.
5. Ante las afirmaciones del candidato SERGIO FAJARDO de dificultades para desarrollar su
campaa en Medelln, las afirmaciones desligitimadoras del candidato Prez, haciendo uso del
derecho a la proteccin de su buen nombre desminti las acusaciones y surgi la publicacin del
diario El Colombiano del 7 de octubre y que son objeto de cuestionamiento.
17

Radicacin nm. 161-05349

6. Antes de efectuar las declaraciones a los medios de comunicacin recibi asesora de su


secretario general y de la anterior, seora ALICIA VARGAS, quienes conceptuaron que si no haca
pblicos los hechos reseados podra incurrir en un acto omisivo por no adoptar ninguna medida
frente al problema de orden pblico.
7. Anex la denuncia annima, las fotografas y el Informe que sealaba que alias EL VIEJO haba
organizado una reunin en la Comuna 8 entre varios candidatos a corporaciones pblicas, lderes
comunitarios y personas dedicadas a la ilegalidad.
8. Que s se reuni con la mam de Gary Vlez pero que no hizo ninguna correccin en relacin
con dicha persona porque nunca la seal como partcipe en los hechos denunciados, pese al error
de las personas que suministraron la informacin de la fotografa. Le llegaron otras fotografas de un
acto en la Comuna 9 del candidato Prez donde sus fuentes sealaron la presencia de DON
EFRA o EL CABO, personas vinculadas con alias EL VIEJO.
9. Que las denuncias recibidas situaban a actores con vnculos al margen de la ley liderando
pblicamente el apoyo al candidato Luis Prez.
10. Que existi un silencio institucional ante tal suerte de cosas, a excepcin de las acciones
tomadas por su despacho en coordinacin con la Polica Nacional, SIJIN, y de las comunicaciones
libradas y reiteradas a diversos organismos slo recibi respuesta de la Procuradura Regional de
Antioquia y la Comisin Regional de Garantas.
11. Precisa que las declaraciones hechas a la periodista Patricia Lara, publicadas en el peridico El
espectador el 17 de septiembre de 2011, el quejoso le imputa unas palabras de la entrevistadora
sobre un candidato de continuidad para Medelln, mxime que no estn en comillas ni ninguna
referencia que sean producto de un dilogo con l.

18

Radicacin nm. 161-05349

12. Que la expresin participacin en poltica, si publicada en El Diario El Colombiano pudo ser
un error, una equivocacin ma, un problema de diccin? No lo s, infortunado. Entrevista
reproducida en varios diarios como El Mundo donde no aparece como un hombre desafiante de las
instituciones.
13. La decisin proferida por el Fiscal 18 donde lo exonera de vnculos con paramilitares en la
pasada campaa electoral y que los reinsertados haban apoyado la campaa de LUIS PREZ fue
desconocida por el candidato Prez y convertida en calumnia y estrategia electoral, y tena el
derecho de decir pblicamente que menta y no estaba deliberando sobre una propuesta de gobierno
o haciendo propaganda electoral.
14. Revisando las funciones del alcalde, sus prohibiciones en materia electoral, los principios de
justicia, moralidad pblica, derecho a la informacin y responsabilidad en acciones preventivas
aunado al temor de la comunidad por el contexto expuesto decidi actuar.
15. En la misma audiencia, previa autorizacin de su apoderado, el A quo procede a efectuar algunas
preguntas al disciplinado, quien las responde y dicho apartado es consignado en el acta de fallo de
primera instancia a folios 20 a 2728.
Resea el A quo la intervencin de ampliacin de versin libre rendida por el alcalde ALONSO
SALAZAR JARAMILLO, una vez cerrada la etapa probatoria y antes de presentar los alegatos de
conclusin, donde seala la necesidad de delimitar el concepto de libre expresin y libertad de
controversia que tienen los alcaldes con las normas sobre intervencin en poltica, mxime que las
sanciones impuestas por la Procuradura tienen que ver con el mal manejo de los recursos pblicos,
sobre sus actividades directas en actividades proselitistas, pero que en el presente caso existi un
llamado del procurador general de la Nacin sobre los poderes corruptos detrs de los movimientos
polticos.
28 Cfr. folios792 vuelto a 796 del c. o. n. 2.

19

Radicacin nm. 161-05349

Anota el disciplinado que un mes antes de enviar la primera comunicacin por Twitter, en el mes de
septiembre de 2011, por intermedio del Secretario General de la Alcalda, denunci penalmente al
candidato Luis Prez por el delito de calumnia al desconocerse por ste la decisin del Fiscal 18 ya
mencionada. Reitera el silencio del poder electoral, y la legitimidad de corregir la informacin errada
de una campaa que se atribuye obras que no fueron de su ejecutoria.
Se considera conocedor sobre los fenmenos de violencia y criminalidad de la ciudad de Medelln y
la prctica cotidiana en temas de seguridad, abordados en los Consejos de Seguridad donde se
concluy la necesidad de la noticia criminal tramitada por la propia SIJIN. As tambin informa el
seguimiento del proceso de reincorporacin a la vida civil de miembros de grupos al margen de la ley
desde el ao 1994, donde colige quienes optaron por esta va y quienes no, que hacen parte de
actividades ilcitas pero sin algn antecedente conocido, como es el caso de alas Rogelio citado
por el General Naranjo.
La defensa tcnica resea que las decisiones adoptadas fueron hechas en conjunto por todo el
gabinete, la denuncia sobre constreimiento ilegal en la ciudad de Medelln la hizo el Secretario
General, y el alcalde lo hizo a nombre de la administracin municipal de Medelln, cumpliendo
instrucciones del Presidente de la Repblica y el Ministerio Pblico en la poca previa a las
elecciones, donde no poda omitir sus funciones como jefe de polica frente al problema de violencia
y delincuencia que padeca la ciudad.
Hace el apoderado una cronologa de los hechos imputados en el auto de citacin de audiencia,
catalogndolos como de conocimiento pblico por la comunidad antes de la declaracin del
disciplinado del 7 de octubre de 2011 en el diario El Colombiano, quien inform de estos a las
autoridades a travs de alertas tempranas y denuncias pblicas el 23 de septiembre. Al rendir
declaracin a la Cadena Radial Caracol el 6 de octubre sobre los vnculos de ilegales se present
denuncia a la Fiscala General de la Nacin. Reitera el trmite ante las autoridades competentes
para un acompaamiento electoral y el panorama informado por la Misin de Observacin Electoral.
20

Radicacin nm. 161-05349

Afirma que los hechos endilgados no corresponden a una indebida participacin en poltica porque
no slo le era dable denunciar exclusivamente sino cumplir otros deberes; no hizo parte de
actividades de los partidos ni movimientos polticos; no intervino en sus controversias; no utiliz el
cargo como medio de presin y nunca puso en peligro la imparcialidad del aparato estatal en el
proceso electoral; no se renen los elementos tpicos de la prohibicin contenida en el numeral 2 del
artculo 38 de la Ley 996 de 2005 porque el comportamiento endilgado a su cliente no se ajusta a
los artculos 23 y 24 de la Ley 130 de 1994 y 35 de la Ley 1475 de 2011; no existe ilicitud sustancial
disciplinaria; y se puede colegir la existencia de causales de exculpacin previstas en los numerales:
2 (colisin de deberes)29; 4 (libertad de expresin y el deber de informar a la comunidad) 30; 5
(miedo a la coartacin de la institucionalidad por estructuras organizadas de delincuentes) 31; y 6
(teora del error) del artculo 28 del CDU. Seala la necesidad de preservacin del buen nombre del
disciplinado e hizo uso de tal derecho y que nunca quiso influenciar en el proceso electoral y, para
ello, se asesor con expertos sobre la materia que le dijeron cmo hacer las cosas 32.
En los alegatos de conclusin, se reitera y ampla los argumentos presentados, con una
aproximacin socio-poltica del entorno de la ciudad de Medelln y de la interaccin del disciplinado
como periodista y funcionario pblico en el mismo, al ser conocedor e investigador de las estructuras
delincuenciales originadas en diversos procesos de desmovilizacin, de sus formas de actuar y
cooptar a las instituciones.

29 Ver folio 799 v. del c. o. N. 2.

30 En folio 800 ibdem.

31 A folio 800 v. ibdem.

32 Cfr. folio 801 ibdem.

21

Radicacin nm. 161-05349

Se afirma que no se prob la invitacin a favor de algn candidato o el fin partidista de su proceder o
la validez de restricciones a la libertad de expresin por parte de la Ley de garantas electorales,
pero reconoce que las afirmaciones realizadas por el disciplinado en Twitter estuvieron dirigidas
hacia la persona de LUIS PREZ pero no en contra de un partido, agrupacin o movimiento poltico
como lo exige la norma33 donde dicha red social no es un medio de difusin ni los actos suponen
fines propagandsticos con el fin de obtener el voto.
Adicional a las causales exculpatorias ya tratadas anota la presencia del principio in dubio pro
disciplinado, donde las pruebas fueron aportadas por la defensa, no se estableci el impacto o
incidencia en los comicios de las conductas imputadas, de los mensajes por la red social ni su
pertinencia para ser considerada como instrumento de intervencin en poltica.
La metodologa de la argumentacin del A quo, para llegar a las conclusiones emitidas en el fallo, fue
la siguiente: en primer trmino, efectua (i) la revisin de los antecedentes normativos contenidos en
el artculo 127 de la Carta Poltica, desde la Constitucin de 1886, los debates suscitados en la
Asamblea Nacional Constituyente que dieron origen a la Constitucin de 1991, y las modificaciones
posteriores a raz del acto legislativo n. 2 de 2004; resea (ii) los presupuestos para determinar la
intervencin en actividades polticas de los empleados pblicos desarrollados por la jurisprudencia
constitucional; analiza (iii) los parmetros prohibitivos contenidos en la Ley 734 de 2002 y la Ley 996
de 2005 para la intervencin de los servidores pblicos, no incluidos en la norma constitucional del
artculo 127 en ausencia de la Ley Estatutaria respectiva; (iv) el sentido de la participacin en las
actividades de los partidos y movimientos polticos que no es taxativo; (v) refiere el anterior anlisis
acorde con la tipologa disciplinaria de culpabilidad; para concretar el (v) estudio de los hechos
endilgados al disciplinado ALONSO SALAZAR JARAMILLO, conforme (vi) las pruebas aportadas al
plenario y, concluir, por lo cual colige (vii) la existencia de falta disciplinaria en el comportamiento
probado y no desvirtuado del disciplinado que lo hace merecedor al correctivo disciplinario correlativo
y (viii) la inexistencia de causales de exculpacin.
33 En folio 802 ibpidem.

22

Radicacin nm. 161-05349

Elementos analizados por el A quo en cada segmento referido en antelacin as:


(iii) Parmetros prohibitivos contenidos en la Ley 734 de 2002 y la Ley 996 de 2005 para

la

intervencin de los servidores pblicos, no incluidos en la norma constitucional del artculo 127 en
ausencia de la Ley Estatutaria respectiva:
Igualdad en el debate democrtico.
Prohibicin absoluta de participacin en poltica de parte de los servidores pblicos
referidos en la norma constitucional; para los restantes segn las condiciones sealadas en la
Ley Estatutaria, cuando sta se expida.
Equilibrio de fuerzas sin que la burocracia estatal altere la misma.
Propsito estatal de neutralidad en la toma de decisiones y aplicacin de stas.
(iv) El sentido de la participacin en las actividades de los partidos y movimientos polticos que no
es taxativo:
-

Es impedir que utilicen los servidores pblicos su investidura, su mando y autoridad para
influir en el proceso electoral.

Implica un anlisis contextualizado e integral de los hechos, para colegir si el funcionario


instrumentaliza su investidura con fines proselitistas.

(v) Los hechos:


-

Se incluye comentarios de Twitter del 6 de septiembre de 2011, igualmente los del 6 de


octubre de 2011.

Las declaraciones del alcalde de Medelln, seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, al


peridico El Colombiano el 7 de octubre, 9 de octubre y en la versin electrnica del 23 de
octubre de 2011.

(vi) Las pruebas aportadas al plenario:


23

Radicacin nm. 161-05349

Las documentales: Las resea y hace una breve descripcin de cada bajo los numerales 1 a
77. 34

Las testimoniales: correspondiente a las declaraciones recibidas al seor Teniente Coronel


HCTOR ADOLFO MORA PASTRANA, Jefe de la Seccional de Proteccin y Servicios
Especiales de la Polica Metropolitana del valle de Aburr; al arquitecto JUAN FELIPE PLA
ANGEL, Secretario de Gobierno de la alcalda de Medelln; al abogado GUSTAVO ADOLFO
ARBOLEDA MEJA, Secretario General de la alcalda de Medelln; a la abogada CLARA LUZ
MEJA VLEZ, Secretaria de Evaluacin y Control del municipio de Medelln; a la abogada
OLGA LUCA GIRALDO GARCA, secretaria de servicios administrativos de la alcalda de
Medelln; a la abogada CLAUDIA PATRICIA WILCHES MESA, asesora de la alcalda; a la
abogada NOHORA ELENA SALAZAR MOLINA, secretaria general de la Alcalda de Medelln
para los aos 2008 a 2010; a la abogada ALICIA EUGENIA VARGAS RESTREPO, secretaria
general de la alcalda para el ao 2010 (entre otros cargos); al abogado CARLOS ANDRS
PREZ MNERA, secretario de Desarrollo Social de Antioquia; al matemtico y gobernador
electo de Antioquia SERGIO FAJARDO VALDERRAMA; del ingeniero civil FEDERICO
ANDRS GUTIRREZ ZULUAGA, candidato a la alcalda de Medelln para las elecciones de
octubre de 2011; al administrador de empresas ANIBAL GAVIRIA, candidato electo como
alcalde de Medelln; al concejal de Medelln JEFFERSON MIRANDA BUSTAMANTE; a la
periodista PATRICIA ALRA SALIBE; al docente y columnista JORGE ALBERTO DE JESS
GIRALDO RAMREZ; al abogado y acadmico DAVID SUREZ TAMAYO; a la Directora
Regional de la Corporacin Viva de la Ciudadana, seora GLORIA PATRICIA FERNNDEZ
CORREA; al abogado WILLIM FREDY PREZ TORRES; y al abogado y profesor
universitario CARLOS ALBERTO ATEHORTUA ROS.35

34 Ver folios 55 a 127 de la providencia. (Folios 810 a 846 vuelto del c. o. n. 2).

35 Ver folio 127 a 175 de la providencia impugnada donde el A quo hace una breve sntesis de cada medio probatorio. (folios 847 a
870 del c. o. n. 2)

24

Radicacin nm. 161-05349

(vii) La existencia de falta disciplinaria: El A quo seal:

Los medios probatorios no dejan duda de la ocurrencia de los hechos irregulares que
se reprochan al disciplinado, seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, en su condicin de
alcalde del municipio de Medelln, los cuales constituyen una indebida participacin en
actividades polticas36.

En forma pormenorizada, la cuestin fctica partiendo de la existencia de la denuncia 37


presentada el 6 de octubre de 2011 por el secretario general de la alcalda, seor GUSTAVO
ARBOLEDA, en relacin a la posible intervencin de personas que cataloga el denunciantecomo grupos al margen de la ley en favor de varios candidatos inscritos en los prximos
comicios electorales municipales, entre ellos del seor LUIS PREZ GUTIRREZ.

En consonancia con lo anterior, se resalta la publicacin aparecida al da siguiente en


el diario El Colombiano con las manifestaciones del doctor ALONSO SALAZAR JARAMILLO,
en su condicin de alcalde de Medelln, en alusin a los hechos contenidos en la denuncia
hecha por su secretario general.

Hace alusin al contenido de la versin libre recibida al burgomaestre municipal en


donde asume la autoria de los hechos investigados y la justificacin para ello.

Para el A quo, al revisar la nota periodstica del 7 de octubre de 2011, no se hizo a la


sociedad de Medelln ninguna advertencia directa en orden a que se cumpliera los fines
preventivos de los delitos electorales que se venan cometiendo, tales como presiones al

36 A folio 175 del fallo de primera instancia.

37 Al igual que sus anexos que son 9 fotografas alusivas a los hechos denunciados.

25

Radicacin nm. 161-05349

electorado, coacciones, limitaciones para el ingreso de los candidatos a algunas comunas de


Medelln en particular la 8 y la 13. 38

En consecuencia, y al realizar las manifestaciones que hizo en este medio de


comunicacin, publicit ante la comunidad opinin (sic) los hechos que quedaron plasmados
en la denuncia presentada ante la Fiscala General de la Nacin. 39

[e]n ninguna parte de la publicacin se menciona que el propsito era que los
electores conocieran que estaban siendo coaccionados en su derecho electoral por la
presencia de bandas delincuenciales que estaban ejerciendo actos de presin impidiendo que
candidatos pudieran ejercer sus campaas electorales con garantas de libertad y
confianza.40 Mxime que tal modalidad de hechos se remontan al mes de mayo de 2011
segn lo anotado por la Directora Regional de la Corporacin Viva de la Ciudadana, miembro
de la Misin de Observacin Electoral (MOE), y lo extractado de las actas de los Concejos
(sic) de Gobierno41.

Con base en la denuncia hecha por el director de CORPADES se deduce que las
presiones electorales venan ocurriendo indistintamente por electores de diferentes
candidatos, lo cual representaba claramente una afectacin al proceso electoral. 42

38 En folio 180 de la providencia y 873 del c. o. n. 2.

39 Opus citatum.

40 Cfr. pginas 180 y 181 del fallo de primera instancia. Folios 873 y 873 vuelto ibdem.

41 Op. Cit.

42 Op. Cit.

26

Radicacin nm. 161-05349

Se descarta el carcter de irresistible, inminente o insuperable de las presiones al


electorado de la ciudad de Medelln y que no pudieran controlarse a travs de otras medidas
la afectacin al orden pblico.

No se puede esgrimir que el sistema no funciona o el silencio institucional para


que el alcalde no respetara las competencias propias de los rganos del poder pblico, en
especial, de la rama judicial y los rganos de control. Se resea por el A quo las respuestas de
la Procuradura, la Fiscala, la Registradura Nacional del Estado Civil y organizacin electoral,
DAS (en proceso de supresin) y la Polica Nacional, a las denuncias hechas por el alcalde,
las cuales las sita ahora s al ser insistentes de parte del disciplinado- a partir de los das 3,
6, 20, 24 y 26 de octubre de 2011, esto es fueron efectuadas despus de haber transcurrido
cerca de cinco (5) meses de tener conocimiento de los presuntos apoyos de grupos ilegales
en algunas comunas de la ciudad.43

La administracin municipal dispuso de una serie de acciones preventivas como


visitas de verificacin, acompaamiento a la comunidad a travs de la oficina de Apoyo
Jurdico y Asesora en Derechos Humanos, a travs de los equipos de terreno, en el mes
de septiembre de 2009, con lo cual no se torna la conducta del disciplinado como la nica
alternativa para conjurar la suerte de cosas denunciadas por la comunidad.

Seala el A quo como juicio de adecuacin tpica el referido a los numerales 39 y 40


del artculo 48 de la Ley 734 de 2002, en concordancia con el numeral 2 del artculo 38 de la
Ley 996 de 2005, con ocasin del cargo desempeado, y para el numeral 40 referido el verbo
rector de influir en el proceso electoral.

43 A folio 875 y 875 v. del c. o. n. 2. Sita el primer hecho noticioso sobre la materia el da 20 de mayo de 2011 con el informe de la
Directora Regional de la Misin de Observacin Electoral en una reunin extraordinaria del Comit de Seguimiento Electoral. As
tambin se reiter dicha noticia en los informes de Alertas Tempranas del 14 de septiembre de 2011 sobre actos ocurridos en la
Comuna 8 denunciados por la seora LEONOR OSPINA, Presidenta de la JAC Villa Liliam y la queja ciudadana de presuntas
presiones por parte de un integrante de la JAC del barrio La Libertad para el 20 de septiembre de 2011.

27

Radicacin nm. 161-05349

Excluye como norma de remisin la Ley 1475 de 2011 cuyos destinatarios son los
partidos, movimientos polticos y candidatos, ms para los servidores pblicos en lo que atae
a la prohibicin reparticipacin en poltica lo es la multicitada Ley 996 de 2005, para lo cual
trae antecedente doctrinario proferido por esta Sala, dentro de la Radicacin IUS 759762010, del 25 de mayo de 2010.44

Para colegir la ilicitud sustancial disciplinaria en los comportamientos imputados y


probados al disciplinado se indica la instrumentalizacin de los atributos de mando y
autoridad del alcalde de Medelln para interferir en el proceso electoral. Faltas disciplinarias
catalogadas como de mera conducta y no de resultado.

La modalidad de culpabilidad es definida a titulo de dolo porque la accin fue previa y


concientemente analizada, estudiada, consentida y voluntaria, sumado al hecho de que el
disciplinado cuenta con una preparacin y formacin acadmica especializada y suficiente
para prever las consecuencias de los actos cometidos. Conoca la prohibicin y pudiendo
orientar su conducta en sentido contrario decidi transgredir el ordenamiento jurdico.

Sobre el mbito de la punibilidad disciplinaria el A quo refiere la existencia de dos


criterios atenuantes a saber: la ausencia de antecedentes fiscales y disciplinarios, as como la
diligencia y eficiencia en lo que a sus labores de gobierno se refiere. En cuanto a los
agravantes colige la existencia de los criterios originados en: la forma de culpabilidad;
afectacin de bienes jurdicos (sic) como era la preservacin de la prohibicin para participar
en poltica; su jerarqua; y su grado de participacin como autor; tasando la sancin en
DESTITUCIN DEL CARGO e INHABILDIAD GENERAL por el trmino de 12 aos.

(viii) La inexistencia de causales de exculpacin.


44 Fallo de segunda instancia proferido en contra del ex gobernador del Departamento del Valle, seor JUAN CARLOS ABADA
CAMPO. (Folios 885 vuelto a 886 vuelto del c. o. n. 2).

28

Radicacin nm. 161-05349

Al analizar las causales de exculpacin consagradas en los numerales 2, 4, 5 y 6 del


artculo 28

de la Ley 734 de 2002 el A quo analiza diversos tpicos que los titula la

prevalencia del inters general, la teora del riesgo previsible, la prevencin de delitos para
restablecer el orden pblico y el bien comn, para colegir la ausencia de tales causales por
las siguientes razones:

La afectacin al orden pblico podra conjurarse a travs de otras acciones y no existi


la extrema urgencia o inminencia alegada por el disciplinado 45.

Las presiones electorales fueron generalizadas, como se infiere de la denuncia del


23 de septiembre de 2011 en el Noticiero Tele Antioquia, hecha por el director de CORPADES,
seor FERNANDO QUIJANO. Estas motivaron la accin de la Polica a travs de la SIJIN
MEVAL SPOA 050016108500201101278, con origen del 3 de octubre de 2011.

El alcalde municipal contaba con ms herramientas para hacer frente a la afectacin


del orden pblico, no siendo indispensable para ello la existencia de decisiones judiciales de
fondo sobre los presuntos promotores o autores de tales hechos.

Le era exigible un comportamiento diverso y no se aportaron en este proceso


elementos que permitieran inferir que resultaba necesario suplir los mecanismos que
establece el orden jurdico para sancionar la accin ilegal. 46

45 Ver folio 878 del c. o. n. 2.

46 Cfr. folio 879 ibdem. El aquo recuerda las funciones asignadas al Ente Acusador, as como las acciones jurdicas en materia
electoral para conjurar posibles vicios en tal materia de lo cual resea extensa jurisprudencia; de las normas sobre organizacin de los
partidos y movimientos polticos (Fl. 880 ibdem).

29

Radicacin nm. 161-05349

Sobre el derecho de opinin y libertad de expresin (en su doble connotacin libertad


de informacin) existen lmites en su ejercicio y ms para los servidores pblicos. La
exculpacin de riesgo inminente alegada por la defensa no se configura dado la fecha
primigenia de conocimiento de los sucesos de afectacin al proceso electoral (20 de mayo de
2011) y la correspondiente a las manifestaciones vertidas por el alcalde municipal el 7 de
octubre de 2011 al diario El Colombiano.

La colisin, tensin o conflicto de deberes es inexistente, el sacrificio de las


prohibiciones de intervencin en poltica para el alcalde con la publicacin anotada no era el
nico camino para contrarrestar los hechos perturbatorios del orden pblico y, menos, para
restablecerlo o defender el inters general. Lo anterior porque no haba apremio o inminencia
extrema para ceder y sacrificar los deberes a cargo del burgomaestre de Medelln. 47

No se puede afirmar la existencia de directriz de algn servidor pblico que haya


debido acatar el disciplinado para violar la ley.

No puede afirmarse la existencia de algn elemento de la Teora del error para justificar
el proceder del seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, al ser conciente y estar debidamente
informado del alcance de su proceder.

IMPUGNACIN
Culminada la presentacin oral del fallo y notificado en estrados, el apoderado del disciplinado
manifest su interposicin en forma oral y solicit un receso para su sustentacin, lo que fue

47 Cfr. folio 882 del c. o. n. 2. Entre las herramientas al alcance del sancionado a fin de evitar, detectar y contrarrestar hechos
irregulares en las Juntas de Accin Comunal (JAC) el A quo cita el marco de accin previsto en el Decreto 890 de 2008 y la respuesta
oportuna de la Polica Nacional para afrontar los posibles problemas de interferencia en el proceso electoral acaecido en la ciudad de
Medelln.

30

Radicacin nm. 161-05349

permitido por el A quo. Adems de la sustentacin oral 48se alleg tambin en forma escrita su
complementacin49. La defensa tcnica, en asocio con el disciplinado, sealan como argumentos de
disenso del fallo sancionatorio los siguientes:
Informa la existencia de causales de nulidad en la actuacin, las cuales fueron presentadas en los
alegatos de conclusin y son reiteradas en esta oportunidad: 1) la falta de competencia 2) la falta de
una debida indagacin preliminar, 3) la violacin a la garanta fundamental de la presuncin de
inocencia y 4) la violacin del principio de contradiccin.
La falta de competencia se origina en el propio auto de comisin especial proferido por el seor
procurador general de la Nacin. Dicha peticin de nulidad fue negada primigeniamente por el A
quo50 bajo la consideracin que la competencia deviene de las facultades otorgadas en la Resolucin
265 de 2009 como presidente de la Comisin Nacional de Control y Asuntos Electorales que esgrime
la procuradora delegada, quien aduce, adems, que el seor Procurador General, no habra tenido
de comisionarme, pero al hacerlo se refuerza la misma.
Tal hecho se enmarca en las causales de nulidad que han sido previstas en los numerales 1 y 3 del
artculo143 del CDU; donde la procuradora delegada fue comisionada para investigar los hechos
referidos con la publicacin acaecida el 7 de octubre de 2011 en el peridico El Colombiano, pero se
excedi dicho mbito sin facultad alguna para elevar cargos y proferir fallo sancionatorio por otros
hechos referidos a la utilizacin de la red social Twitter y las posteriores publicaciones del 9 y 23 de
octubre de 2011 hechas en el mismo peridico.51
48 En la actuacin obra la sustentacin oral de los sujetos procesales recopilada en los CD identificados bajo los nmeros 4, 5, y 6.

49 A folios 892 a 909 del c. o. n. 2.

50 Video 5, minutos 7:45 y 17:40.

51 Cfr. folio 834 del c. o. n. 2.

31

Radicacin nm. 161-05349

Para la defensa, al excederse la comisin se viola el derecho fundamental al debido proceso


consagrado en el artculo 6 de la Ley 734 de 2002 ya que el A quo actu como funcionaria especial
para unos hechos precisos y no los consignados en el auto de citacin a audiencia como son los
trinos de Twitter (folio 77), la publicacin del 9 de octubre de 2011 (folio 81) y la del 23 de octubre
de 2011 (folio 82), ambas en el peridico El Colombiano 52.
Al sealar la funcionaria de primera instancia que slo conocer de los hechos denunciados por los
seores FRANCISCO JAVIER GALVIS RAMOS y MAURICIO LPEZ TABORDA, para la defensa
denota una verdadera ruptura entre la competencia que asume bajo la Resolucin 296 de 2009 y la
asignada especialmente por el procurador general de la Nacin, con respecto de quien es
dependiente y subordinada. Lo anterior se extiende para las otras dos funcionarias que tambin
fueron comisionadas por auto del 21 de octubre de 2011, quienes aparecen interviniendo a lo largo
del proceso, impulsando y practicando pruebas para hechos ajenos a los comisionados 53.
Existi una precaria indagacin preliminar, ya que a juicio de la defensa tcnica no se daban los
presupuestos para proferirse pliego de cargos y adoptarse el procedimiento verbal contenido en el
artculo 175 del CDU.; se afirma que el A quo introdujo unos elementos que no obraban en la queja
y los denomin pruebas sin mayor atencin a la posibilidad de contradiccin de dichos elementos,
era necesario decretar la apertura de la indagacin preliminar antes de formular el pliego de cargos,
contrario a lo que realmente ocurri54.
Para el apoderado la indagacin preliminar constituye un mecanismo de defensa antes que un
mero formalismo procesal y para el caso concreto era trascendente amn de la calidad del servidor
52 A folio 895 ibdem.

53 En folio 896 ibdem.

54 A folio 897 ibdem.

32

Radicacin nm. 161-05349

pblico involucrado en los hechos como por la necesidad vista por el A quo de allegar unas pruebas
para fijar el procedimiento a seguir. Lo pertinente era disponer el inicio de la etapa preliminar y
notificar la misma al funcionario que estaba debidamente identificado amn de la complejidad fctica
y las dos quejas existentes; catalogando la prctica de pruebas a espaldas del disciplinado, ya que
con la sola denuncia no era factible prescindir de la etapa de indagacin preliminar ni de
investigacin y no se tuvo la oportunidad de defenderse sobre los hechos descontextualizados de
tales denuncias.
El principio de celeridad se debe armonizar con la posibilidad de presentar pruebas y controvertirlas,
con lo cual se viol el derecho de contradiccin y defensa. Al analizar los presupuestos del auto de
formulacin de cargos, la defensa indica que no era dable el trmite del asunto por el procedimiento
verbal para lo cual resea apartados de la sentencia C- 242 de 2010, que declar la exequibilidad del
inciso tercero del artculo 175 de la codificacin disciplinaria nica.
El apoderado indica que una lectura del pliego de cargos (sic) se observa cmo el A quo no respet
la calidad de inocente del investigado y ello se deduce del trato que le fue dispensado desde ese
momento procesal. Antes del debate probatorio indica que el A quo ya tena formado su juicio en
torno a la responsabilidad del alcalde de Medelln, seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO y ms
como afirmaciones de que ste ha venido influyendo en la actividad poltica de unos candidatos que
participan en esta contienda electoral (folio 84 del c. o. n. 1), afirmaciones radicales reiteradas a
folio 85 al referir la motivacin que acompa los hechos descritos en el auto de citacin a audiencia
como de querer del investigado para poner en contra de la opinin del electorado.

Para la defensa no existi debate sobre sus argumentos, ya que se dej de discutir y valorar la
prueba aportada por ella, en particular la relativa al contexto socio poltico de la ciudad de Medelln
que daba comprensin del problema a investigar; hay slo manifestaciones genricas de desacuerdo
pero no de aspectos en concreto. Para el apoderado se enlist, enumer y se transcribi los

33

Radicacin nm. 161-05349

testimonios y la prueba, pero no se valor, evalu y analiz la misma, donde prim la lgica
inquisitiva y parcializada del A quo.

El apoderado seala que Se presenta entones (sic) de forma irregular y extraa una mutilacin de
las diferentes intervenciones de los testigos directos y de los testigos tcnicos 55 donde no se intenta
refutar las pruebas aportadas por la defensa. No se analiz en debida forma las publicaciones en
Twitter, su contexto ni el testigo tcnico, los procesos penales que dan cuenta de la participacin en
poltica de la Corporacin Democrtica, sus integrantes, siempre apoyando a Luis Prez. Contexto
omitido en el fallo sancionatorio, por lo que cataloga el fallo como incompleto, inacabado y
simple56. Por lo cual solicita la nulidad de la providencia recurrida y manifiesta que la argumentacin
de fondo sern expuestas oralmente y complementan la estructura de la anterior alegacin.
5. CONSIDERACIONES DE LA SALA DISCIPLINARIA
5. 1. Competencia de la Sala Disciplinaria-.
El inciso 1 del numeral 1 del artculo 22 del Decreto ley 262 de 2000 establece que La Sala
Disciplinaria tiene las siguientes funciones: Conocer en segunda instancia los procesos disciplinarios
que adelanten en primera los procuradores delegados (), por lo que esta colegiatura resulta
competente para conocer de los recursos de apelacin interpuestos por el disciplinado y su defensor,
teniendo en cuenta que el fallo de primera instancia fue proferido por la seora Procuradora
Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica.
5.2. Actuacin surtida en la Sala Disciplinaria:
55 Ver folio 908 ibdem.

56 Cfr. folio 908 ibdem.

34

Radicacin nm. 161-05349

Remitidas las diligencias por parte del A quo, una vez radicadas, se procedi a asumir su
conocimiento por parte del Presidente de la Sala Disciplinaria, en atencin a las facultades
consignadas en el artculo 6, numeral 2, de la Resolucin 0019 de marzo 4 de 2000, cargo del cual
se tom destino desde el pasado 2 de febrero del ao en curso segn decisin adoptada en la Sala
Ordinaria N. 5, dando cumplimiento al artculo 5 de la misma resolucin.
Habida cuenta que el Seor Procurador General de la Nacin design a

la doctora MARA

EUGENA CARREO GMEZ para asumir la dignidad de Procuradora 2 Delegada ante la Sala
Disciplinaria, por renuncia de su titular 57, y manifestado el impedimento consignado en el numeral 2
del artculo 84 del CDU. de su parte para conocer del presente recurso vertical, se remiti el mismo
para su aceptacin o no por parte del Jefe del Ministerio Pblico como lo seala el artculo 87 ibdem
y el numeral 6 del artculo 6 de la Resolucin 0019 de 2000 Por la cual se determina el nmero
de Procuradores Delegados que conforman la Sala Disciplinaria, se expide el Reglamento Interno de
la misma y se asignan funciones especiales a los empleos respectivos.

Resuelto el impedimento por auto del pasado 12 de abril de 2012 con la aceptacin de la causal
objetiva

informada por la funcionaria desplazada, se design

en la misma providencia como

funcionario especial para conformar la Sala dual al seor PROCURADOR SEGUNDO DELEGADO
PARA LA VIGILANCIA ADMINISTRATIVA, exclusivamente para tales efectos, conforme las
facultades contenidas en el artculo 7, numeral 19, del Decreto Ley 262 de 2000 y el artculo 18,
inciso tercero, de la Resolucin 0019 de 2000.

5.3. Inexistencia de las causales de nulidad impetradas por la defensa:

57 Mediante Decreto 543 del 28 de febrero de 2012 el seor Procurador General de la Nacin le acept la renuncia al cargo de
Procuradora Delegada Sala Disciplinaria a la titular que vena desempeando el mismo.

35

Radicacin nm. 161-05349

Es preciso anunciar de antemano la no prosperidad de la peticin de la defensa en el sentido de


declarar la nulidad en la actuacin disciplinaria que ocupa la atencin de la Sala en la medida en que
no comporta tal pedimento defensivo los parmetros contenidos en las clusulas previstas para el
efecto segn el artculo 143 del CDU. y, en especial, los principios que orientan su declaratoria
previstos en el artculo 310 de la Ley 600 de 2000.
El artculo 143 del C. D. U. Ley 734 de 2002 consagra las causales de nulidad que se pueden
presentar en el proceso disciplinario, entre ellas en sus numerales 2 y 3 seala la violacin del
derecho de defensa del investigado y la existencia de irregularidades sustanciales que afecten el
debido proceso; en su pargrafo dispone que los principios que orientan la declaratoria de nulidad y
su convalidacin, consagrados en el Cdigo de Procedimiento Penal, se aplicarn a esta materia.

5.3.1. De la etapa de Indagacin Preliminar:

Es importante reiterar lo consagrado por la H. Corte Constitucional sobre la finalidad y pertinencia de


la etapa de indagacin preliminar, anlisis hecho en vigencia de la Ley 200 de 1995, que al
encontrarse la regla hoy aplicable en el mismo sentido normativo del estudiado en tal oportunidad es
pertinente resaltar as: Lo anterior significa que la etapa de la indagacin preliminar no siempre
debe surtirse, es decir, que no es imprescindible ni obligatoria.

Ella deber cumplirse solamente cuando la autoridad disciplinaria no tenga certeza acerca de la
existencia de los hechos, de s ellos constituyen realmente una falta disciplinaria y de quin podra
ser el servidor pblico que podra hacerse merecedor de una sancin disciplinaria. Al respecto se
seal en la sentencia C-430 de 1997, M.P. Antonio Barrera Carbonell: La indagacin disciplinaria
es de carcter eventual y previa a la etapa de investigacin, pues slo tiene lugar cuando no se
cuenta con suficientes elementos de juicio y, por lo tanto, existe duda sobre la procedencia de la
investigacin disciplinaria....
36

Radicacin nm. 161-05349

Sobre la finalidad que encuentra la Corte para dicha etapa dentro del proceso disciplinario ha
sealado en la misma sentencia que: ...1) Que la investigacin preliminar slo se justifica cuando el
funcionario que debe investigar tiene alguna duda acerca de si la investigacin es procedente (art.
138),...

(Sentencia

C-

728

de

2000.

Referencia:

expediente

D-2697

Demanda

de

inconstitucionalidad contra los artculos 40 (parcial), 41 (parcial) y 141 de la Ley 200 de 1995, Actor:
Pedro Alfonso Hernndez M., Magistrado Ponente: Dr. EDUARDO CIFUENTES MUOZ)

La razn de ser de esta etapa procesal corresponde a unas finalidades muy precisas contenidas en
el artculo 150 del CDU., en consonancia con los postulados de razonamiento lgico -gradual de
descubrimiento de los supuestos propios que configuran o desvirtan el injusto disciplinario. Se
observa que la defensa concibe como esencia -en esta etapa- el ejercicio de la defensa del
disciplinado, ello es cierto en caso de existir un sujeto procesal vinculado y ser menester por parte
del operador disciplinario preservar el ejercicio de sus derechos desde ese primer momento.

En el caso concreto, es preciso anotar, que no se requera dar inicio a la etapa de indagacin
preliminar, ya que con el recibo de las denuncias y sus anexos era perfectamente posible citar a
audiencia pblica por el procedimiento verbal mxime que estaban tambin absueltas las finalidades
referidas en el prenombrado artculo 150 del Estatuto Disciplinario.

5.3.2. De la competencia de la funcionaria de primera instancia:

No hay que olvidar el carcter reglado en la actividad a cargo de los funcionarios con competencia
disciplinaria al interior de la Procuradura General de la Nacin, el cual corresponde a un desarrollo
legal del mandato constitucional en el cual el jefe del Ministerio Pblico podr asumir en forma
directa el conocimiento de cualquier asunto, an desplazando al funcionario ordinario al cual se le
tiene asignada la misma con base en las reglas propias fijadas en el Decreto Ley 262 de 2000.
37

Radicacin nm. 161-05349

En este punto s existe subordinacin de los servidores del rgano de vigilancia y control al
procurador general de la Nacin, quien puede dispensar la competencia en forma especial- en sus
subalternos; as mismo, ellos detentan la propia que est sealada en la ley orgnica emanada del
legislador extraordinario58, adems de la concedida adicionalmente y en forma expresa por el jefe del
Ministerio Pblico, en quien reside una competencia general sobre todos los asuntos 59.

Yerra la defensa al considerar que la seora Procuradora al obrar como Presidenta de la Comisin
Nacional de Control y Asuntos Electorales no puede asumir, como rol, el propio del mbito
disciplinario ya que tambin ostentaba, para la poca, la calidad de procuradora delegada a cargo de
una funcin trascendente como es la del mbito preventivo que asume este rgano de control. Tal
servidora cumple una funcin reglada y una competencia tambin reglada. Critica la defensa que la
competencia propia de la funcionaria como Presidenta de la Comisin Nacional de Control y Asuntos
Electorales no era suficiente para asumir el presente asunto.

Las anteriores afirmaciones no corresponden a la realidad fctica ni jurdica, adems el recurrente


pone en tela de juicio actos administrativos que gozan de la presuncin de legalidad y que no han
sido ni suspendidos ni declarados nulos por el juez natural de stos, todo para argumentar en forma
sofstica su posicin que no slo es errada en temas sobre la competencia disciplinaria atribuida por
nuestro ordenamiento jurdico a la Procuradura General de la Nacin, sino sobre el principio de
delegacin administrativa; normas de remisin aplicables en el derecho disciplinario colombiano.
58 Conforme las facultades extraordinarias que le confiri el numeral 4 del artculo primero de la Ley 573 de 2000, y odo el
concepto del Procurador General de la Nacin, se expidi el Decreto 262 de 2000 por el cual, entre otros temas, se dictaron las normas
de competencias internas de la Procuradura General de la Nacin

59 La potestad que le asiste al Procurador General de la Nacin para ejercer vigilancia superior de la conducta oficial de quienes
desempeen funciones pblicas, inclusive las de eleccin popular; ejercer preferentemente el poder disciplinario; adelantar las
investigaciones correspondientes, e imponer las respectivas sanciones conforme a la ley (Artculo 277 numeral 6 C. P.), que da lugar
a que pueda asumir en forma directa el conocimiento de cualquier investigacin disciplinaria desde la iniciada contra el servidor
pblico de nivel funcional inferior hasta el que ostenta la calidad congresional.

38

Radicacin nm. 161-05349

Basta observar la Resolucin 265 del 26 de agosto de 2009 para colegir que la funcionaria de
primera instancia fue investida como presidente de la mencionada comisin; que tendr facultades
tanto en el mbito preventivo como disciplinario; a su cargo estar las funciones consignadas en los
numerales 19 y 20 del artculo 7 del Decreto-Ley 262 de 2000; la posibilidad de adoptar y disponer
las medidas preventivas en materia disciplinaria electoral contra servidores pblicos por indebida
participacin en poltica dentro de los procesos que ella adelante.
Para el caso que nos ocupa, en el artculo tercero, literales q), r) y s), podr solicitar la creacin de
comisiones especiales disciplinarias y la designacin de funcionarios especiales para que conozcan
de las investigaciones por hechos relativos a conductas electorales en que incurran los servidores
pblicos, teniendo en cuenta la importancia de los mismos y su trascendencia, as como solicitar se
desplace en cualquier estado de las actuaciones de primera instancia, al funcionario que vena
conociendo de las mismas, y atribuirle la competencia a una comisin especial. Lo que en efecto
hizo con peticin al titular de la competencia general al interior de la Procuradura y as fue que se le
design en forma especial para tramitar los hechos materia de anlisis.
Se reitera y aclara lo dicho por el propio Procurador General de la Nacin en sede de la jurisdiccin
administrativa la delegacin no implica la prdida de la titularidad sino la transferencia del ejercicio
de la competencia60. Dos aspectos interesa destacar de esta afirmacin: el primero, que en la
medida en que la delegacin es esencialmente revocable y en cualquier momento el delegante
puede reasumir la competencia delegada, se transfiere tan slo el ejercicio, mas no la titularidad de
la misma, la cual se mantiene siempre en el catlogo de funciones asignadas por la ley al empleo
pblico correspondiente. Y, el segundo, que si bien tanto la ley 61 y la jurisprudencia

recin citada

60 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Subseccion B, sentencia del primero (1) de abril
de dos mil cuatro (2004); Consejero ponente: Alejandro Ordez Maldonado; Radicacin nmero 54001-23-31-000-2001-0062101(5936-02).

61 En el sentido de que la delegacin recae sobre la autoridad o competencia que ostenta el delegante para el ejercicio de las
atribuciones o funciones a su cargo, pueden verse los artculos 12 de la Ley 80 de 1993 y 148 de la Ley 734 de 2002.
39

Radicacin nm. 161-05349

como la doctrina62 han sealado, en no pocas ocasiones que el objeto de la delegacin es la


competencia o autoridad que ostenta el delegante para ejercer las funciones de su cargo 63, es lo
cierto que el propio Constituyente colombiano zanj la cuestin al establecer que lo delegable son
las funciones propias del cargo del cual se trate
constitucionales

artculos 196 inciso 4, 209 y 211

5.3.3. Cuestin fctica objeto de delegacin:

En el recuento de la actividad procesal surtida en la primera instancia la Sala se detuvo en forma


muy pormenorizada al inicio de esta providencia- a analizar el alcance de la cuestin fctica que
sirvi de parmetro de anlisis para dar inicio a la presente actuacin disciplinaria y, en especial, la
reseada por el Jefe del Ministerio Pblico a fin de colegir cul era el alcance jurdico de la misma.

Es indudable que el auto del pasado 21 de octubre de 2011, emanado del seor Procurador General
de la Nacin, defini como objeto de delegacin y los hechos a investigar los plasmados en el
reporte periodstico brindado por el alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO y publicado el da 7 de

62 Se ha criticado que la configuracin del modelo colombiano de delegacin administrativa incurre en una notable imprecisin
conceptual habida cuenta que el objeto de la delegacin no son las funciones del empleo, sino la autoridad o competencia con la cual
el delegante inviste al delegatario para que tome decisiones en cumplimiento de una o varias de las funciones del empleo del cual el
primero es el titular.Para los franceses tampoco hay delegacin de funciones. La delegacin consiste en el otorgamiento de autoridad o
poder de decisin en los subordinados. En dlguer son pouvoir de dcision ses subordonns (De Forges. Droit Administratif, pg.
105) (...)
Hay dos razones que confirman la apreciacin segn la cual no hay delegacin de funciones: una, las funciones pertenecen a los
empleos y no a los empleados, y dos, con la delegacin no se produce una modificacin del manual de funciones por cargo (...)
Luego, si los empleados estn investidos de autoridad, es la autoridad con la que a su vez invisten a los delegatarios. No hay
delegacin de funciones porque los empleados no tienen funciones ya que las funciones son de los empleos o cargos . Cfr.
HERNNDEZ M., Pedro Alfonso, Descentralizacin, desconcentracin y delegacin en Colombia, segunda reimpresin, Legis,
Bogot, 2.005, pp. 191-195.

63 Corte Constitucional, sentencias C-372 de 2.002, Magistrado ponente: Jaime Crdoba Trivio y C-936 de 2001, Magistrado
ponente: Manuel Jos Cepeda Espinosa.

40

Radicacin nm. 161-05349

octubre de 2011 por el Diario El Colombiano de la ciudad de Medelln pero tambin con ocasin de
los hechos denunciados por el seor FRANCISCO JAVIER GALVIS ROMERO, en donde se hace
una descripcin omnicomprensiva de las modalidades conductuales atribuidas al disciplinado, entre
ellas la utilizacin de la red social Twitter como instrumento para la comisin de la falta disciplinaria.

Para la defensa, bajo un anlisis limitado, se infiere que el hecho a indagar materia de delegacinera ste (la sola publicacin), pero no el contenido material plasmado al interior de dicho reporte y de
la queja que da cuenta de una multiplicidad de comportamientos propios del disciplinado o referidos
a terceros, en sucesos ya acaecidos y por ende evocados; otros presentes o coetneos a la misma
y, los restantes, como posibles, avizorados por el entrevistado en un futuro cercano.

Es preciso anotar como ms adelante se explicar- que las rivalidades entre el alcalde municipal
de Medelln y el candidato Luis Prez se remontan a la pasada campaa electoral del ao 2006 y
persistieron en el tiempo hasta la hora de ahora; por lo cual al funcionario que investigaba los hechos
referidos (participacin indebida en poltica al rendir tal reportaje) y su contexto no le estaba vedado
revisar aquellos hechos conexos o inescindibles con ese primer acto registrado en el medio de
comunicacin y que salieran a la luz no slo con base en lo dicho en la queja sino en la propia labor
investigativa.

Pensar, como lo hace la defensa, es ir en contrava de la normatividad disciplinaria que ensea:


ARTCULO 150. PROCEDENCIA, FINES Y TRMITE DE LA INDAGACIN
PRELIMINAR. En caso de duda sobre la procedencia de la investigacin disciplinaria
se ordenar una indagacin preliminar.
La indagacin preliminar tendr como fines verificar la ocurrencia de la conducta,
determinar si es constitutiva de falta disciplinaria o si se ha actuado al amparo de una
causal de exclusin de la responsabilidad.
()
La indagacin preliminar no podr extenderse a hechos distintos del que fue objeto de
denuncia, queja o iniciacin oficiosa y los que le sean conexos. (Subrayado y
41

Radicacin nm. 161-05349

negrillas propio) Dada la finalidad que entraa el derecho disciplinario 64, su naturaleza65
y la definicin de sus mltiples destinatarios 66, el Legislador opt porque en el
diligenciamiento de las actuaciones disciplinarias prevaleciera el principio de unidad
procesal y competencia en razn de la calidad del sujeto disciplinable 67, pese al
reconocimiento de otros factores originados en la naturaleza del hecho, el territorio
donde se cometi la falta, el factor funcional y el de conexidad, ste ltimo en el cual
no se previ causales de ruptura como las referidas en materia penal.

Por el contrario, adems del mandato contenido en el artculo 81 del CDU. que privilegia el principio
de unidad procesal, de manera expresa el Legislador estableci que an ante la posibilidad de que
las entidades disciplinen a sus propios funcionarios 68 que hayan participado en la comisin de una o
varias faltas conexas, en el caso que stos pertenecen a diversas entidades, cuando la

64 El proceso disciplinario tiene por objeto garantizar una estricta vigilancia en el cumplimiento de los deberes especiales que se
imponen a los servidores pblicos (arts. 2, 121 y 123 C.P.) y su consecuente responsabilidad (art. 6 C.P.), as como preservar el
ejercicio de la funcin pblica conforme con los principios de moralidad, eficacia, economa, celeridad e imparcialidad (art. 209
C.P.). (Sentencia C-013 de 2001. Corte Constitucional).

65 (...) Ahora bien, siendo indudable que todo servidor pblico, por el hecho de serlo, queda sometido automticamente a un
rgimen disciplinario, segn los trminos previstos por la Constitucin y por la ley, el fundamento de su aplicacin es subjetivo, pues
tiene lugar con motivo y a partir de la investidura correspondiente radicada en el sujeto, en cuanto es titular genrico de las
funciones pblicas que su cargo implica, con total independencia de si las ha ejercido o no.A la inversa, el particular, quien
precisamente no se encuentra en la condicin del servidor pblico, toda vez que no ha establecido un vnculo de dependencia o
subordinacin frente al Estado en cualquiera de los cargos, organismos, entidades o corporaciones que hacen parte de su estructura -,
ni percibe de l asignacin o salario, est en principio exento del rgimen disciplinario estatal y su responsabilidad ante las
autoridades nicamente puede surgir de las transgresiones en que incurra en relacin con los preceptos constitucionales y legales, tal
como lo pregona el artculo 6 de la Carta Poltica. (Sentencia C 286 del 27 de junio de 1996 M. P. Jos Gregorio Hernndez
Galindo.)

66 Artculo 25 CDU.

67 Artculo 75, inciso segundo artculo 80 del CDU. Ahora bien, las nicas competencias especiales previstas en materia disciplinaria
en el CDU. son las referidas en su artculo 83, pero no son excepciones al principio de unidad procesal sino ratificacin del principio
subjetivo como factor para fijar la competencia.

68 Principio de Control Disciplinario interno. Artculo 76 del CDU.

42

Radicacin nm. 161-05349

investigacin sea asumida por la Procuradura o la Personera se conservar la unidad procesal.


(Inciso final, artculo 79 del CDU. Subrayado fuera de texto original)

Lo anterior es para significar que el acto de delegacin fue expreso en sealar como lmite un hecho
particular y sus conexos, amn de que no se podra entender una delegacin que le cercenara la
posibilidad al investigador de encontrar la verdad real sobre la cuestin fctica denunciada y que
pese a no sealarse en el acto de delegacin todas las modalidades del comportamiento
reprochable- an los conexos- estos quedaran inmunes a la actividad del funcionario instructor y al
juicio final de responsabilidad.

5.3.4. Pertinencia del procedimiento especial verbal adoptado por el A quo:


Para la defensa no se dan los presupuestos esenciales referidos en el inciso cuarto (antes tercero)
del artculo 175 del CDU.69 para haber adoptado el procedimiento especial verbal en la presente
actuacin, si bien el A quo sita la existencia de la causal prevista en el inciso segundo de la misma
norma, al evaluar las diligencias y decir que se estaba en presencia de una presunta falta tipificada
en el numeral 39 del artculo 48 del CDU. no se cumplen los requisitos del inciso cuarto para los
hechos tipificados por la funcionaria de primera instancia en el numeral 40 del artculo 48 del
Estatuto Disciplinario.
Para lo anterior resea el apoderado presenta apartes de la Sentencia C- 242 de 2010 que declar
exequible el inciso tercero del artculo 175 del CDU, hoy inciso cuarto por una adicin hecha en dicho
artculo por el Estatuto Anticorrupcin, donde est definida la pertinencia de dicha causal con nuestro
ordenamiento constitucional.

69 Modificado por el artculo 57 de la Ley 1474 del 12 de julio de 2011 denominado Estatuto Anticorrupcin

43

Radicacin nm. 161-05349

5.3.4.1. Antecedentes legislativos: Interpretacin del artculo 175 del C. D. U.


Indudablemente, al hacer referencia a causales por medio de las cuales se da inicio al trmite de un
procedimiento especial, diverso al ordinario, en cualquier estatuto procesal, se deber precisar los
eventos para tal efecto de manera clara y difana. En materia disciplinaria, los antecedentes
legislativos relacionados con la inclusin del procedimiento especial verbal en el articulado se
pueden sintetizar as:
En la Gaceta del Congreso N. 291 de 2000 se public el proyecto de ley N. 19 de 2000 radicado
en el Senado de la Repblica de la siguiente forma:

Procedimiento verbal
Artculo 180. Procedencia del procedimiento verbal. El procedimiento verbal se
adelantar contra el personal que presta el servicio militar obligatorio o social, por
cualquier clase de falta; y contra los dems servidores pblicos vinculados al servicio, en
los casos de flagrancia o confesin, y, en todo caso, cuando la falta sea leve.
()
Artculo 182. Audiencia. Evidenciado el estado de flagrancia, producida la confesin de la
falta disciplinaria o conocido el hecho constitutivo de la misma, el funcionario competente
citar a audiencia al posible responsable, para que dentro del trmino improrrogable de
dos das rinda versin verbal sobre las circunstancias de su comisin. Contra esta
decisin no procede recurso alguno.
En el curso de la audiencia, el investigado podr aportar y solicitar pruebas, las cuales
sern practicadas en la misma diligencia, dentro del trmino improrrogable de tres das, si
fueren conducentes y pertinentes. Si no fuere posible hacerlo se suspender la audiencia
por el trmino mximo de cinco das y se sealar fecha para la prctica de la prueba o
pruebas pendientes.
De la audiencia se levantar acta en la que se consignar sucintamente lo ocurrido en
ella.70
70 En la poca actual, en que la celeridad es elemento esencial de la eficacia, es preciso que los rganos de control cuenten con
herramientas legales giles y dinmicas que permitan dar respuestas oportunas, cuando todava la sociedad resiente la conducta
irregular del funcionario o el dao causado, y no cinco aos despus cuando la sancin ha perdido tanto la pertinencia como sus
efectos reparadores. Este es el criterio que orienta e inspira el procedimiento disciplinario previsto en el ltimo libro del proyecto.
Por esta razn, se cre un procedimiento verbal simplificado a la realizacin de una audiencia dentro de los dos das siguientes a la
verificacin de la situacin de flagrancia, a la confesin o al conocimiento del hecho; es aplicable por el jefe inmediato cuando la
44

Radicacin nm. 161-05349

En la Gaceta del Congreso N. 315 de 2000, en la cual se public la ponencia para primer debate al
proyecto de Ley N. 019 de 2000 Senado, se hicieron algunas modificaciones, en el tema tratado,
cuya justificacin fue tratada as:

Procedimiento verbal.
Se sustituy la palabra procedencia, por aplicacin, porque esta ltima es ms
adecuada al contexto, que no se refiere al origen del procedimiento verbal sino a los
eventos en que ste se aplica.
Artculo 170. Aplicacin del procedimiento verbal. El procedimiento verbal se adelantar
contra los servidores pblicos vinculados al servicio, en los casos de flagrancia o
confesin, y, en todo caso, cuando la falta sea leve.

En la ponencia para segundo debate en el Senado de la Repblica, publicada en la gaceta del


Congreso N. 474 de 2000, en la exposicin de motivos se reitera que Se crea un procedimiento
verbal para los casos de flagrancia y confesin que significar gran economa procesal, eso si, con
todas las garantas del caso. Y el texto aprobado fue el siguiente:
T I T U L O XI
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
CAPITULO I
Procedimiento verbal
Artculo 177. Aplicacin del procedimiento verbal. El procedimiento verbal se adelantar
contra los servidores pblicos en los casos de flagrancia o confesin y en todo caso
cuando la falta sea leve.71
En su trnsito por la Cmara de Representantes el proyecto de Ley N. 129 de 2000 Cmara y 019
de 2000 Senado, en la publicacin de la ponencia para segundo debate contenida en la Gaceta del
falta sea leve o cuando el servidor pblico sea sorprendido en flagrancia o confiese la autora de una falta grave o gravsima.
Exposicin de motivos, proyecto de Ley N 19 de 2000.

71 Gaceta del Congreso N 510 de 2000. Texto aprobado en plenaria.

45

Radicacin nm. 161-05349

Congreso N. 626 del 20 de noviembre de 2001, se resumen en la exposicin de motivos las


modificaciones al texto del proyecto efectuadas en la Comisin Primera de la Cmara en el primer
debate en dicho cuerpo legislativo. En las modificaciones del texto relacionadas con el procedimiento
especial verbal se justific su cambio, as:
6. En materia de procedimiento se reglamentaron de manera ms adecuada los factores
determinantes de la competencia por la calidad del sujeto o sujetos investigados, as
como las competencias especiales de otras instituciones como la Corte Suprema de
Justicia con respecto al Procurador General de la Nacin. Se acogieron las sugerencias
sobre el significado legal del llamado control disciplinario interno; se adoptaron
formulaciones ms acordes con el derecho sancionatorio en materia de facultades de los
sujetos procesales y se proyect el sistema de notificaciones y comunicaciones, teniendo
en cuenta la jurisprudencia constitucional sobre este tpico.
Frente a la estructura del proceso disciplinario la Comisin Primera de la honorable
Cmara opt por la conservacin de la indagacin preliminar, aunque se anota que
para efectos de su procedencia la frmula que present la Procuradura resultaba
ms ajustada a los componentes de eficacia, sin menoscabo de las garantas que
les asisten a los indagados. De igual manera se hizo extensiva la aplicacin del
procedimiento verbal a determinadas faltas gravsimas y se concretaron las
actividades de la audiencia pblica con sus respectivos recursos. (Subrayado y
negrilla fuera de texto original.)
Con las modificaciones concertadas entre ponentes y el seor Procurador General de la Nacin 72, el
texto qued incluido por la Comisin Primera de Cmara, en primer debate, segn Gaceta del
Congreso N. 614 de 2001, del 20 de noviembre, bajo los siguientes trminos:
Procedimiento Verbal
72 A partir de la actividad de los ponentes se sugirieron modificaciones al texto expedido por la plenaria del Senado de la
Repblica en los siguientes artculos 2, 3, 5, 17, 22, 28, 34, 35, 36, 38, 43, 44, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 53, 54, 55, 60, 66, 69, 82, 90, 91,
97, 98, 101, 103, 105, 106, 108, 109, 111, 112, 113, 115, 118, 119, 126, 133, 134, 144, 148, 149, 151, 154, 155, 157, 159, 166, 169,
172, 174, 175, 177, 180, 181, 199, 201, 207, 222, 228 y 230.Los honorables Representantes en las reuniones mantenidas con el
Procurador General de la Nacin acordaron modificaciones en los siguientes artculos: 2, 3, 4, 5, 6, 9, 11, 14, 17, 21, 22, 23, 25, 27,
28, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 38, 39, 45, 47, 48, 52, 53, 54, 55, 56, 59, 61, 66, 67, 69, 75, 76, 79, 83, 89, 90, 91, 92, 93, 95, 96, 97, 101,
103, 107, 109, 115, 117, 121, 122, 123, 124, 125, 126, 130, 133, 134, 150, 155, 156, 157, 160, 163, 164, 165, 168, 171, 172, 173, 174,
175, 176, 177, 178, 179, 180, 188, 196, 197, 198, 208, 210 y 220.

46

Radicacin nm. 161-05349

Artculo 175. Aplicacin del procedimiento verbal. El procedimiento verbal se adelantar


contra los servidores pblicos en los casos en que el sujeto disciplinable sea sorprendido
en el momento de la comisin de la falta o con elementos, efectos o instrumentos que
provengan de la ejecucin de la conducta, cuando haya confesin y en todo caso cuando
la falta sea leve.
Tambin se aplicar el procedimiento verbal para las faltas gravsimas contempladas en
el artculo 48 numerales 2, 4, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 32, 33, 35, 36, 39, 46, 47, 48, 52,
54, 55, 56, 57, 58, 59 y 62 de esta ley.
En todo caso, y cualquiera que fuere el sujeto disciplinable, si al momento de valorar
sobre la decisin de apertura de investigacin estuvieren dados los requisitos
sustanciales para proferir pliego de cargos se citar a audiencia.
El Procurador General de la Nacin, buscando siempre avanzar hacia la aplicacin de un
procedimiento que desarrolle los principios de oralidad y concentracin, podr determinar
otros eventos de aplicacin del procedimiento verbal siguiendo los derroteros anteriores.

El anterior texto fue conservado en la redaccin final adoptada por la plenaria de la Cmara de
Representantes, conforme aparece publicado en la Gaceta del Congreso N. 3 de 2002, en donde el
proyecto de Ley es aprobado en segundo debate, en la sesin plenaria, el da mircoles 12 de
diciembre de 2001. Revisado el informe de conciliacin 73, efectuado el da 13 de diciembre de 2001,
publicado en la Gaceta N. 74 de 2002, no se hace referencia al mencionado artculo 175 ni
consideraciones adicionales a las ya relatadas por la H. Cmara, registradas en precedencia.
73 ()ACTA DE CONCILIACION SENADO - CAMARA
AL PROYECTO DE LEY NUMERO 129 DE 2000 CAMARA,
19 DE 2000 SENADO.
por la cual se expide el Cdigo Disciplinario nico.
En Bogot, a los trece (13) das del mes de diciembre de 2001 se reunieron los doctores Daro Martnez Betancourt y Jess Angel
Carrizosa, conciliadores designados por la Presidencia del honorable Senado de la Repblica, y los doctores Roberto Camacho
Weverberg, Zamir Silva Amn, Jess Ignacio Garca Valencia y Jos Alfredo Escobar Arajo, conciliadores designados por la
Presidencia de la honorable Cmara de Representantes, y despus de un detallado estudio comparativo de los textos aprobados por
cada una de las cmaras se conciliaron las diferencias de la siguiente forma:
1. Los artculos 1, 7, 8, 10, 13, 15, 16, 18, 19, 24, 29, 40, 41, 42, 57, 58, 70, 71, 72, 73, 74, 77, 80, 81, 83, 85, 86, 88, 89, 95,
100, 101, 103, 111, 121, 129, 131, 133, 135, 137, 139, 140, 141, 142, 143, 144, 146, 147, 148, 151, 153, 154, 161, 164, 168, 169, 171,
172, 184, 185, 186, 187, 188, 189, 191, 192, 193, 201, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 209, 210, 213, 214, 215, 216, 217, 218, 219, 220,
221, 222, 224, 225, 226, 227 y 228 se corresponden con el texto aprobado por la Plenaria del Senado de la Repblica.
47

Radicacin nm. 161-05349

Como se puede apreciar en la referencia legislativa de los proyectos de ley que luego se convertiran
en la Ley 734 de 2002, publicada en el Diario Oficinal N. 44699 del 5 de febrero de 2002, en
concordancia con el texto de la Gaceta del Congreso N. 367 de 2002, el artculo 175 del CDU.
consagr como causales para dar inicio al procedimiento especial verbal las siguientes:

1.

Cuando el implicado es sorprendido en flagrancia o con elementos que provengan de la


ejecucin de la conducta.

2.

Exista confesin.

3.

La falta sea leve.

4.

En las faltas gravsimas enunciadas en los numerales citados expresamente en la norma.

5.

En todo caso, y cualquiera que fuere el sujeto disciplinable, si al momento de valorar sobre
la decisin de apertura de investigacin estuvieren dados los requisitos sustanciales para proferir
pliego de cargos se citar a audiencia.

Revisados algunos conceptos emanados de la Procuradura Auxiliar para Asuntos Disciplinarios, en


desarrollo de las funciones de rango superior asignadas por el numeral 3 del artculo 9 del Decreto
262 de 2000, ha sealado al respecto que: en todo caso,

que significa en cualquier caso o

circunstancia, no se refiere a las eventualidades descritas en los dos primeros incisos del artculo
175, sino que es independiente y, por el contrario, agrega otra causal para adelantar el
procedimiento verbal.

Esta interpretacin, que se deduce de la intencin del legislador, denota que cualquiera que sea el
sujeto disciplinable y la naturaleza de la falta disciplinaria cometida, se debe citar a audiencia si al
momento de hacer la evaluacin de la decisin de apertura de investigacin estuvieren dados los
requisitos sustanciales para proferir pliego de cargos (artculos 161 y 162, Ley 734 de 2002). Este
mismo criterio ha sido adoptado por la Gua Disciplinaria de la Procuradura General de la Nacin,
cuyas directrices son de cumplimiento obligatorio para sus servidores, segn lo ordenado por la
48

Radicacin nm. 161-05349

Resolucin nm. 191 de 3 de abril de 2003. 74

Como soporte hermenutico se puede adicionar que la existencia del proceso especial verbal, en
sede disciplinaria, corresponde a la necesidad de obrar con celeridad en la respuesta estatal con
ocasin a la comisin de faltas que por entidad, gravedad, soporte probatorio o levedad reclaman,
de una parte, un accionar oportuno del Estado para reprimir tales comportamientos de los sujetos
pasivos de la potestad disciplinaria y, en segundo lugar, por economa y eficacia administrativa (Art.
209 C. N.) al prever un instrumento menos oneroso para las arcas pblicas que representa menores
gastos para perseguir conductas disciplinarias catalogadas como de poca entidad (leves).

Analizadas las causales para el inicio del procedimiento especial disciplinario, reseadas en el
artculo 175 del CDU., podemos decir que unas atienden un criterio de gravedad que busca una
represin oportuna del aparato estatal; otras son de oportunidad para lograr la efectividad del
procedimiento, en el menor tiempo, por razones originadas en la confesin o la flagrancia; por
razones de economa ante la levedad de la falta que no amerita mayor desgaste de la Administracin
en una ritualidad ordinaria, dispendiosa y costosa; y, por ltimo, la del inciso tercero, por criterio de
eficacia administrativa, instituida con base en el recaudo probatorio pertinente con los requisitos
sealados en el artculo 162 de la Codificacin Disciplinaria.

Son razones de poltica administrativa, que la H. Corte Constitucional en Sentencia C- 1076 de 2002
la ha definido en los siguientes trminos:
El legislador cuenta con un amplio margen de configuracin al momento de establecer los
diversos procedimientos disciplinarios, a condicin que no vulnere los principios
constitucionales, en especial, el de igualdad. En tal sentido, prever el adelantamiento de
un proceso verbal para determinados casos de faltas disciplinarias gravsimas, cuando la
regla general es el proceso ordinario, no constituye un tratamiento desigual injustificado y
contrario a la Carta Poltica.
74
Concepto 007/2003; reiterado y adicionados en los Conceptos N. 305/2005; C 207/2006; C 122/2007; C218/2008 y Memorando
25468/2008.
49

Radicacin nm. 161-05349

Comparte adems la Corte la opinin del Ministerio Pblico de que la naturaleza especial
de algunas faltas gravsimas justifican que el legislador haya establecido para las mismas
el trmite verbal y no el ordinario. En efecto, todas ellas tienen un denominador comn: se
trata de faltas relacionadas con el servicio o la funcin, con el manejo de la hacienda pblica
y de los recursos pblicos o con la contratacin estatal, cuya caracterstica principal es que
por tratarse de conductas que no ameritan un extenso debate probatorio como el sealado
en el proceso ordinario ya que al momento de valorar sobre la decisin de apertura de la
investigacin estn dados todos los requisitos sustanciales para proferir pliego de cargos y
citar a audiencia.
De tal forma, es indudable que la autonoma e identidad de la causal consagrada en el inciso tercero
del artculo 175 del C.D.U. corresponde a razones de poltica pblica muy diferentes a las de los
incisos anteriores, y no puede ser pertinente un anlisis exegtico y literal de la norma (sintctico),
cuando deber serlo sistemtico y finalstico, acorde con la nocin de un estado social de derecho.
Aplicada por el A quo la tipificacin de los hechos no slo en la falta prevista en el numeral 39 sino
adems en el 40 del mismo artculo 48, asumi su conocimiento por va del procedimiento especial
verbal, bajo el entendimiento esbozado por la Corte Constitucional en la mencionada Sentencia C242 de 2010, as: nicamente cuando se halla verificada objetivamente la falta y existe prueba que
compromete la responsabilidad de la persona disciplinada, y slo ante una eventualidad tal, puede el
funcionario de conocimiento citar a audiencia.
El presunto prejuzgamiento que refiere el seor defensor en cuanto en el auto de citacin a
audiencia pblica del 24 de octubre de 2011 se eleva juicio de reproche al seor alcalde ALONSO
SALAZAR JARAMILLO bajo un acpite de hechos presuntamente cometidos pero que a la postre
le reprochan a titulo de dolo y referido a la finalidad del comportamiento observado por el A quo al
analizar las pruebas que acompaaron la queja, es simple desarrollo de la modificacin introducida
por el artculo 54 de la Ley 1474 de 2011 en el procedimiento verbal al sealar los requisitos del auto
de citacin a audiencia en los siguientes trminos:
ARTCULO 177. PROCEDIMIENTO VERBAL.
Calificado el procedimiento a seguir conforme a las normas anteriores, el funcionario
competente, mediante auto que debe notificarse personalmente, ordenar adelantar
proceso verbal y citar a audiencia al posible responsable.
50

Radicacin nm. 161-05349

En el auto que ordena adelantar proceso verbal, debe consignarse la identificacin del
funcionario cuestionado, el cargo o empleo desempeado, una relacin sucinta de los
hechos reputados irregulares y de las normas que los tipifican, la relacin de las pruebas
tomadas en cuenta y de las que se van a ordenar, lo mismo que la responsabilidad que
se estima puede caber al funcionario cuestionado. (Subrayado y negrillas propio)

Como se anunci en un comienzo de esta providencia, hoy la imputacin disciplinaria en el auto de


citacin a audiencia en el proceso especial verbal deber revestir no slo una imputacin objetiva
para todas las causales, sino tambin la subjetiva sobre la responsabilidad del disciplinado, en grado
de probabilidad, requisito que siempre ha existido para la causal tercera (hoy cuarta) amn que la
remisin para ella es a los elementos sustanciales previstos en los artculos 161 y 162 del CDU.

Por lo tanto, lo que reprocha la defensa como juicio de prejuzgamiento en el auto de citacin a
audiencia, no es ms que la observacin que hace el A quo sobre la presunta forma de culpabilidad
que acompa la ejecucin de los comportamientos censurables de su parte y que le fueron
imputados al seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, alcalde de Medelln, en grado de probabilidad
y no de certeza. Todo acto humano implica per s una accin final que lo gua o determina y era su
deber dejar consignado tal requisito en el auto de citacin a audiencia, acatando lo establecido en la
Ley 1474 de 2011.

No basta, entonces, la simple adecuacin tpica objetiva y subjetiva, es necesario ahondar en el


instituto de la culpabilidad, que para algunos comporta un basamento propio en donde se estudia no
slo la imputabilidad, la conciencia sobre la ilicitud sino, adems, la posibilidad del comportamiento
diverso. Hoy anlisis propio de la etapa de juicio disciplinario en los procesos verbales bajo la gida
introducida por la Ley 1474 de 2011.

51

Radicacin nm. 161-05349

5.3.5. Prctica de pruebas a espaldas del disciplinado:


Refiere el seor defensor que lo consignado a folio 18 y 19 del auto de citacin a audiencia
comporta la prctica de pruebas a espaldas del disciplinado. Se refiere a haberse aportado por el A
quo, de manera oficiosa, una nota periodstica del 9 de octubre de 2011 aparecido en el Diario El
Colombiano y visibles a folios 48 y 49, donde el disciplinado brinda dicho reportaje a los periodistas
LILIANA VLEZ DE RESTREPO y JUAN GUILLERMO

DUQUE, pgina 6 A Seccin Perfil-

Entrevista y que continua en la 7 de dicho semanario. Encabeza cada pgina con el Ttulo
Alonso, el hombre ySalazar, el alcalde, respectivamente. El A quo legaj las citadas pginas en
los folios 49 y 48, respectivamente, siendo el orden lgico el referido en las pginas del diario.

Dada la naturaleza de la publicacin, consentida por el disciplinado, hecha con su intervencin activa
a tales periodistas, se pregunta la Sala si el arribar las hojas fsicas junto con la denuncia- en
donde est registrado su contenido implica una prueba que ha debido ser objeto de contradiccin
previa por parte del disciplinado y su defensa tcnica?, es decir, de ser as se presumira que en tal
documento periodstico obra elementos que deberan haber sido objeto de correccin rectificacinde parte del referido diario por contener afirmaciones o elementos ajenos a la realidad dispensada
por el entrevistado a los autores del reportaje.

Pero ello no fue as, el contenido, sus afirmaciones y dems hechos aqu tratados han sido
debidamente reconocidos por el disciplinado como de su autora, reducindose el debate no a lo
fctico sino ms bien a lo jurdico y, en especial, a uno de los ejes dogmticos que componen el
injusto disciplinario, como lo es al elemento subjetivo que motiv y acompa las acciones
desplegadas y reconocidas por el propio sancionado.

52

Radicacin nm. 161-05349

Lo que fue objeto de controversia fue precisamente lo que debi haber sido, esto es, el anlisis
hecho por el A quo de tales medios de conviccin sobre unos acontecimientos admitidos y son esas
elucubraciones de la primera instancia las que fueron debatidas y controvertidas por la defensa en
un contexto denominado juicio disciplinario.

La verdad es que las pblicas afirmaciones, recogidas a folios 48 y 49 (originales de las pginas 6 A
y 7 A del Diario El Colombiano del da 9 de octubre de 2011) no pueden ser controvertidas
previamente, y ello sera trascendente si se hubiese accionado por el alcalde alguna rectificacin
al Diario El Colombiano por su contenido material lo que jams aconteci- y tal hecho ameritara en
el A quo el cambio en el valor probatorio contenido en tales documentos, ms no comporta crtica
sobre la validez en la aportacin al plenario.

5.4. Conclusin:
El principio de trascendencia, como principio general fundamental de las nulidades, establece que no
existe nulidad sin perjuicio. No se puede declarar la nulidad sin una irregularidad sustancial que
afecte las garantas o derechos fundamentales, o socave las bases propias del juicio. Por tanto, se
exige no una interpretacin mecanicista del derecho en materia de nulidades, se recuerda que la
norma procesal est llamada a proteger finalidades (principio finalista de las formas) y es esencial
acreditarse en forma clara y precisa el perjuicio que la irregularidad sustancial ha ocasionado, y su
trascendencia dentro del proceso, colocando al recurrente en una situacin de legitimidad y no de
simple peticionario o destructor, con lo cual deber existir un perjuicio real contra el ejercicio del
derecho de defensa del disciplinado. 75

75
El inters jurdico de quien invoca la nulidad le impone la obligacin de expresar en forma concreta especfica y real la afectacin
sufrida con el acto supuestamente anmalo.
53

Radicacin nm. 161-05349

Con lo cual, se reafirma el criterio de la Sala de negar la peticin de nulidad incoada por los sujetos
procesales al no configurarse ninguna de las causales sealadas en la normatividad positiva y
menos afectacin material a los derechos del disciplinado. Es pertinente traer a colacin lo referido
por la H. Corte Suprema de Justicia en el punto aqu tratado que seala:

Nulidad es una sancin a la irregularidad procesal que traduce ostensibles violaciones de


los derechos del acusado, uno de ellos el de defensa, y procede slo en aquellos eventos
carentes de otra solucin por que su reconocimiento, con o sin razn, lleva aparejada por
lo menos la lentitud en la administracin de justicia, de suerte que su reconocimiento a
peticin u oficioso, ha de atenerse a efectivas y trascendentales razones evidentes en la
actuacin. Por ello, desde antiguo ha advertido la jurisprudencia de la Corte las
condiciones propicias a su reconocimiento, y es as como en sentencia del 4 de mayo de
1982, entre otras de igual tenor (G.J. CLXX No 2408, pg. 185), expres:
No basta pues, la existencia de cualquier anomala en la ritualidad de la actuacin
procedimental no prevista legalmente como causal de nulidad, para que pueda
reclamarse con xito esta excepcional categora de remedio jurdico para que ste sea
oficiosamente reconocido por la Corte. La vulneracin de uno cualquiera de aquellos
supremos principios que orientan el proceso penal y garantizan una recta y equitativa
administracin de justicia, ha de ser por tal modo evidente que se imponga como
ineludible la extrema solucin de la nulidad, es decir, el expreso reconocimiento del error
y la remocin del obstculo procesal que hasta el momento de su declaratoria impeda
repararlo.76

5.5. ANLISIS DE FONDO DE LOS ARGUMENTOS EXPUESTOS POR LOS SUJETOS


PROCESALES.Es pertinente precisar por la Sala que el debate jurdico no se centra en relacin con la cuestin
fctica que ha sido debidamente delimitada por el A quo y aceptada por el disciplinado como de su
autora. Es en relacin con la valoracin jurdica que de tales hechos hacen lo que ocupa el objeto
de anlisis de parte de la Sala.

76
C.S.J. Sala Penal. Casacin, 10 de marzo de 1993. M. P. Dr. Ddimo Pez Velandia.
54

Radicacin nm. 161-05349

Para dilucidar ese problema jurdico planteado de tesis encontradas implica precisar cul es la
nocin de participacin indebida- en poltica de parte de los servidores pblicos; cul el alcance de
dicha prohibicin; la subsuncin del comportamiento probado del seor ALONSO SALAZAR
JARAMILLO; y, por ltimo, cul es la modalidad de culpabilidad que le es atribuible.
El punto final implica analizar si es pertinente esbozar la existencia de alguna de las causales
exculpatorias referidas por la defensa en el transcurso de la actuacin, y en especial, en su
apelacin del fallo sancionatorio.

Como criterio orientador es pertinente acotar que la crtica

probatoria a la prueba testimonial que hace la defensa en su escrito aportado al plenario se limita a
colegir que las transcripciones literales que obran en el fallo sancionatorio -adoptado por escritocorresponden a un anlisis limitado al haber sido mutilados los testimonios,

pero no ofrece

elementos precisos de anlisis para soportar tal aserto y queda entonces simplemente en una
argumentacin indefinida sin soporte racional alguno que ponga de relieve tal suerte de cosas.

La Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica, por auto del 17 de
octubre de 2011 solicita la designacin de una comisin especial para asumir el conocimiento de los
hechos imputados al seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, alcalde de la ciudad de Medelln, que
catalog en la parte resolutiva del auto en mencin como una indebida intervencin en poltica de
su parte los sita segn hechos dados a conocer a la opinin pblica en el peridico El Colombiano
de la edicin publicada el da 7 de octubre de 2011 77.
La cuestin fctica que se pretende asumir por la comisin especial es la que corresponde con los
numerales 1.1 y 2.2., recogida genricamente en el numeral 1 de la consideracin primera del auto
en mencin, los cuales fueron reseados as:

77
Ver folio 69 ibdem.
55

Radicacin nm. 161-05349

1.1. Posible intervencin en poltica por parte del seor Alonso Salazar Jaramillo, a
raz de las declaraciones rendidas y dadas a conocer a la opinin pblica a travs del
peridico El Colombiano de la edicin del 7 de octubre de 2011, en donde denuncia la
posible comisin de hechos delictuosos por parte de algunos candidatos que
acompaan al candidato a la Alcalda Municipal seor Luis Carlos Prez Gutirrez en
su campaa electoral.78
()
2.2 Utilizar la red social Twitter para enviar mensajes electrnicos a miles de
ciudadanos de Medelln, controvirtiendo las exposiciones polticas de uno de los
candidatos. (Fs. 1 a 9)79
()
II.- CONSIDERACIONES:
PRIMERA: ()
1) Las declaraciones del seor Alcalde de Medelln ante los medios de comunicacin
denunciando la comisin de hechos delictuosos por parte de algunos candidatos que
acompaan al candidato a la Alcalda Municipal, SEOR Luis Carlos Prez Gutirrez; 80
Lo relativo al comportamiento endilgado a otros servidores pblicos del municipio de Medelln y al
propio alcalde, seor SALAZAR JARAMILLO, en lo que atae a la entrega e inauguracin de
obras, se solicit su escisin y radicacin en cabeza de otros funcionarios con competencia
disciplinaria.

78
En folios 65 y 66 del c. o. n. 1.
79
Op Cit.
80
En folio 67 ibdem.
56

Radicacin nm. 161-05349

En la providencia que se revisa, se hace un relato muy pormenorizado de los hechos relevantes, al
punto que ocupan la atencin del A quo desde la pgina 7 a 12 de la providencia y guardan total
coincidencia con los que fueron materia de imputacin y aceptacin por el disciplinado como de su
autora. Dicha aceptacin -se deber precisar- se asume por la Sala como la admisin objetiva de los
hechos ms no sobre las valoraciones jurdicas que se hace por parte del A quo y que para la
defensa conllevara a decretar la absolucin de su prohijado.

Se seal como marco jurdico regulador del comportamiento presuntamente reprochable el


contenido en los artculos 6 de la Carta Poltica; 23 y 27 de la Ley 734 de 2002; 2 de la Ley 130 de
1994; numeral 2 del artculo 38 de la Ley 996 de 2005; y la Directiva Unificada 005 del 5 de abril de
2011 proferida por el despacho del seor procurador general de la Nacin. En cuanto a la
adecuacin del injusto disciplinario el consagrado en los numerales 39 y 40 del artculo 48 de la Ley
734 de 2002; catalogndose las faltas como gravsimas a ttulo de dolo.
5.5.1. La participacin poltica de los servidores pblicos en Colombia: Perspectiva desde el
derecho sancionador disciplinario.
Lo que se ha denominado genricamente como participacin poltica de servidor pblico y su
incidencia disciplinaria ha sido tratada y debatida tanto por nuestro Tribunal Constitucional como por
la jurisdiccional especializada y en este rgano de vigilancia y control. En la Sentencia C- 454 de
1993 la Corte Constitucional81 expone que el nuevo marco constitucional colombiano privilegi el
deseo de profundizar el postulado de participacin poltica para todos los actores sociales a travs
de diversos mecanismos, donde el principio de la participacin se constituye en elemento esencial
dentro de la filosofa poltica que inspira la Carta y en sustento innegable de las nuevas
instituciones.
81
Ref.: Expediente D-250. Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 6, numerales 16 y 17, del Decreto 1647 de 1991.Actor:
FELIX MARIA TAPIA PEREZ. Magistrado Ponente: Dr. JOSE GREGORIO HERNANDEZ GALINDO
57

Radicacin nm. 161-05349

En cita recogida por la Alta Corporacin se resalta que En el Informe-Ponencia titulado "Partidos,
Sistema Electoral y Estatuto de la Oposicin", los constituyentes Horacio Serpa Uribe, Augusto
Ramrez Ocampo y Otty Patio Hormaza sealaban, en torno a los partidos polticos se anot:
El hilo conductor de la nueva Carta Fundamental es sin duda el de la democracia
participativa dentro de los cauces de un amplio pluralismo, tal como lo enuncia el
mandato que recibimos en las urnas el pasado 9 de diciembre. Elemento esencial para la
realizacin de dichos conceptos son los partidos y movimientos polticos que adems de
expresar el pluralismo ideolgico son instrumentos para la formacin y la manifestacin
de la voluntad popular. La gran mayora de proyectos que tratan el tema coinciden en la
necesidad de institucionalizarlos en funcin de principios de organizacin democrtica y
del respeto a la Constitucin y las leyes, sin que estos parmetros rectores puedan
interpretarse como limitaciones a la libertad que tiene todo nacional (esta acepcin
excluye a los jvenes menores de edad) para concurrir a la organizacin de partidos y
movimientos y para afiliarse o retirarse de ellos". (Cfr. Gaceta Constitucional. No. 56. Abril
22 de 1991. Pg. 8).
Dicha concepcin implica poner en contexto la exigencia que se hace a los servidores pblicos en
relacin con su participacin activa en la vida poltica de la sociedad conforme al nuevo marco
constitucional. La prohibicin de participacin en las actividades y controversias polticas de los
servidores pblicos ha evolucionado de ser siempre absoluta y general a una absoluta y restringida
para un tipo de servidores pblicos, y, para los dems, reglada, bajo parmetros fijados en una ley
que ha de ser estatutaria. Ese fue el querer del constituyente primario representado por los
miembros a la Asamblea nacional Constituyente de 1991 y que el derivado ha mantenido hasta la
fecha.
Conviene, para los fines de esta providencia, reproducir el anlisis efectuado por la Sala Primera de
Revisin de la Corte (Sentencia No. T-438 del 1 de julio de 1992. Magistrado Ponente: Dr. Eduardo
Cifuentes Muoz), en torno a los antecedentes constitucionales de la disposicin en vigor sobre la
materia:
"4. En la comisin tercera encargada de redactar el articulado sobre la estructura del
Estado tuvo especial importancia el tema del rgimen del servidor pblico. Los debates
estuvieron marcados por la idea de la modernizacin de la administracin y de la
58

Radicacin nm. 161-05349

eliminacin de viejas prcticas clientelistas propiciadas por los servidores pblicos,


consideradas como causa de inmoralidad y descrdito de las instituciones del Estado.
En el marco de estas preocupaciones tuvo lugar la polmica sobre la intervencin en
poltica de los empleados pblicos, que finalmente dara lugar a la votacin del artculo
127 de la Constitucin.
La discusin puso en evidencia la existencia de dos posiciones encontradas. La primera
de ellas era partidaria de la prohibicin constitucional como regla general; la segunda, en
cambio, prefera la permisin constitucional como regla general.
5. Los principales defensores de la tesis segn la cual la participacin en poltica de los
funcionarios pblicos, en cualquiera de sus manifestaciones y para toda clase de
servidores del Estado, deba estar prohibida, fueron los delegatarios Hernando Yepes y
Mara Teresa Garcs, quienes presentaron el siguiente texto a consideracin de la
plenaria:
"Artculo 5: A los servidores pblicos les est prohibido tomar parte en las actividades de
los partidos y en las controversias polticas sin perjuicio que ejerzan el derecho al
sufragio. El quebrantamiento de esta prohibicin constituye causal de mala conducta"
6. Por otra parte estaban los partidarios de que se permitiera como regla general la
participacin en poltica de los empleados pblicos.
En este grupo existan dos tendencias: la primera de ellas consideraba que cualquier
excepcin a la regla general de la participacin deba estar consagrada en la Constitucin
y al respecto presentaron el siguiente texto:
"Artculo 5a: A los funcionarios pblicos que detenten jurisdiccin y mando o cargo de
direccin administrativa, as como todos los que estn vinculados a la rama jurisdiccional,
la electoral y los mecanismos de control les est prohibido tomar parte en las actividades
de partido o movimientos polticos, en las controversias polticas e intervenir en debates
de carcter electoral sin perjuicio de ejercer libremente el derecho al sufragio. El
quebrantamiento de esta prohibicin ser causal de mala conducta"
La segunda tendencia del grupo de los partidarios de la permisin, sostena que
corresponda al legislador establecer todo lo relacionado con la posibilidad de la
participacin en poltica de los funcionarios pblicos. Entre los defensores de esta idea se
encontraban los constituyentes Jess Prez, Eduardo Espinosa, as como la propuesta
de la Cmara de Representantes y la del gobierno nacional.
De acuerdo con esta opinin el Constituyente Abel Rodrguez propuso el siguiente
artculo:
59

Radicacin nm. 161-05349

"Artculo 14: La ley fijar las condiciones para la participacin de los servidores pblicos
en poltica...
"Est propuesta constituye un significativo avance frente al rgimen vigente, en el sentido
de permitirle el ejercicio pleno de los derechos polticos de los ciudadanos, no obstante
su vinculacin al Estado; conscientes eso s que la autoridad de la cual pueden estar
investidos no puede constituirse en elemento al servicio de una causa o partido. En
consecuencia y con el nimo de que pueda realizarse un desmonte parcial de la
prohibicin actual se ha trasladado al legislador la fijacin de condiciones y requisitos
para la participacin de los servidores pblicos en poltica."
7. Luego de este debate, la mayora de constituyentes fueron partidarios de abolir la
prohibicin que se tena a todos los empleados pblicos de intervenir en poltica. Se
pens que la prohibicin era demasiado restrictiva, que si bien frente a ciertos
funcionarios se justificaba la prohibicin, frente a otros no era razonable y poda conducir
a excesos e injusticias.
Fue as como el constituyente Carlos Rodado Noriega presento una propuesta sustitutiva
de artculo 14 presentado por la comisin tercera, segn la cual se le defera a la ley la
reglamentacin de la intervencin poltica de los servidores pblicos. El texto sustitutivo
fue el siguiente:
"Artculo 14: La ley fijar las condiciones para la participacin de los servidores pblicos
en actividades polticas, salvo en los casos de los funcionarios que detenten jurisdiccin
o mando o direccin administrativa o de la rama jurisdiccional, la electoral y los
organismos
de control. Con todo el servidor pblico que induzca o presione
indebidamente a cualquier persona natural o jurdica, para que respalde una causa o
campaa poltica perder el empleo e incurrir en derechos y funciones por el trmino de
cinco aos"
Como se ve, la propuesta conciliaba la idea de la prohibicin taxativa para ciertos
funcionarios pblicos con la idea de la permisin regulada por la ley.
Fue sometida a votacin y aprobada, con algunas modificaciones de carcter gramatical,
en la sesin plenaria del 18 de junio de 1991, en el captulo de los partidos y movimientos
polticos. El texto aprobado fue el siguiente:
"Artculo 6: A los empleados del Estado y de sus entidades descentralizadas que ejerzan
jurisdiccin, autoridad civil o administrativa, o se desempeen en los rganos judicial,
electoral y de control, les est prohibido tomar parte en las actividades de los partidos o
60

Radicacin nm. 161-05349

movimientos y en las controversias polticas, sin


derecho al sufragio.

perjuicio de ejercer libremente el

Los empleados no contemplados en est prohibicin podrn participar en dichas


actividades y controversias en las condiciones que seale la ley."
En la plenaria del 1 de Julio se decidi incluir dentro del artculo de incompatibilidades del
servidor pblico este artculo que estaba disgregado de este captulo, donde la
prohibicin de intervenir en poltica se convirti en la excepcin dentro de la regla y ser
al legislador a quien le corresponder establecer la forma de acceso de los servidores
pblicos al plano de la actividad poltica".82
Y como conclusiones ineludibles en el tema de participacin poltica de los servidores pblicos en
Colombia, el mximo tribunal constitucional sentencia:
Del mandato constitucional transcrito se deducen sin dificultad los principios aplicables al
asunto del que se ocupa la Corte:
1. La prohibicin de tomar parte en las actividades de los partidos y movimientos y en las
controversias polticas no es general para los servidores del Estado y de sus entidades
descentralizadas, sino que nicamente cobija a quienes encajen dentro de las hiptesis
planteadas en la norma, cuyo alcance es, por lo tanto, restringido.
La regla general consiste hoy en permitir tales actividades aun a los servidores pblicos,
con las siguientes excepciones:
a) Aquellos que -bien al servicio del Estado o de sus entidades descentralizadas- ejercen
jurisdiccin, autoridad civil o poltica o cargos de direccin administrativa. Se trata
nicamente de aquellos empleados que adoptan decisiones en cualquiera de los
campos dichos;
b) Quienes integran la rama judicial, o los rganos electoral o de control. Aqu no interesa
el nivel del cargo que se desempee sino el papel que juega, dentro de la organizacin
del Estado, el cuerpo al que se pertenece. Se trata de una garanta adicional de plena
imparcialidad e independencia del empleado.
2. En todo caso, no resulta afectado el ejercicio del derecho al sufragio.
82
En Sentencia C- 454 de 1993. Corte Constitucional.
61

Radicacin nm. 161-05349

3. Los empleados no comprendidos en la prohibicin estn autorizados expresamente por


la propia Constitucin para participar en esas actividades y controversias. Se deja en
cabeza de la ley la definicin de las condiciones en que ello se haga, pero no la
potestad de extender la prohibicin ms all de la previsin constitucional.
En consecuencia, por tal ejercicio no pueden ser incriminados ni penados, mientras se
ajusten a la Constitucin y a la ley. En otras palabras, despus de la entrada en vigencia
de la Constitucin de 1991, para tales servidores pblicos ha cambiado radicalmente la
situacin, pues ya no enfrentan la tajante prohibicin sealada en la Carta Poltica
anterior.
4. En concordancia con la mayor libertad de accin que se reconoce y para impedir
su ejercicio abusivo, se sanciona, ya no la participacin del empleado en
actividades y controversias polticas, sino el uso del empleo como medio de
presin sobre los ciudadanos para favorecer una determinada causa o campaa.83
(Subrayado y negrillas propio)

En el mbito del derecho disciplinario correctivo a los posibles abusos de los servidores pblicos
ante un nuevo escenario de

accin en el juego poltico se hace una serie de enumeraciones

casusticas de cmo se podra entrar en la esfera de dicho control sancionatorio:


Por ello, abusa de sus derechos el empleado o funcionario que utiliza los elementos de
su despacho para hacer proselitismo o para desempear en cualquier sentido la actividad
poltica; el que dispone del tiempo de servicio u horario de trabajo para gestionar ese tipo
de intereses; el que usa con los mismos fines informacin reservada tomada de los
archivos de la entidad pblica a los cuales tiene acceso por razn de su cargo; el que
ejerce sus competencias de modo tal que inclina la balanza del aparato estatal a favor de
una determinada corriente o movimiento poltico.
En fin, la participacin en poltica -hoy permitida por la Constitucin en los trminos
dichos- no dispensa al servidor del Estado del cumplimiento de sus deberes
constitucionales ni puede interferir con la actividad pblica y si acontece que estos
principios resultan contrariados en la prctica, se tiene un abuso del derecho, sancionable
con arreglo a las leyes. Ello explica normas como la del inciso final del artculo 127 y la
del artculo 110, a cuyo tenor est prohibido a quienes desempean funciones pblicas
hacer contribucin alguna a los partidos, movimientos o candidatos, o inducir a otros a
que lo hagan, salvo las excepciones que establezca la ley. El incumplimiento de
83
Op Cit.
62

Radicacin nm. 161-05349

cualquiera de estas prohibiciones -dice la norma- ser causal de remocin del cargo o de
prdida de la investidura.84

Para la H. Corte Constitucional, al declarar la inexequibilidad de las normas analizadas en la


Sentencia C- 454 de 1993 que imponan una prohibicin general y absoluta a funcionarios del nivel
descentralizado, sin distingo alguno para aquellos del nivel directivo que ostentan mando o
autoridad, como lo trae el artculo 127 Superior, asume que hay un cercenamiento de los derechos
de los dems servidores pblicos que no tienen ese poder y no podran actuar en la vida poltica al
no poder desarrollar actividades partidarias que en el lenguaje del nuevo Ordenamiento
Fundamental, se entiende por "tomar parte en las actividades de los partidos y movimientos
(polticos)", al paso que "pronunciar discursos o conferencias de carcter partidario" y comentar
sobre temas polticos en los medios de informacin son formas de participacin en las controversias
polticas a que alude el artculo 127 de la Constitucin y corresponden, adems, al ejercicio de la
libertad -garantizada por la Constitucin (artculo 20) a toda persona- de expresar y difundir su
pensamiento y opiniones. Los dos tipos de conductas estn comprendidos en el derecho de todo
ciudadano a participar en la conformacin del poder poltico, particularmente en lo que hace a la
constitucin de partidos, movimientos y agrupaciones polticas sin limitacin alguna -salvo las
excepciones que estn contempladas en la misma Carta-, la libre integracin a ellos y la difusin de
sus ideas y programas (artculo 40, numeral 3, de la Constitucin) 85.
En esta misma poca, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, fij el alcance de
la participacin en poltica de los servidores pblicos bajo el contexto constitucional expedido en
84
Op Cit.
85
la inconstitucionalidad definida por la Corte no implica que los servidores pblicos aludidos en tales normas queden todas
automticamente habilitados para el ejercicio de las enunciadas actividades polticas, pues -como los dems empleados estatalesquienes encuadren en las categoras que contempla el artculo 127, inciso 2, de la Carta, estn excluidos de aquellas. Por otra parte, la
prohibicin de utilizar los empleos para presionar a los ciudadanos a respaldar una causa o campaa poltica determinada cobija a la
totalidad de los empleados al servicio del Estado Op Cit.
63

Radicacin nm. 161-05349

1991. Una de las primeras aproximaciones al tema, efectuada el 18 de marzo de 1992 a travs de la
Consulta N. 430, en lo que atae a la prerrogativa de los servidores pblicos contenida en los
incisos segundo y tercero del artculo 127 Superior, ante la pregunta elevada por el seor Ministro de
Gobierno (hoy del interior) en relacin con la inmunidad o no para la intervencin en poltica de los
servidores pblicos que no eran destinatarios de la prohibicin absoluta constitucional, rese:

La norma citada autoriza la participacin de determinados empleados del Estado en las


actividades de los partidos o movimientos polticos, sujetando el ejercicio de tal actividad a
las condiciones que seale la ley.
No hay lugar a duda que la nueva norma constituye una verdadera innovacin en el
campo de nuestro derecho pblico al concederle a determinada clase de empleados del
Estado, - no a todos - el derecho de participar en la actividad poltica de los partidos.
Desde luego ser la ley la que ha de regular la forma de ejercer este derecho y de cubrir
el riesgo para evitar que el servidor pblico se convierta en factor desestabilizador de la
administracin pblica.
Por ello el inciso final de la norma que se comenta expres que "la utilizacin del empleo
para presionar a los ciudadanos a respaldar una causa o campaa poltica constituye
causal de mala conducta".
Pero si bien es cierto que el derecho a participar en actividades polticas fue reconocido
directamente por la Constitucin, su efectividad qued condicionada a que el Congreso
expida la ley que determina la forma de realizar las actividades polticas.
De manera que la actividad poltica de los empleados solamente puede cumplirse con
fundamento en la nueva ley y mientras esta no se expida, los mismos no pueden realizar
ninguna actividad poltica distinta del sufragio.
Es claro que la disposicin reform para los empleados no comprendidos dentro del inciso
2o., la disposicin del artculo 10 del Decreto 2400 de 1968 que prohbe al empleado
desarrollar actividades partidarias, as como la del artculo 1o. de la Ley 85 de 1981 que
sancionaba con prdida del empleo al funcionario o empleado pblico que formara parte
de comits o directorios polticos, la del artculo 15 de la Ley 13 de 1984, y la del artculo
201 del Cdigo Electoral respecto del empleado pblico que forma parte de comits,
juntas o directorios polticos.
Con la promulgacin de la codificacin constitucional de la cual forma parte el artculo
127, con sus incisos 2o., 3o. y 4o., dejaron de regir las anteriores normas, respecto a los
empleados no contemplados en el 2o. inciso, como contrarias al mismo y desde luego
qued derogado el artculo 62 de la anterior Constitucin, con base en el cual fueron
expedidas.

64

Radicacin nm. 161-05349

Continan vigentes las que regulan actualmente la materia en cuanto son compatibles con
la disposicin constitucional nueva mientras se expiden las normas a que hace referencia
el artculo transitorio 21.
Como respuestas al ejecutivo se concluy por el rgano consultivo asesor:

1.) La participacin en actividades partidistas y controversias polticas de los empleados


del Estado no contemplados en la prohibicin del inciso 2o. del artculo 127 de la
Constitucin Poltica presupone expedicin previa de la ley que seale las condiciones en
que pueden participar, porque as lo dispone el inciso 3o. de la norma citada.
2.) La reforma de las normas legales anteriores a la expedicin la Constitucin nueva no
est condicionada a la expedicin de leyes nuevas en materia de prohibicin a los
empleados del Estado respecto del derecho constitucional a participar en actividades y
controversias partidistas. Opera por virtud de la norma constitucional respecto a los
empleados no contemplados en la prohibicin, pero la participacin de estos en dichas
actividades est subordinada a las condiciones que la ley seale puesto que as lo prev
el artculo 127, inciso 3o. de la nueva Constitucin.
3.) Como el ejercicio del derecho a participar en poltica que el artculo 127 de la
Constitucin reconoce a determinado sector de servidores pblicos est condicionado a
que se expida la ley que regule la manera de desarrollar esa actividad poltica, quienes
participen en ella con antelacin a la expedicin de la mencionada ley, incurren en falta
disciplinaria.
4.) El artculo 127 Inciso 3o. de la Constitucin Poltica permite a los empleados a que se
refiere; tomar parte en actividades polticas como un derecho que les reconoce. Pero su
ejercicio est condicionado a la expedicin de la ley que lo regula. Esta ley debe
determinar la compatibilidad entre el desempeo del cargo correspondiente al empleado y
la posibilidad de que el mismo intervenga en actividades polticas.
En los anteriores trminos se absuelve la consulta formulada por el seor Ministro de
Gobierno.
El esquema constitucional referido en antelacin, con ocasin de la expedicin del Acto legislativo
002 de 2004, tuvo que ser reforzado por va legal para colegir la vigencia de la prohibicin contenida
en el artculo 127 de la Carta Poltica, en especial para aquellos servidores pblicos no definidos

65

Radicacin nm. 161-05349

como los destinatarios de la prohibicin absoluta 86, al poder verse seducidos fcilmente con
conductas propias de la denominada participacin poltica.
El H. Consejo de Estado, al analizar la conducta de uno de los citados funcionarios de eleccin
popular- y su responsabilidad disciplinaria, at la prohibicin general contenida en el artculo 127
Superior a la Ley 996 de 2005, y en especial a las previsiones del artculo 38, con lo cual se
desvirta otro de los argumentos de la defensa en el sentido de indicar que la remisin normativa
hecha por el A quo para integrar la norma subjetiva de determinacin a la mencionada ley fue errada;
por el contrario es coincidente con lo dicho por el mximo Tribunal de la Jurisdiccin Contenciosa
Administrativa, que sentenci:
El constituyente derivado, consciente de la alteracin objetiva de las condiciones de
igualdad entre el ciudadano Presidente y los dems Colombianos que disputaran el favor
electoral, intent rodear garantas y dispuso algunas restricciones. A pesar de que la
reeleccin presidencial fue el motor de la expedicin de la ley de garantas electorales, y
la reforma constitucional que la antecedi, la finalidad de un estatuto de ese linaje debe ir
ms all en la bsqueda afanosa de proscribir las maniobras polticas que buscan poner
los cargos pblicos al servicio de causas electorales. El Acto Legislativo 02 de 2004, en el
pargrafo transitorio del artculo 4, mand que el legislador interviniera, y no de cualquier
modo, sino con la expedicin de una Ley Estatutaria que atendiera a las nuevas
necesidades creadas con la expedicin del Acto Legislativo 02 de 1994. Segn el literal f)
del artculo 152 de la Constitucin, una Ley estatutaria deba atender entre otras
materias, la regulacin de la participacin en poltica de servidores pblicos, lo que
evidencia que la reforma constitucional busc controlar el fenmeno por medio del cual el
servicio pblico pueda ser usado para inclinar la voluntad electoral y menguar la
legitimidad de todo tipo de elecciones, en tanto el manejo de la planta de personal puede

86
Dice el artculo 127 de la C. P. con su nueva redaccin dada por el Acto Legislativo 002 de 2004.
A los empleados del Estado que se desempeen en la Rama Judicial, en los rganos electorales, de control y de
seguridad les est prohibido tomar parte en las actividades de los partidos y movimientos y en las controversias
polticas, sin perjuicio de ejercer libremente el derecho al sufragio. A los miembros de la Fuerza Pblica en servicio
activo se les aplican las limitaciones contempladas en el artculo 219 de la Constitucin.
Los empleados no contemplados en esta prohibicin solo podrn participar en dichas actividades y controversias en las
condiciones que seale la Ley Estatutaria.

66

Radicacin nm. 161-05349

ser usado para incidir en los resultados electorales, con lo cual se irroga grave perjuicio a
la democracia.
As las cosas, estas normas que depuran los procesos electorales, desarrollan
importantsimos principios de tica poltica y por lo mismo su aplicacin extensiva a todos
los procesos electorales favorece la democracia, en la medida en que introduce
trasparencia en los certmenes comiciales alejando estrategias, conductas y costumbres
que conspiran contra la pureza del sufragio. La reeleccin presidencial pona en un riesgo
mayor la dignidad del voto, por ello el legislador al expedir la Ley 996 de 2005, siguiendo
el mandato del Constituyente, en el artculo 1, no se circunscriba la Reeleccin del
Presidente y Vicepresidente de la Repblica. As, en la definicin de los objetivos de la
Ley claramente se dijo que ella Igualmente se reglamenta la Participacin en poltica de
los servidores pblicos y las garantas a la oposicin. Por consiguiente, el objeto de la ley
comentada no qued reducido a los comicios para Presidente y Vicepresidente de la
Repblica, sino que es aplicable a todos los certmenes electorales, es decir a los
comicios para el Congreso de la Repblica, Gobernaciones, Alcaldas, Asambleas,
Concejos y Juntas Administradoras Locales.87

No es redundante por el despacho resear que la Ley Estatutaria No. 996 de 2005, en la parte final
del pargrafo del artculo 38, fue analizada por la Corte Constitucional, 88bajo los siguientes
presupuestos:

87
CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCION SEGUNDA, SUBSECCION "B".
Consejero ponente: VICTOR HERNANDO ALVARADO ARDILA. Bogot, D. C., once (11) de noviembre de dos mil diez (2010).
Radicacin nmero: 73001-23-31-000-2006-01792-01(0481-10). Actor: ROBERTO JARAMILLO CARDENAS. Demandado:
INSTITUTO COLOMBIANO DE DESARROLLO RURAL - INCODER Y JUAN LUIS TORO ISAZA

88
Corte Constitucional. Sentencia C-1153 del 11 de noviembre de 2005. M.P. Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
67

Radicacin nm. 161-05349

b. Artculo 38. Prohibiciones para los servidores pblicos () La Sala observa que todas
las limitaciones previstas en el artculo 38 estn claramente encaminadas a garantizar los
principios de la funcin administrativa previstos en el artculo 209 de la Constitucin, en
particular la moralidad, la imparcialidad y la eficacia en el cumplimiento de las funciones.
En esa medida, en trminos generales, el artculo 38 no contrara disposicin alguna de la
Carta, sino que la desarrolla. () Por ltimo, la Sala tambin encuentra ajustada a la
Carta la prohibicin de modificar la nmina de los entes territoriales que dirijan o en los
cuales participen Gobernadores, Alcaldes, Secretarios, Gerentes y directores de
Entidades Descentralizadas del orden municipal, departamental o distrital durante los
cuatro meses anteriores a las elecciones a cargos de eleccin popular, pues esto
garantiza que no se utilice como medio para la campaa electoral en la cual pueden llegar
a participar los funcionarios pblicos autorizados por la Carta para actuar en poltica y, por
tanto, promueve la transparencia del actuar administrativo.
Ahora bien, las excepciones a esta prohibicin, consignadas en el inciso cuarto del
pargrafo, respetan el equilibrio que debe existir entre la guarda de la moralidad
administrativa y la eficacia de la administracin, a travs de la autorizacin de vincular en
nmina (a) cuando se trate de proveer cargos por faltas definitivas derivada de muerte o
renuncia y (b) los cargos de carrera administrativa.
En efecto, si se trata de proveer un cargo por necesidad del servicio, toda vez que quien
lo desempeaba no est en capacidad de seguirlo haciendo, es claro que la vinculacin
no se tratar de un cargo creado ad hoc en pocas de campaa, sino de una necesidad
permanente de la administracin que no puede dejar de ser satisfecha por encontrarse en
periodo de campaa. De otra parte, si con la prohibicin de modificacin de nmina
pretende evitar la vulneracin de la moralidad administrativa, las vinculaciones que se
presenten aplicando las normas de carrera administrativa sern admisibles por todas las
garantas de transparencia y objetividad que deben rodear el rgimen de carrera.
Por ltimo, el lmite de tiempo para la prohibicin de modificacin de nmina es razonable,
pues en los cuatro meses indicados, poca de campaa, es que se presentan el mayor
riesgo de aprovechamiento del cargo pblico para fines polticos. Por tanto, el inciso
cuarto del pargrafo del artculo 38 ser declarado exequible.

Fijada la pertinencia del marco jurdico general circunscrito el caso que nos ocupa, y complementado
con las faltas consignadas en los numerales 39 y 40 del artculo 48 de la Ley 734 de 2002, Cdigo
nico Disciplinario (CDU.), normas que integran la doble tipografa que ha de acompaar el instituto
de la tipicidad disciplinaria, es pertinente acotar cul es el alcance de tales prohibiciones, tema
tambin tratado por el juez natural de las decisiones de este rgano de vigilancia y control. Lo que
resulta relevante en la medida en que la discusin jurdica planteada por la defensa conlleva a situar
68

Radicacin nm. 161-05349

el comportamiento del disciplinado en un escenario diverso al referido genricamente en las


mencionadas faltas gravsimas.
Es as como el artculo 48 numeral 39 de la Ley 734 de 2002, dentro de las conductas que
constituyen faltas gravsimas enlista la de: utilizar el cargo para participar en las
actividades de los partidos y movimientos polticos y en las controversias polticas, sin
perjuicio de los derechos previstos en la constitucin y la ley.
De la anterior descripcin normativa se infiere que su verbo rector est constituido por la
participacin del servidor encaminada a colocar el ejercicio de la misin constitucional
de gobernar al servicio de un partido o de sus seguidores, ya sea que de manera activa
se influya en el electorado, o que de manera pasiva y an con la sola presencia se est
indicando el asentimiento con la causa o movimiento poltico. Este ltimo comportamiento
debe ser mirado dentro del contexto del hecho que se califique 89, en procura de una
efectiva realizacin del debido proceso y el derecho de defensa que como garantas
constitucionales se han instituido a favor de las partes y de los terceros que tengan
inters en una actuacin administrativa o judicial, al tenor de lo previsto en el artculo 29
superior, y consiste en que toda persona natural o jurdica, debe ser juzgada conforme a
las leyes preexistentes al caso que se examina garantizndole principios como los de
publicidad, contradiccin y derecho de defensa.
A su turno la Corte Constitucional ha destacado que la estructura y funcionamiento de la
administracin pblica estn determinados por la idea del inters general; as entonces la
prohibicin de participacin en poltica deriva del propsito estatal de neutralidad en la
toma de decisiones y en la aplicacin de las mismas, como condicin indispensable para
proteccin de ste90. El debate democrtico entonces, debe ser libre y ajeno a cualquier
presin oficial, pues slo de esta manera se garantiza una real y efectiva aplicacin del
derecho al voto.
Lo anterior indica que en el ejercicio de sus funciones el servidor pblico debe ser
imparcial, y por ello cualquier conducta activa u omisiva que indique un
favorecimiento a un candidato o grupo poltico, rompe est imparcialidad y lo hace
estar inmerso en la causal de indebida participacin en poltica que como falta
gravsima da lugar a la imposicin de la sancin disciplinaria ms grave que el
legislador ha consagrado para este tipo de comportamientos. Se sanciona as la
conducta del servidor que toma parte y que por la misma caracterstica del
89
Consejo de Estado Seccin Segunda - Subseccin B. C.P. Vctor Hernando Alvarado Ardila. Sentencia del 20 de agosto de 2009.
No. Interno. 2845-05. Actor. Yamile Milln Quimbaya contra la Procuradura General de la Nacin.

90
Corte Constitucional. Sentencias Nos. T-438/92 y C-454/93
69

Radicacin nm. 161-05349

comportamiento, activo o pasivo, no precisa actuaciones directas del sujeto


obligado por un deber funcional de imparcialidad, ni tampoco demanda actuaciones
evidentes a los ojos de todos, de que se est atacando a terceros o favoreciendo a
una determinada persona en razn o por el ejercicio del cargo.
El Alcalde puede y en efecto tiene una determinada inclinacin poltica y por tanto es
legtima la simpata hacia un candidato o partido poltico, pero sus derechos se limitan al
ejercicio del sufragio ya que dado su carcter de servidor pblico no le es permitido
efectuar manifestaciones en las que se ponga de presente su respaldo a un ciudadano o
movimiento, en procura de lograr un manejo serio y responsable de la funcin que cumple
y que podra verse comprometido en el ejercicio de la actividad poltica partidista. Es
decir que al Alcalde se le prohbe su participacin en poltica por razn de la
naturaleza de sus deberes funcionales, que se insiste, deben estar precedidos del
principio de imparcialidad.91

La Procuradura General de la Nacin, como autoridad disciplinaria, ha tenido que intervenir de


manera muy prolfica a su pesar- en el ejercicio de la accin sancionatoria de comportamientos
catalogados genricamente de intervencin

en poltica por

parte de servidores pblicos en

procura de restablecer los valores y principios constitucionales conculcados con tales conductas. Es
preciso indicar que en mltiples decisiones se ha esbozado muchas ideas en tal sentido, sin que los
destinatarios de la ley disciplinaria se hayan plegado a tales orientaciones, en donde el principio de
prevencin general que se pretende al impartir con las sanciones disciplinarias ms severas se ve
socavado con la insistencia proterva de los mismos. Es pertinente hacer referencia a algunas
decisiones del pasado para colegir que no es nueva la posicin que quiere dejar plasmada la Sala en
procura de una cultura proba del servidor pblico.

Sobre este tema la Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica dijo lo siguiente:

91
CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCION SEGUNDA, SUBSECCION B,
Consejero ponente: GERARDOARENAS MONSALVE. Bogot D. C., veinticinco (25) de marzo de dos mil diez (2010). Radicacin nmero:
25000-23-25-000-2004-2363-02(0504- 08). Actor: JOSE JAIRO LINARES RODRIGUEZ. Demandado: PROCURADURIA
GENERAL DE LA NACION
70

Radicacin nm. 161-05349

Sin que sea necesario remontarse a pocas remotas, puede sentarse como categrico
el carcter de ser poltico que enaltece al ciudadano de hoy, el cual al lado de sus pares,
ha construido la democracia constitucional que es propia de las sociedades en vigor. La
naturaleza social de la persona, ha propiciado la construccin de consensos de diversa
especie; su racionalidad e inteligencia han sido el cimiento de las ms diversas ideologas,
corrientes y partidos, las cuales autoafirman su naturaleza humana, permiten su
crecimiento y aseguran su convivencia en tanto y en cuanto crezcan al amparo de la
tolerancia.
La construccin de los Estados modernos responde a diversas estructuras; con todo,
puede verse una constante en la existencia de rganos de diversa especie, como los
gobierno o de control, los cuales han de trabajar siempre en pro del inters general; de all
que su actuacin debe estar incontaminada de apetitos o aspiraciones parciales que
pudieran demacrar tal fin, pues, de no, lo que se pone en peligro es la existencia misma
del Estado organizado que hoy se tiene, pues, ya el uso del poder sera ms un ejercicio
de logias o clanes, antes que la defensa del inters de todos.
En la hora actual, no se discute el papel protagnico que el ejercicio de la poltica
organizada como oficio, cumple. Los partidos como expresin de la racionalidad poltica,
tienen como fin primero convertir sus parciales ideologas y principios en hechos
concretos de gobierno, para lo cual la primera meta es alcanzar la meta del poder por vas
legtimas; as entonces, es dable decir que el gobierno se desenvuelve en el contexto de
las ideologas pero su misin trascendente es convertirlas en acciones en beneficio
general.
En el marco descrito, el proceso poltico se da por la controversia ideolgica y partidista,
mediante la cual grupos organizados luchan por el poder con el propsito de disponer de
los instrumentos legales para convertir sus polticas en actos jurdicos, sin embargo una
vez en el gobierno, la Constitucin Poltica limita el ejercicio de la actividad poltica, al
consagrar la prohibicin, de la prctica partidista o electoral a favor de un grupo o
ideologa.
Es dable decir entonces que el mandatario por el hecho de serlo no renuncia a su origen
poltico, como tampoco lo hace de su ideologa o del grupo por el que fue elegido, pero
ello no significa que puede colocar el ejercicio de la misin constitucional de GOBERNAR
al servicio de su partido, de sus seguidores, su comarca o sus amigos.
Nada de ello quiso ser impedido por la Constitucin Poltica, pues ella reconoce, la
forzosa relacin entre el gobierno y las ideologas polticas como parte del proceso
71

Radicacin nm. 161-05349

necesario para permitir la buena marcha del gobierno, pero la Constitucin s impone
una claridad, a saber, que no es admisible la utilizacin del poder para favorecer
electoralmente a un grupo determinado o para incidir en el desarrollo de debates
polticos relacionados con el funcionamiento, organizacin interna y resultados
electorales.
Se pretende marginar a ciertos empleados del Estado y de sus entidades
descentralizadas que ejerzan jurisdiccin, autoridad civil o poltica, cargos de
direccin administrativa, o se desempeen en los rganos judicial, electoral y de
control, de toda actividad que pudiese incidir en el debate democrtico que debe
ser libre y ajeno de cualquier presin oficial. Por ello se ha dicho que esta
prohibicin se interpreta como instrumento para garantizar el equilibrio de las
fuerzas que concurren a la contienda poltica y evitar que la burocracia estatal
altere las condiciones de igualdad material que deben rodear todo debate electoral.
La imparcialidad estatal constituye un dispositivo ms, si no uno de los ms
importantes, para que la democracia se realice efectivamente 92.
Surge
as
la
prohibicin
de
intervencin
en
poltica
consagrada
constitucionalmente, restriccin a la que estn sometidos los servidores a que se
refiere el artculo 127 de la Carta, quienes por su actividad deben abstenerse de
ejecutar actos que puedan tener implicaciones electorales y vulnerar as la
imparcialidad propia del gobierno.
La Corte Constitucional ha destacado que la estructura y funcionamiento de la
administracin pblica estn determinadas por la idea del inters general; as entonces la
prohibicin de participacin en poltica deriva del propsito estatal de neutralidad en la
toma de decisiones y en la aplicacin de las mismas, como condicin indispensable para
la proteccin de ste.93
La Constitucin reconoce el derecho que asiste a toda persona de participar en
actividades de ndole poltica, pero, no ha plasmado derechos absolutos y, por tanto, a
nadie le es posible alegar en su favor uno de ellos para sacrificar el bien de todos. As el
ejercicio del derecho de participacin poltica, no constituye un argumento para usar de
manera indebida o con parcialidad el cargo o elementos destinados al servicio pblico.
92
OSUNA PATIO, Nstor Ivn. Concepto sobre la intervencin en poltica por parte de los servidores pblicos y uso indebido del
empleo para fines polticos. Bogot, Procuradura General de la Nacin, 1.998, p. 49
93
Corte Constitucional. Sentencia T 438/92, C 454/93.
72

Radicacin nm. 161-05349

La Carta distingue entre el derecho individual que permite al servidor pblico tomar parte
en actividades y controversias polticas de la actividad que como servidor pblico
desarrolla; la cual debe estar exclusivamente encaminada al cumplimiento de las
funciones propias del cargo; cualquier accin u omisin que de lugar al favorecimiento de
un candidato o grupo poltico, implica el rompimiento del deber de imparcialidad exigible a
todo servidor pblico y, en consecuencia, ello podra ser constitutivo de una indebida
participacin en poltica.
En desarrollo de las normas que prohben la intervencin en poltica de ciertos
empleados, la Ley 200 de 1995 considera tal comportamiento como falta gravsima. 94

En poca ms prxima se reiter:


La prohibicin de participacin en poltica, como imperativo constitucionalizado,
busca tutelar el principio de imparcialidad que debe informar el quehacer pblico en
armona con el mandato, tambin superior, segn el cual los servidores pblicos estn al
servicio del estado y de la comunidad, de manera tal que cuando stos ejercen sus
competencias de modo que inclinan la balanza del aparato estatal a favor de una
determinada corriente, causa o movimiento poltico, infringen, adems del texto superior,
su desarrollo legislativo (art. 41-14, ley 200 de 1995), constituyndose en una
manifestacin del ejercicio abusivo del poder o de la autoridad por parte de quienes, de
manera inequvoca, no pueden participar en poltica.
No se ha dicho que asistir a actos oficiales sea reprochable, pues ello entraa el
cumplimiento de funciones propias del cargo; lo censurable radica en utilizar la presencia
o, si se quiere, la influencia, para dirigir una futura contienda poltica (Subraya la
Sala)95.
As tambin que:
94
Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica, fallo de primera instancia del 24 de octubre del 2001 contra BERNARDO Hoyos
Montoya, Alcalde de la ciudad de Barranquilla, expediente No. 162- 59611. Citado en Radicacin: 162-5071-97. Fallo del 15 de
febrero de 2002 Despacho Procurador General de la Nacin.

95
Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica. Radicacin No. 162-131020-05.
73

Radicacin nm. 161-05349

El sufragio debe ser la libre y espontnea expresin de los ciudadanos de la conviccin


personal en favor de un candidato, voluntad popular ajena a influencias o presiones, que
puede verse afectada por actos donde servidores pblicos sumergidos dentro de la
prohibicin constitucional de intervenir en poltica, busquen dar despliegue a las
candidaturas o destacar aunque sea veladamente las aspiraciones polticas de un
determinado candidato, perjudicando las que puedan tener otros ciudadanos para el
mismo cargo de eleccin popular.
Dentro de la mecnica del proceso electoral en Colombia, con anterioridad a la inscripcin
oficial de las candidaturas para cargos de eleccin popular, empiezan a mencionarse
nombres de las personas que van a participar, esto con el fin de ganar adeptos y de
acuerdo con ello, definir si existe oportunidad de que sus aspiraciones puedan llevarse a
cabo. Adems, cuando a travs de los actos se busca obtener o consolidar el poder,
producto de un obrar consciente y deliberado, se entiende que se esta apoyando un
bando determinado.
()
No era necesario que el Alcalde hablara de su aspiracin a la Asamblea de Santander y
de la de su amigo y copartidario ALVARO GUALDRON a la Alcalda de Villanueva,
tampoco lo era que hiciera un lanzamiento de estas candidaturas ni que pidiera apoyo
poltico a los presentes ni que tuviera que hacer acuerdos previos con algunos de ellos,
su silencio frente a las expresiones de apoyo de los referidos alcaldes presentes y
de la alusin efectuada por el seor ARIEL TAVERA a la candidatura del seor
GUALDRON, en el acto bajo su direccin, indic como lenguaje simblico dirigido
a los presentes, que la alcalda de Villanueva administrada por JOSE LUIS GOMEZ
PATIO era la base de donde surgira el prximo lder poltico que reemplazara al
inmolado Diputado GOMEZ, mensaje que indudablemente saba que la comunidad
entendera, pues como l mismo lo dijo en su versin (fls. 64 a 72 c.2), esta lo
aclamaba como tal.
El lenguaje no tiene por qu ser en si mismo evidente.
...Hay un lenguaje simblico, no verbalizado, pero de nuevo, s verbalizable, en
el sentido de que quien est en el secreto del significado de los signos
empleados puede poner por escrito el significado de dichos signos. Estar en el

74

Radicacin nm. 161-05349

secreto de los signos es condicin para entenderlos y despus ponerlos por


escrito. Todo signo representa algo, significa algo... 96
No se admite otro comportamiento de la primera autoridad del municipio de Villanueva,
que el de mantenerse neutral respecto de las aspiraciones polticas que empezaban a
ventilarse sin dar lugar a actos o situaciones que influyan en la opinin, con la intencin
de lograr un positivo resultado electoral respecto de determinados candidatos o
precandidatos.
Que quede claro que en ningn momento se le est reprochando al aqu investigado, su
deseo interno de participar en una contienda electoral como candidato a la Asamblea o la
simpata que senta por la candidatura de su amigo a la Alcalda de Villanueva, que le es
legtimo a cualquiera ciudadano, pero que a los servidores pblicos con autoridad civil,
poltica y administrativa, como l, se encuentra limitado su ejercicio nicamente al
sufragio.
()
debe entenderse que la prohibicin de participar indebidamente en poltica a los
servidores pblicos en garanta del deber de ser imparciales frente al ejercicio de la
actividad poltica desarrollada por los ciudadanos, del principio de igualdad y de la
preservacin del inters general como pilares de la funcin pblica, nunca ha sido
restringida por la Constitucin ni por la Ley a determinados espacios de tiempo o a
la inscripcin formal de candidaturas, por el contrario deben ser acatadas por el
servidor pblico desde el momento en que adquiere dicha calidad y en todos los
mbitos en que acte. 97 (Negrillas propias del texto original)

Esta Sala ha tenido tambin la oportunidad de precisar el alcance de la prohibicin de intervencin


en poltica, ya sea referida a los tipos disciplinarios de los numerales 39 o 40 del artculo 48 de la Ley
96
GREGORIO ROBLES. El Derecho como texto (Cuatro estudios de Teora Comunicacional del Derecho). Madrid, Civitas, 1.998,
p. 44.
97
Despacho Procurador General de la Nacin. Radicacin: 162-5071-97. Fallo del 15 de febrero de 2002

75

Radicacin nm. 161-05349

734 de 2002, y en vigencia de las previsiones contenidas en la Ley 996 de 2005. En una oportunidad
previa ha dejado sentado sobre el tema:
Adems, la Ley 996 de 2005, consagr un ttulo para regular la participacin en poltica
de los servidores pblicos, enlistando en el artculo 38 una serie de actividades prohibidas
que tambin derivan en falta gravsima98:
En el pargrafo del mismo artculo, y en atencin a la investidura y el cargo ostentado,
estableci unas prohibiciones para Los Gobernadores, Alcaldes Municipales y/o
Distritales, Secretarios, Gerentes y directores de Entidades Descentralizadas del orden
Municipal, Departamental o Distrital, especficamente para la poca preelectoral (cuatro
meses anteriores a las elecciones), que en otro tiempo no comportan una actuacin
irregular, pero que en poca preelectoral pueden derivar en el apoyo a una causa
partidista, tales como inauguracin de obras pblicas o dar inicio a programas de carcter
social en reuniones o eventos en los que participen candidatos o voceros de los
candidatos. Tambin les prohbe autorizar la utilizacin de inmuebles o bienes muebles de
carcter pblico para actividades proselitistas, o para facilitar el alojamiento, o el
transporte de electores de candidatos a cargos de eleccin popular.
Se debe resaltar lo dicho por la Corte Constitucional en Sentencia C-1153 de 2005, donde
se advierte al legislador que al momento de regular el ejercicio de la actividad poltica por
parte del funcionario pblico debe tener en cuenta la capacidad de aprovechar la
situacin de poder del funcionario, por ejemplo, como ministro, director de entidad,
alcalde o gobernador.
La Corte Constitucional hizo nfasis en impedir el abuso del ejercicio del poder derivado
del funcionario pblico o la utilizacin del cargo o del empleo a favor de unos intereses
partidistas. Este es el mismo fundamento del legislador disciplinario para considerar como
gravsima la conducta del servidor pblico que utiliza el cargo o funcin con fines
proselitistas.
()
98
1. Acosar, presionar, o determinar, en cualquier forma, a subalternos para que respalden alguna causa, campaa o controversia
poltica.2. Difundir propaganda electoral a favor o en contra de cualquier partido, agrupacin o movimiento poltico, a travs de
publicaciones, estaciones oficiales de televisin y de radio o imprenta pblica, a excepcin de lo autorizado en la presente ley.
3. Favorecer con promociones, bonificaciones, o ascensos indebidos, a quienes dentro de la entidad a su cargo participan en su
misma causa o campaa poltica, sin perjuicio de los concursos que en condiciones pblicas de igualdad e imparcialidad ofrezcan
tales posibilidades a los servidores pblicos.
4. Ofrecer algn tipo de beneficio directo, particular, inmediato e indebido para los ciudadanos o para las comunidades, mediante
obras o actuaciones de la administracin pblica, con el objeto de influir en la intencin de voto.
5. Aducir razones de "buen servicio" para despedir funcionarios de carrera.
76

Radicacin nm. 161-05349

Artculo 48-39 de la Ley 734 de 2002. Utilizar el cargo para participar en las actividades
de los partidos y movimientos polticos y en las controversias polticas, sin perjuicio de los
derechos previstos en la Constitucin y la ley.
El verbo rector del tipo disciplinario descrito en el artculo 48-39 del C.D.U. es Utilizar,
accin que recae sobre el cargo pblico y requiere para su adecuacin una orientacin
teleolgica concreta: para participar en las actividades de los partidos y movimientos
polticos El enunciado denota que la configuracin del tipo se produce con cualquier
forma de participacin del servidor pblico en actividades de carcter partidista o
proselitista en las que el cargo pblico ostentado resulte instrumentalizado.
Si bien es cierto el concepto de participacin en actividades partidistas denota una
pluralidad de acciones con las que un servidor pblico puede llegar a materializar el tipo
disciplinario, el texto normativo ofrece al operador disciplinario un marco de referencia
que permite precisar con claridad la conducta reprochada, pues lo que se prohbe es la
instrumentalizacin del cargo propio de la funcin pblica con fines partidistas, en otras
palabras, el artculo 48-39 est circunscrito a la demostracin del uso indebido del cargo
para inclinar la balanza en contra de la independencia, la moralidad y la autonoma que
guan la funcin pblica99, siendo suficiente para generar ese desbalance el uso del
cargo pblico en actividades que tengan la connotacin de partidistas en cualquier
modalidad100.
La Sala Disciplinaria, observa que la situacin fctica relativa a la reunin del 17 de enero
de 2010 no estuvo limitada a brindar una contribucin o ayuda solidaria a una actividad
social ajena a cuestiones poltico partidistas, por el contrario, era un hecho conocido para
el Secretario de Educacin que la seora Victoria Eugenia Caicedo, quien le hizo la
solicitud del apoyo con comida, era concejal de Guacar por el movimiento poltico Partido
de Integracin Nacional (PIN), que el objetivo de la convocatoria de concejales de un
movimiento poltico ad portas de las justas electorales conectaba directamente con la
99
SNCHEZ HERRERA, Esiquio Manuel; YATE CHINOME, Diomedes y DAZ BRIEVA, lvaro. Derecho Disciplinario. Parte Especial.
Estudio Sistemtico de las faltas gravsimas. Ediciones Nueva Jurdica. Ao 2009. Pgs. 183 y 184.

100
Al respecto, la Sala Disciplinaria encuentra pertinente traer a colacin, lo dicho por la Corte Constitucional en la Sentencia C-242 de
2010, en relacin con la legalidad de los tipos disciplinarios En el mbito del derecho administrativo sancionador el principio de
legalidad se aplica de modo menos riguroso que en materia penal, por las particularidades propias de la normatividad sancionadora,
por las consecuencias que se desprenden de su aplicacin, de los fines que persiguen y de los efectos que producen sobre las
personas. Desde esta perspectiva, el derecho administrativo sancionador suele contener normas con un grado ms amplio de
generalidad, lo que en s mismo no implica un quebrantamiento del principio de legalidad si existe un marco de referencia que permita
precisar la determinacin de la infraccin y la sancin en un asunto particular. De todos modos, ha destacado la Corte
Constitucional que las conductas o comportamientos que constituyen falta administrativa, no tienen por qu ser descritos con la
misma minuciosidad y detalle que se exige en materia penal, permitiendo as una mayor flexibilidad en la adecuacin tpica.
77

Radicacin nm. 161-05349

actuacin a seguir de cara a las elecciones del 14 de marzo de 2010 y no conforme con la
contribucin de comida decidi hacer la entrega personal, dejando claro su
acompaamiento en el evento; adems en ese mismo lugar, Coliseo Ricardo Torres del
Municipio de Guacar, se realiz la reunin en la que estuvieron presentes, entre otros, el
Dr. Juan Carlos Rizzeto, candidato al senado por el PIN, el doctor Heriberto Escobar,
candidato a la cmara de representantes por el mismo movimiento, siendo un hecho
notorio que se trataba de dos de los candidatos al Congreso de la Repblica para las
elecciones del 14 de marzo de 2010, y el disciplinado no repar en asistir al evento
partidista en claro quebrantamiento de la imparcialidad exigible como Secretario de
Educacin del Valle; a lo cual se suma su asistencia a la reunin poltica celebrada el 20
de febrero del mismo ao en el Polideportivo de Guacar, donde no slo se hizo presente
sino que estuvo al lado de los dirigentes de ese movimiento poltico, entre ellos el doctor
Carlos Abada.
Las mximas de la experiencia ensean que la presencia de un funcionario que ostenta
cargo del nivel de Secretario Departamental en reuniones convocadas por partidarios del
PIN realizadas en un municipio donde es ampliamente conocido, resulta ser un espacio y
medio propicio para buscar y tener el apoyo electoral de las personas que participaron en
la aludida reunin.101

El delito de intervencin en poltica, previsto en el artculo 422 del Cdigo Penal Ley 599 de 2000,
surge como otra herramienta jurdica prevista en nuestro ordenamiento a fin de contrarrestar las
prcticas nocivas que son atentatorias del ideal democrtico previsto en la carta de 1991. Esta
referencia se hace para colegir cmo no slo a travs del derecho disciplinario existen parmetros de
contencin para los servidores pblicos que se quieren apartar de sus deberes funcionales. As
mismo, al establecer los elementos dogmticos que componen tal injusto penal nos sirve como
elemento de referencia a fin de colegir una debida interpretacin, en contexto, del tema que nos
ocupa, sin olvidar la independencia que existe entre stas dos reas del derecho sancionador.
La H. Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia ha sealado al respecto que:
Entonces, es claro que era potencial sujeto activo para cometer el delito previsto en el
artculo 422 del Cdigo Penal. Lo que sigue ahora es establecer si conforme a la
101
Radicacin: IUS-2010-80567. (161-4747). Sala Disciplinaria. Fallo de segunda instancia del 9 de agosto de 2010. Sala Extraordinaria
N. 34.
78

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adecuacin tpica efectuada en el pliego de cargos, el acusado intervino en actividades


de carcter poltico; conducta reprochable que se traduce, como lo tiene entendido la
jurisprudencia de la Sala: lo cual significa, no una interdiccin para dedicarse a esa
actitud reflexiva orientada a postular el bien comn, o la ms aconsejable estructura de
gobierno, o los mejores planes de administracin del Estado o las condiciones de
ejercicio de la libertad y cumplimiento de la justicia, sino, como lo dice inequvocamente
el mismo artculo 127 de la Constitucin, tomar parte en las actividades de los
partidos y movimientos y en las controversias polticas.
As, lo que constituye objeto de recriminacin al interior del proceso penal est
relacionado con la segunda parte de la prohibicin, o lo que es lo mismo, el pliego de
cargos se le elev por haber utilizado su poder para favorecer o perjudicar
electoralmente a un candidato, partido o movimiento poltico. De cara a este puntual
aspecto se tiene:
i) Cuando el legislador elev a la categora de delito esta conducta, obedeci a una razn
palmaria: la necesidad de salvaguardar la imparcialidad que deben mantener los
funcionarios estatales en aras de propender por la total transparencia que ha de orientar
las contiendas electorales. Ello, obviamente, preserva la confianza de la sociedad en sus
instituciones, consolida el Estado Social de Derecho y garantiza que ellas se
desenvuelvan en planos de total igualdad entre sus participantes o contendores.
ii) Igual, se hace necesario destacar que el legislador privilegi el inters general de la
comunidad frente a las preferencias del servidor pblico; por esa senda enva un mensaje
puntual al conglomerado, la forzosa necesidad de tramitar con total neutralidad y
transparencia los comicios electorales, con un nico propsito: el candidato que resulte
elegido, debe serlo como resultado de un proceso electoral difano, donde se consolide
el poder del pueblo que en forma libre participe activamente en los comicios, expresando
sin cortapisas su preferencia.
Ese ideal, ese deber ser, no se cumpli en las elecciones para la Alcalda del ao 2004
en el municipio de Orito (Putumayo), como lo patentiza la acusacin a partir de la prueba
recaudada.
El mensaje que el entonces Gobernador del Departamento trasmiti a la comunidad fue
de total contubernio con el entonces candidato a la alcalda de Orito, Alirio Martnez,
quebrando el equilibrio que debe prevalecer en todo certamen electoral. 102

102
Sala de Casacin Penal. Corte Suprema de Justicia. Magistrado Ponente. AUGUSTO J. IBAEZ GUZMN. Aprobado en Sala No.
65. Bogota D. C., tres (3) de marzo de dos mil diez (2010). nica Instancia 31069. P/Carlos Alberto Palacios Palacio.
79

Radicacin nm. 161-05349

5.5.2. Existencia de concurso homogneo sucesivo y heterogneo y sucesivo de faltas


disciplinarias:
Se ha discutido la posibilidad de que los comportamientos que se enmarquen en las conductas de
participacin en poltica puedan subsumirse, en forma coetnea, en los tipos disciplinarios previstos
en los numerales 39 y 40 del artculo 48 de la Ley 734 de 2002, dada la modalidad de los
comportamientos usuales en tal materia. La imposibilidad de hacerlo deviene en algunos casos en
que slo se ha imputado una comisin disciplinaria referida a un solo hecho, suscitado en un solo
evento, como es el del caso referido por la Sala en la radicacin IUS-2010-80567. Se dijo en esa
ocasin:

La conducta desplegada por el disciplinado doctor EIBER NAVARRO PIEDRAHITA antes


que dar lugar al concurso de faltas heterogneo y simultneo 103 derivado de incurrir en la
falta gravsima contenida en el artculo 48-39 del CDU y simultneamente en la descrita
en el artculo 48-40, en realidad corresponde al denominado concurso aparente de
tipos104, en tanto la conducta del doctor NAVARRO PIEDRAHITA slo de manera formal y
aparente concurre en la estructura tpica de diversos hechos sancionables, pues una
valoracin concreta de las descripciones normativas permite demostrar su exclusin entre
s, de manera que el reproche slo deviene por incurrir en la prohibicin contenida en el
artculo 48-39 de la Ley 734 de 2002, antes analizada.

Repasando los hechos descritos por el A quo, admitidos en su autora material por el disciplinado, se
est en presencia de la comisin de varios actos que se subsumen en el tipo previsto en el numeral
39 del artculo 48 de la Ley 734 de 2002 a saber: Artculo 48-39. Utilizar el cargo para participar en
103
Con la misma accin se quebrantan simultneamente dos tipos disciplinarios diferentes y excluyentes.
104
La Corte Suprema de Justicia ha sealado que se est frente a un concurso aparente de tipos: cuando una misma situacin de hecho
desplegada por el autor pareciera adecuarse a las previsiones de varios tipos penales, cuando en verdad una sola de estas normas es
aplicable al caso en concreto, atendiendo razones de especialidad, subsidiaridad o consuncin que las dems resultan impertinentes
por defectos en su descripcin legal o porque las hiptesis que contienen van mas all del comportamiento del justiciable. Sentencias
de julio 25 de 2007, radicacin 27383, de 9 de marzo de 2006, radicacin 23755, de 10 de mayo de 2001, radicacin 14605, entre
otras.
80

Radicacin nm. 161-05349

las actividades de los partidos y movimientos polticos y en las controversias polticas , sin perjuicio
de los derechos previstos en la Constitucin y la ley.
Estos comportamientos fueron las conductas activas y positivas del disciplinado al responder por
diversos medios de comunicacin a las actividades proselitistas del candidato LUIS PREZ
GUTIRREZ, quien lo motivaba la consecucin del favor popular an atribuyndose acciones que no
fueron de su autora cuando fue gobernante de la ciudad de Medelln. Actos efectuados desde su
posicin privilegiada de alcalde de la ciudad y primera autoridad administrativa del ente territorial,
empleando los canales de comunicacin propios del cargo y que usaba de manera habitual en
desarrollo de su gida de gobierno.
Controvertir, rebatir, asumir posiciones ante las actividades proselitistas de su rival poltico de antao
le era vedado al burgomaestre de la ciudad. Y eso sucedi en diversas oportunidades, en das
diversos y por medios diversos, entre ellos la red social denominada Twitter y en las publicaciones
periodsticas en el Diario El Colombiano.

En lo que atae a la tipificacin prevista en el Artculo 48-40. Utilizar el empleo para presionar a
particulares o subalternos a respaldar una causa o campaa poltica o influir en procesos electorales
de carcter poltico partidista. se adecuan los comportamientos desplegados por el alcalde de
Medelln, seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, consistentes en la campaa de descrdito
asumida en contra del candidato LUIS PREZ GUTIRREZ al hacer manifestaciones en su
condicin de alcalde- en diversos medios de comunicacin masiva y pblica, relacionadas con
presuntos vnculos de dicho candidato con personas que catalogaba como al margen de la ley con
el propsito de influir en los resultados electorales del da 30 de octubre de 2011.
Sobre este punto la argumentacin del A quo fue dirigida a colegir la modalidad conductual prevista
en el numeral 40 del artculo 48 del CDU., pero no se puede desconocer que no todos los
comportamientos investigados, analizados y probados encuadran en esa sola adecuacin tpica
sino, adicionalmente, en la tipificacin prevista en el artculo 39 del artculo 48,

como se ha
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Radicacin nm. 161-05349

sustentado en precedencia; por eso esta Sala determina que los comportamientos endilgados al
alcalde de Medelln se adecuan tpicamente en un concurso homogneo sucesivo y heterogneo
sucesivo de faltas disciplinarias.
La Ley 1475 de 2011, publicada en el Diario Oficial No. 48.130 de 14 de julio de 2011, Por la cual se
adoptan reglas de organizacin y funcionamiento de los partidos y movimientos polticos, de los
procesos electorales y se dictan otras disposiciones, permite contextualizar y definir los ingredientes
normativos que acompaan la falta disciplinaria previstas en el numeral 40 del artculo 48 del CDU.,
que resalta su diferencia con la reseada en el numeral 39 del mismo articulado.
ARTCULO 34. DEFINICIN DE CAMPAA ELECTORAL. Para efectos de la
financiacin y de la rendicin pblica de cuentas, entindase por campaa electoral el
conjunto de actividades realizadas con el propsito de convocar a los ciudadanos a votar
en un determinado sentido o a abstenerse de hacerlo.
La propaganda electoral constituye una de las actividades principales de la campaa y
cumple la funcin de promover masivamente los proyectos electorales sometidos a
consideracin de los ciudadanos o una determinada forma de participacin en la votacin
de que se trate.
La recaudacin de contribuciones y la realizacin de gastos de campaa podr ser
adelantada por los partidos, movimientos polticos y grupos significativos de ciudadanos,
durante los seis (6) meses anteriores a la fecha de la votacin. Los candidatos, por su
parte, solo podrn hacerlo a partir de su inscripcin.
ARTCULO 35. PROPAGANDA ELECTORAL. Entindase por propaganda electoral toda
forma de publicidad realizada con el fin de obtener el voto de los ciudadanos a favor de
partidos o movimientos polticos, listas o candidatos a cargos o corporaciones pblicas de
eleccin popular, del voto en blanco, o de una opcin en los mecanismos de participacin
ciudadana.

La participacin en poltica reprochable en el numeral 39 del artculo 48 no implica necesariamente


un escenario electoral y la finalidad inmediata de consecucin del favor popular concretado en el
sufragio de los ciudadanos. Es decir, se puede presentar el comportamiento reprochable del servidor
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Radicacin nm. 161-05349

pblico que interviene tanto en los procesos de escogencia de candidatos y/o en su posicionamiento
al interior del partido o movimiento poltico ya sea con fines electorales prximos o futuros, o an de
ndole ideolgico, tomando posicin que lo privilegie sobre los otros miembros de la colectividad por
la interferencia del servidor pblico que ostenta mando y autoridad.
Las actividades de los partidos y movimientos polticos y en las controversias polticas no
necesariamente presuponen un escenario pre electoral, si bien es cierto la finalidad de conformar
organizaciones de corte ideolgico y con vocacin de permanencia tiene como uno de sus fines
lograr el poder por la va del ejercicio democrtico para hacer realidad el ideario, no siempre tales
organizaciones se ven inmersas en escenarios de bsqueda del voto de los electores. Por tanto, la
prohibicin prevista en el artculo 127 Superior es de ndole permanente y no referida a
determinados periodos coincidentes con el calendario electoral o de votaciones generales.
Es perfectamente factible el reproche disciplinario a un servidor pblico que sea destinatario de la
prohibicin absoluta en una poca donde las colectividades polticas no pretendan el favor popular
representado en el voto; se recuerda que la variacin constitucional sobre el tema de participacin
poltica a partir de la Carta de 1991 va atada a la utilizacin abusiva del empleo o cargo pblico a
favor de un partido o movimiento poltico, y no como se piensa que se reprende es el activismo
electoral del servidor pblico, el cual es perfectamente posible sino goza de la prohibicin absoluta
contenida en el artculo 127 o de la prohibicin limitada desarrollada en la Ley 996 de 2005, en su
artculo 38, y para tal activismo no se abusa del cargo o de la funcin.
El tema de las controversias polticas no se puede delimitar a la nocin de proceso electoral formal,
es propio de la organizacin ideolgica mantener posturas propias que pueden reir con la de otras
organizaciones de la misma ndole, y por ello surgir enfrentamientos dialcticos, en los cuales el
servidor pblico no puede tomar parte, favoreciendo o deslegitimando al contendor que no es de sus
afectos.

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Radicacin nm. 161-05349

La H. Corte Constitucional en la Sentencia C- 490 de 2011, que revis en forma previa la


constitucionalidad de la mencionada ley estatutaria seala que La iniciativa objeto de estudio, en
ese orden de ideas, tiene como finalidad prever disposiciones particulares y concretas respecto de la
actividad de los partidos y movimientos polticos, de cara a la actividad proselitista y electoral. Lo
proselitista y electoral no corresponden a una sinonimia; la primera es bsqueda de adeptos, la
segunda materializar su apoyo por la va del sufragio universal (obtenerlos mejores candidatos y
ms votantes).
Por el contrario el escenario previsto en la falta disciplinaria tipificada en el numeral 40 del artculo
48 de la Ley 734 de 2002 reviste una connotacin limitada a los procesos electorales que, como su
nombre lo indica, buscan instrumentalizar el voto como medio para agenciar la imposicin de las
ideas del partido o movimiento poltico en la sociedad, bajo los parmetros de la democracia
occidental que pretende sintetizar la participacin de los asociados por esta va.
La definicin legal reseada en el artculo 34 de la Ley 1475 de 2011 nos pone de presente que la
consecucin del voto lo es para favorecer una propuesta o tambin para lograr que la comunidad
poltica se abstenga de ejercer tal derecho a favor de una u otra propuesta. Es decir, hay una
actividad electoral positiva y otra negativa, en el entendido de que esta ltima busca es que una idea
o posicin no obtenga el favor popular.
En el tipo disciplinario previsto en el artculo 48, numeral 39 de la Ley 734 de 2002 de: Utilizar el
cargo para participar en las actividades de los partidos y movimientos polticos y en las controversias
polticas, sin perjuicio de los derechos previstos en la Constitucin y la ley, encuadra tpicamente
los comportamientos probados, cuya autora material le son atribuibles al seor ALONSO SALAZAR
JARAMILLO, consistentes en utilizar la red social Twitter para controvertir posturas programticas y
electorales de candidato LUIS PREZ GUTIRREZ, candidato a la alcalda de Medelln para las
elecciones acaecidas el pasado 30 de octubre de 2011.

84

Radicacin nm. 161-05349

Tales manifestaciones fueron consignadas a folio 8 del fallo de primera instancia con la resea del
propsito del alcalde de Medelln de corregir algunas informaciones emanadas del candidato, as
como sus afirmaciones de fraude en las que particip en el ao 2006 y fue perdedor, y la
imputacin al candidato Prez de ser autor del punible de calumnia por las anteriores afirmaciones.
Estas comunicaciones se hicieron los das 6 de septiembre y 9 de octubre de 2011 y fueron emitidas
por el alcalde de Medelln, seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO, desde su cuenta de la
mencionada Red Social.
La impertinencia de tal obrar y su relevancia tpica permite inferir la presencia de los elementos
definidos en el mencionado numeral 39 del artculo 40, ya que fue asumida por el disciplinado, no en
su calidad de ciudadano sino en pleno ejercicio de su rol como servidor pblico de eleccin popular,
utilizando un medio masivo de comunicacin que ha empelado de manera ordinaria para ejercer la
labor de transmisin de sus labores pblicas a la comunidad de la ciudad de Medelln. No es
pertinente entrar a profundizar sobre la naturaleza

del citado medio de comunicacin, sino lo

relevante para la Sala es indicar que se trata de un instrumento comunicativo apto para exponer a
un pblico un mensaje.
El contenido material de tales afirmaciones, que refiere la defensa no fue analizado en el contexto de
la cadena de mensajes que motivaron su produccin o respuesta

es indicativo que implica la

participacin activa en la controversia poltica en la que gravitaba la actividad pblica del candidato
LUIS PREZ GUTIRREZ, quien se presentaba entre los posibles electores como el autor de
algunas iniciativas que refera haban sido producto de su pasado por la alcalda en poca pretrita.
La correccin o no de estas afirmaciones, su precisin o coincidencia con la realidad no puede ser
motivo vlido para la expedicin de los trinos analizados en donde no slo se quiere dar respuesta
a las afirmaciones falaces del candidato Prez sino poner en tela de juicio su idoneidad para el
ejercicio de la funcin pblica. Las expresiones crticas sobre las solvencias morales, profesionales,
de actitud y aptitud para el desempeo de los destinos pblicos, en un escenario donde se utilice la
preponderancia o relevancia que da el cargo o empleo al servidor pblico que las expresa le ponen
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Radicacin nm. 161-05349

en un escenario de contradiccin poltica que le est vedado. Hay que resaltar que la condicin del
servidor pblico y de primera autoridad administrativa y gubernamental de una comunidad coopta
espacios que para los ciudadanos particulares perfectamente pueden colegirse como de su fuero
interno y privado, pero que en el servidor pblico lo atan ntimamente con la proyeccin de tales
actos como extensin del ejercicio de la funcin pblica.
No es gratuito que slo se le permita a los servidores pblicos con mando y autoridad el ejercicio del
voto, porque en nuestro ordenamiento jurdico electoral se trata de un acto privado, ntimo,
personalsimo, condiciones que exigen para el servidor pblico no violentar -con la influencia
derivada de su cargo- las decisiones de los dems electores al momento de votar, que se veran en
peligro si el funcionario pblico pudiese siquiera manifestar pblicamente por quien ejerci el sufragio
o por quien lo har en un futuro prximo.
El haber suministrado unas informaciones al Diario El Colombiano para que se publicara el reportaje
que brind el alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO el da 7 de octubre de 2011, visible en las
pginas 6 A y 7 A, aportando, adems, un material fotogrfico; reproducida la informacin los das 9
de octubre en entrevista en la Seccin Perfiles y el 23 de octubre en la edicin electrnica del
mismo peridico, coligen de su parte actos propios de la falta disciplinaria definida en el numeral 40
del artculo 48 de la Ley 734 de 2002.
Seala la Sala que se trata de una reproduccin del contexto de hechos suministrados al peridico
por el alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO porque

se reitera en las ediciones posteriores

apartados de la primera publicacin, explicaciones adicionales al fenmeno denunciado en el diario,


y siempre referencias desligitimadoras contra el candidato PREZ GUTIRREZ, hechas sin ningn
recato en un ambiente electoral y con la demostracin del elemento objetivo del tipo de querer
influir en procesos electorales, a la sazn, el que se iba a desarrollar el 30 de octubre de 2011.
Aqu el comportamiento del alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO se tipifica en la mencionada
causal porque en s no se trata de controvertir polticamente al candidato, es emplear una
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Radicacin nm. 161-05349

informacin (real o imaginaria, en verdad no interesa para la adecuacin tpica disciplinaria) donde
se pretende que el elector se abstenga de hacerlo a su favor, es decir, se busca el resultado electoral
negativo.
La defensa ha pretendido desviar el debate jurdico sobre la pertinencia de los comentarios vertidos
por el alcalde en contra del candidato por sus vnculos con personas al margen de la ley y que en
poca pasada conformaban grupos armados con influencia en la ciudad de Medelln. Es decir, el
abundante acopio de piezas procesales referidas a actuaciones de la Fiscala General de la Nacin
contra varios ciudadanos, para la defensa, es razn suficiente para exculpar las acciones del alcalde,
pero lo cierto es que ese no es el centro del debate jurdico disciplinario. Es el oportunismo de las
declaraciones pblicas del alcalde, no en defensa del ordenamiento jurdico sino en procura de
inclinar la balanza en otro sentido contrario de quien no era el candidato de sus afectos.
Se recuerda la redaccin del tipo disciplinario Utilizar el empleo para presionar a particulares o
subalternos a respaldar una causa o campaa poltica o influir en procesos electorales de carcter
poltico partidista., all se seala la instrumentalizacin del cargo del servidor pblico para afectar
la voluntad democrtica y la pulcritud y no interferencia de nadie en momentos en que aflora con el
acto de votar en las elecciones. Una conducta de este tipo tambin se puede catalogar como un acto
de violencia suma en que incurre un servidor pblico y ms cuando el origen de su mando es por
voluntad de los electores sobre quienes quiere influenciar. Es indudable que se est en presencia de
una adecuacin tpica de faltas disciplinarias ejecutadas en concurso homogneo y heterogneo.
5.6. De la ilicitud de las conductas investigadas:
Por la lnea discursiva planteada por la defensa, de la no trascendencia en sede disciplinaria de los
comportamientos reconocidos por el alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO, es menester que la
Sala fije de manera concreta y precisa el alcance y contenido de lo que se ha denominado como el
requisito de antijuridicidad en la falta disciplinaria, que bajo el concepto de ilicitud sustancial hace
necesario la intervencin del poder sancionatorio del Estado para contrarrestar los efectos de la
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Radicacin nm. 161-05349

accin de desvalor, al revestir las sanciones en nuestro campo un fin de prevencin general amn
de justa consecuencia por el acto cometido en contra de los deberes que han de sujetarse los
servidores pblicos.

El artculo 5 de la Ley 734 de 2002 consagra que La falta ser antijurdica cuando afecte el deber
funcional sin justificacin alguna, es decir, el concepto de ilicitud sustancial se refiere a la infraccin
sustancial de los deberes funcionales, al contrariarse los principios que rigen la funcin pblica, lo
cual implica que la tipicidad, en materia disciplinaria, se fundamenta en normas con estructura de
reglas, mientras que la ilicitud sustancial se construye a partir de la violacin de los principios de la
funcin pblica, es decir, a partir de normas con estructura de principios, tal como se desprende del
precitado artculo 5 y del artculo 22 del Cdigo Disciplinario nico (garanta de la funcin pblica),
por lo que cuando se da la violacin a un principio de rango constitucional o legal se estara
configurando la sustancialidad de la ilicitud.
Por lo tanto, en el orden precedente y desde un referente de justicia, la sustancialidad de la ilicitud
se determinar cuando se compruebe que se ha prescindido del deber exigible al disciplinado en
tanto implique el desconocimiento de los principios que rigen la funcin pblica, entendindose por
tal la antijuridicidad sustancial del comportamiento 105.
En la Ponencia para primer debate en la Cmara de Representantes del proyecto que se convertira
en la Ley 734 de 2002106 se hicieron las siguientes consideraciones sobre ste punto:
La expresin lesividad es propia del derecho penal, mecanismo de control social que
tiene como fundamento la proteccin de bienes jurdicos cuyo contenido viene dado por
los derechos fundamentales. Trasplantar del derecho penal al derecho disciplinario tal
105
Ordez Maldonado, Alejandro; Justicia Disciplinaria. De la ilicitud sustancial a lo sustancial de la ilicitud, Bogot,
Instituto de Estudios del Ministerio Pblico, Procuradura General de la Nacin.
106
GACETA 263 DE 2001
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Radicacin nm. 161-05349

expresin comporta introducir factores perturbadores que incidirn en la correcta


interpretacin de la ley, habida cuenta que, si bien en derecho disciplinario deben regir las
categoras tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, las mismas deben estar dotadas de su
contenido propio y autnomo.
Ciertamente que el derecho disciplinario protege en trminos generales el correcto
desempeo de la funcin pblica, lo cual hace a travs de una consideracin global de la
materia; empero, las especificaciones de tal proteccin vienen dadas por la imposicin de
deberes funcionales acordes con la funcin que cumple el servidor pblico en un Estado
Social y Democrtico de Derecho (artculos 2, 6 y 122 inciso 2 de la Carta Poltica).
Decoro, eficiencia y eficacia no son los nicos valores constitucionales encarnados en los
deberes funcionales, habida cuenta que juegan otros como la moral pblica, la
imparcialidad, transparencia y objetividad que emanan de la Carta Poltica y el orden
jurdico desarrolla.
No basta como tal la infraccin a un deber, ni a cualquier deber, sino que se requiere,
para no convertir la ley disciplinaria en instrumento ciego de obediencia, que ello lo sea
en trminos sustanciales; esto es, que de manera sustancial ataque por puesta en peligro
o lesin el deber funcional cuestionado.
Ello es lo que se busca con la redaccin inicial, empero, la misma resulta equvoca en la
medida en que trata de buscar una autonoma e independencia del derecho penal a
travs de la utilizacin de las categoras dogmticas de ste.
En efecto, la exposicin de motivos presentada por la Procuradura General de la Nacin
deslinda derecho penal y derecho disciplinario, sealando a ste como un sistema
autnomo e independiente, con objetivos y caractersticas propios 1, precisando la
necesidad de diferenciar la antijuridicidad penal de la disciplinaria, pues en aqul se habla
del principio de lesividad o de antijuridicidad material 2.
Pues bien, si ello es as, como lo es por resultar correcto, no se puede utilizar en derecho
disciplinario la expresin lesividad, habida cuenta que la misma denota un sistema de
injusto montado sobre la base de la lesin a bienes jurdicos tutelados, cuya puesta en
peligro o lesin origina la antijuridicidad material como categora dogmtica.
El derecho disciplinario no puede ser entendido como protector de bienes jurdicos en el
sentido liberal de la expresin, toda vez que se instaurara una errtica poltica criminal,
habida cuenta que no existiendo diferencias sustanciales entre derecho penal y derecho
disciplinario por virtud de ello, llegara el da en que el legislador, sin ms ni ms, podra
convertir sin ningn problema todos los ilcitos disciplinarios en injustos penales.
Si, como lo afirm la exposicin de motivos el quebrantamiento de la norma slo merece
reproche disciplinario cuando la misma est concebida para preservar la funcin pblica,
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y la infraccin, en el caso concreto, la vulnera o la pone en peligro 3, tal cometido, sin que
se presente a interpretaciones diferentes, se logra con la modificacin propuesta.
El juicio de responsabilidad del disciplinable se deber enmarcar dentro del principio de exigibilidad
funcional sealado en el artculo 5 del C.D.U. Ley 734 de 2002, como principio rector, que seala
la ilicitud sustancial como elemento del desvalor reprochable acorde con el marco preciso de las
funciones asignadas a los servidores pblicos, sin abstraccin de las condiciones propias que rodean
al servidor pblico en su que hacer cotidiano, de las herramientas a su alcance para conjurar los
hechos bajo su dominio, y la posibilidad de precaver, prevenir y/o subsanar los actos que afectan el
cabal cumplimiento de sus deberes constitucionales y legales, aspectos dogmticos a considerar
para elevar un juicio de reproche por la Sala en esta providencia.

Al estructurar la falta disciplinaria con el sistema de tipos abiertos, se emplea la tcnica legislativa en
donde la configuracin de la falta depende tanto de la ley, que crea la prohibicin y remite a una
norma inferior o de menor nivel jerrquico que delimita su contenido, como del reglamento, que en s
detalla las funciones del servidor pblico; en este hilo conductor ideolgico y axiolgico cobra sentido
las exigencias previstas en los artculos 6 122 y 123 de la Constitucin respecto a los deberes
funcionales que los destinatarios de la ley disciplinaria deben observar y cumplir, y su transgresin
sin justificacin alguna debern ser objeto de sancin en el mbito disciplinario.

En expreso pronunciamiento el mximo Tribunal Constitucional seala:


4. En punto del derecho disciplinario, se impone resaltar por qu el fundamento de
la imputacin y, en consecuencia, del ejercicio de la potestad sancionadora del
Estado, est determinado por la infraccin de los deberes funcionales del servidor
pblico.
Una indagacin por los fundamentos de la imputacin disciplinaria remite a los fines
esenciales del Estado pues una democracia constitucional como la colombiana, no
obstante las imperfecciones que puedan advertrsele y las mltiples limitaciones con que
se cuenta para darle cabal desarrollo, est concebida, entre otras cosas, para servir a la
comunidad, promover la prosperidad general; garantizar a todas las personas la
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efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin y para


asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo.
Ntese cmo la realizacin integral de la persona humana mediante la garanta de
efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en el Texto Superior, hace
parte fundamental del compendio de fines de la actuacin estatal, situacin esta
compatible con la concepcin del respeto por la dignidad humana como uno de los
fundamentos del Estado social de derecho constituido.
En ese marco, las autoridades de la Repblica, a travs de las cuales acta el Estado
como personificacin jurdica de la nacin, estn instituidas para proteger a todas las
personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes y dems derechos y
libertades y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los
particulares. Esta orientacin finalstica de las autoridades de la Repblica determina el
fundamento de su responsabilidad y de all que, de acuerdo con el artculo 6 Superior,
ellas respondan por infringir la Constitucin y la ley y por omisin o extralimitacin en el
ejercicio de sus funciones. Esto es entendible: La atribucin de funcin pblica genera un
vnculo de sujecin entre el servidor pblico y el Estado y ese vnculo determina no slo el
mbito de maniobra de las autoridades con miras a la realizacin de los fines estatales,
sino que tambin precisa el correlativo espacio de su responsabilidad,
independientemente de la especificidad que en cada caso pueda asumir la potestad
sancionadora del Estado.
Es por ello que el constituyente advirti que cada servidor pblico deba tener
claridad acerca de los criterios superiores con los que se vinculaba a la
administracin y de all porqu exigi, en el artculo 122, que slo entre a ejercer su
cargo despus de prestar juramento de cumplir y defender la Constitucin y
desempear los deberes que le incumben. Adems, una vez satisfecha esa
exigencia, debe tener siempre presente que la funcin administrativa est al
servicio de los intereses generales y que debe desarrollarse, segn el artculo 209,
con fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa,
celeridad, imparcialidad y publicidad.
Entonces, ntese cul es el fundamento de la imputacin disciplinaria: La necesidad de
realizar los fines estatales le impone un sentido al ejercicio de la funcin pblica por las
autoridades. stas deben cumplir la Constitucin y la ley, ponerse al servicio de los
intereses generales, desarrollar los principios de la funcin administrativa y desempear
para ello los deberes que les incumben. Una actitud contraria de las autoridades lesiona
tales deberes funcionales. Como estos deberes surgen del vnculo que conecta al
servidor con el Estado y como su respeto constituye un medio para el ejercicio de los
fines estatales orientados a la realizacin integral de la persona humana, es entendible
que su infraccin constituya el fundamento de la imputacin inherente al derecho
disciplinario. De all que la antijuridicidad de la falta disciplinaria remita a la infraccin
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sustancial del deber funcional a cargo del servidor pblico o del particular que cumple
funciones pblicas.
As, el derecho disciplinario es uno de los mbitos del derecho sancionador del Estado
cuyo ejercicio no compromete la libertad personal de los sujetos disciplinados; que tiene
un espacio de aplicacin restringido en cuanto tan slo recae sobre quienes se hallan
bajo el efecto vinculante de deberes especiales de sujecin; que formula una imputacin
que se basa en la infraccin de deberes funcionales y en el que se aplican los principios
que regulan el derecho sancionador como los de legalidad, tipicidad, antijuridicidad,
culpabilidad, responsabilidad, proporcionalidad y non bis in dem, entre otros, pero, desde
luego, con las matizaciones impuestas por su especfica naturaleza. (Sentencia C-252
de 2003)
La posicin ms aceptada, de acuerdo con la resea jurisprudencial de nuestro mximo rgano
constitucional sobre la antijuridicidad relevante en materia disciplinaria 107 ser la exigencia de que la
nocin del deber funcional se debe dar en el marco estricto de la tipificacin de las faltas 108 e
ilicitud sustancial donde no podr haber falta en la que no se cuestione la infraccin a un deber
funcional y la intensidad de la vulneracin, como lo plantea la Sentencia C- 252 de 2003. El deber
funcional est atado al concepto de buena marcha de la funcin pblica, sin olvidar los criterios-guas
referidos en el artculo 209 Superior.

107
Es importante resear las posturas existentes sobre el tema de la antijuricidad disciplinaria relevante y las cuales se pueden catalogar
en tres vertientes que explican lo que se debe entender como ilicitud sustancial en materia disciplinaria: (I) la primera referida a que la
sola infraccin de un deber lleva aparejada la vulneracin sustancial, por que el precepto en si recoge un contenido material que
reproduce los valores constitucionales que se deben cumplir a travs de la funcin pblica, donde el servidor transgresor atenta la
fidelidad y obediencia a una voluntad legtimamente constituida. (II) La segunda postura hace relacin a que la configuracin del
deber est contenida en los postulados constitucionales, la ilicitud debe ser vista como la transgresin directa de los criterios objetivos
correspondientes a los fines del Estado Social de Derecho, en donde desde la propia Carta Magna se traza el modelo de servicio
pblico a dispensar a los asociados. La necesidad de control (penal, fiscal disciplinario) complementa la anterior visin, para que la
Administracin y las decisiones que se adopten respondan a los fines pblicos. (III) Por ltimo, esta vertiente refiere que la infraccin
al deber est referida en el mismo marco constitucional, pero por tratarse de un Derecho Represivo debera atender no solo tales
criterios que informa al Estado Social de Derecho sino adems debe consultar la racionalidad de las decisiones; se pretende as salir al
paso de posibles espacios de discrecionalidad en las decisiones de los operadores disciplinarios por elementos objetivos tambin
informados por la Constitucin.
108
Para las faltas gravsimas desde la ptima de la lex certa propia del derecho penal.
92

Radicacin nm. 161-05349

No hay que perder de vista que al servidor pblico se le exige un mayor compromiso y
responsabilidad ms all del referido a cualquier ciudadano que implican condiciones y requisitos
de aptitud, capacidad e idoneidad para desempear el cargo, esto es, cuando reclama aptitud,
requiere que sus cualidades sean adecuadas para ciertos fines o disposicin para el buen
desempeo de la funcin pblica109 y no para contrariar tales finalidades, al parecer, con intencin
positiva.
La idea de la configuracin tica del servicio pblico implica necesaria e indefectiblemente que la
culpabilidad se rija por una tica de la responsabilidad y no por una tica del conocimiento, de all
que, con muy buen tino y destacable acierto, se afirme que por virtud del mayor nivel de
responsabilidad del servidor pblico derivado del artculo 6 de la Carta Poltica, lo que impone un
deber especial, resulte propio de la conciencia del servidor pblico el conocer y cumplir sus deberes
funcionales110.
El dilema que gobern las discusiones jurdicas y polticas, en el mundo occidental, sobre la mejor
forma de gobierno ha cedido con el consenso aceptado que la democracia ha de ser el medio
adecuado para los pueblos rijan sus destinos. Pero el concepto de democracia no es la clsica,
directa, sino por el contrario el reto es trasladar los mecanismos o instrumentos apropiados para que
las sociedades modernas, numerosas, fragmentadas y policulturales, obtengan la debida
participacin democrtica.
El sistema de representacin fue el ncleo previsto por la Carta Poltica de 1886 y se reemplaz por
la nocin de democracia participativa que conjuga la necesidad de expresin popular directa y la
de herramientas para precaver que el elector est debidamente inmerso en los procesos polticos, ya
109
Gmez Pavajeau, Carlos Arturo. La Relacin Especial de Sujecin como categora dogmtica superior del derecho Disciplinario.
Coleccin Derecho Disciplinario No 5. Instituto de Estudios del Ministerio Pblico. Procuradura General de la Nacin. Noviembre de
2003. Pg. 85.
110
Ibdem Pgs. 93 y 94
93

Radicacin nm. 161-05349

en forma inmediata o a travs de sus representantes, quienes ya no acta en forma autnoma sino
como extensiones de la voluntad del sufragante.
En este contexto, los procesos instrumentales para hacer realidad la expresin poltica de los
miembros de la sociedad cobran vital importancia, ya que hoy el debate democrtico no se centra en
cul es la mejor forma de gobierno sino cmo se ejerce de manera ms pura y sin interferencia el
acto democrtico, que ser por excelencia el derecho al sufragio.
La Carta Poltica de 1991 seala en diversas normas cul es el sistema poltico que rige los destinos
de la sociedad colombiana, y es en ellos donde el principio de igualdad entre los actores polticos
contextualiza la posibilidad de que el sistema poltico no sea cooptado. Dicho principio de igualdad
debe ser paradigma para las autoridades pblicas que ostentan una posicin privilegiada en el
conglomerado social, ya sea por la dignidad que ostentan o el rol funcional propio de sus actividades,
que como es el caso de los alcaldes presupone ser la mxima autoridad administrativa y
gubernamental, que representa al estado en una comarca definida.
No se trata de reiterar cuales son las funciones a cargo de un alcalde municipal previstas en nuestro
ordenamiento jurdico y constitucional, es poner de relieve que le asiste al servidor pblico el deber
de cumplir unos mandatos contenidos en los artculos 1, 2 y 3 de la Carta Poltica, que
corresponden con los fines del

estado, entre ellos el de ser una sociedad democrtica,

pluralista, participativa, afianzada en valores como la justicia y la dignidad humana, no se puede


afectar el escenario natural que cuentan los asociados para su expresin democrtica.
Justificar cualquier acto de interferencia a la voluntad ciudadana comporta socavar las bases mismas
del sistema poltico de nuestra nacin; no cualquier persona puede asumir una vocera
particularizada en el sentido de ser adalid del sistema ante actores al margen de la ley que
quieren usurpar la manifestacin ciudadana efectuada en los procesos electorales. Existe una serie
de instancias gubernamentales en procura de defender nuestro sistema poltico.

94

Radicacin nm. 161-05349

Influenciar procesos electorales, intervenir en controversias polticas cuando al servidor pblico le


est vedado por una prohibicin absoluta constitucional contenida en el artculo 127 o por la
reglamentacin legal, hoy prevista en la Ley 996 de 2005 para los dems servidores pblicos s es
sustancialmente ilcito, independiente del resultado real que haya logrado obtener la interferencia en
el proceso electoral o proselitista.
Los medios masivos de comunicacin comportan gran influencia en las democracias modernas, ello
es as porque son la forma ms expedita en que los ciudadanos encuentran canales de interlocucin
entre s y con las autoridades. La utilizacin de los medios masivos de comunicacin por parte del
servidor pblico en todo tiempo, no slo en el electoral, debe corresponder exclusivamente a un
medio o vehculo para concretar la consecucin de los fines estatales. No se pueden convertir en
meros instrumentos para el ejercicio de intereses particulares del servidor.
Los mensajes del alcalde denominados comnmente trinos sus reportajes periodsticos aqu
analizados tuvieron eco en la comunidad de la ciudad de Medelln, y l ni la defensa pueden
desestimar la preponderancia y el grado de influencia que tuvieron en el proceso electoral; que no
sea mensurable es otro aspecto, pero su impacto en la comunidad se traduce no slo en los
destinatarios directos de los medios de comunicacin sino todas aquellas personas que
indirectamente tuvieron acceso a los mismos.
Por lo brevemente expuesto se considera que cualquier participacin indebida

en poltica de

servidor pblico comporta per s un desvalor y un atentado a pilares esenciales del sistema poltico
en el pas. No es simplemente que el legislador haya sealado como faltas disciplinarias gravsimas
tales actos en el artculo 48, numerales 39 y 40, sino que la propia comisin de los tipos lleva
aparejada directamente una vulneracin de derechos constitucionales fundamentales que hace
necesaria la intervencin del poder estatal sancionador en sede disciplinaria y penal, como ya se
dej visto y analizado.

95

Radicacin nm. 161-05349

5.7. Del elemento subjetivo presente en las conductas ejecutadas por el seor ALONSO
SALZAR JARAMILLO:
Por ltimo, un juicio de responsabilidad, bien en materia penal o disciplinaria, no es completo sin el
de la culpabilidad correlativo. En la doctrina nacional sobre el particular se ha sealado lo siguiente:
Se entiende por culpabilidad o responsabilidad plena el juicio de exigibilidad en virtud del
cual se le imputa al agente la realizacin de un injusto penal, pues, dadas las condiciones
de orden personal y social imperantes en el medio donde acta, se encontraba en
posibilidad de dirigir su comportamiento acorde con los requerimientos del orden jurdico y
no lo hizo. Se trata de un juicio de carcter eminentemente normativo fundado en la
exigibilidad, idea que preside toda la concepcin de la culpabilidad y en virtud de la cual el
agente debe responder por su comportamiento ante los tribunales legalmente constituidos
-segn un rito procesal consagrado con anterioridad al hecho por el ordenamiento jurdico
estatal-. Por no haber actuado conforme a la norma.
Lo anterior evidencia el carcter individual y social de la culpabilidad, pues se es
responsable en un contexto histrico concreto, en una organizacin social determinada, y
en funcin de una gama de condiciones de diverso orden que inciden en el
comportamiento individual; por ello, el juicio de culpabilidad no puede desbordar los
marcos propios del estado social y democrtico de derecho y debe corresponderse con
sus postulados inspiradores, empezando por el supremo mandato constitucional de
respetar la dignidad de la persona humana (Const. Pol., art. 1). 111
__________________
El elemento subjetivo est formado por un juicio de exigibilidad y la accin del sujeto debe estar
ceida a la representacin mental del deber indicado en la norma de derecho ha cumplir, por tanto su
inobservancia deber estar atada al elemento volitivo conformado por los ingredientes generadores
del dolo o la culpa, es por eso que si la razn de ser de la falta disciplinaria es la infraccin a unos
deberes, para que se configure violacin por su incumplimiento, el servidor pblico infractor slo
puede ser sancionado si ha procedido dolosa o culposamente, pues, como ya se dijo, el principio de
culpabilidad tiene aplicacin no slo para las conductas de carcter delictivo sino tambin en las
111
Velsquez Velsquez Fernando, Derecho Penal, Parte General, Segunda Edicin, Editorial Temis, Santaf de Bogot, 1995, pg. 492.
96

Radicacin nm. 161-05349

dems expresiones del Derecho sancionatorio, entre ellas el derecho disciplinario de los servidores
pblicos. 112
De esta manera, el derecho disciplinario, como derecho sancionador que es, exige la imputacin
subjetiva, que en punto de la estructura de la falta disciplinaria implica la categora de culpabilidad,
siendo el dolo y la culpa las dos nicas modalidad de aqullas. En cuanto a la primera (dolo), los
elementos para su configuracin son los siguientes:
1. Atribuibilidad de la conducta (imputabilidad). En este punto es donde adquiere la regla
disciplinaria su funcin de precepto de determinacin. As, quien no es determinable por la
norma, por haber cometido la conducta en una causal de inimputabilidad o porque
sencillamente no es sujeto disciplinable, no puede ser culpable 113.
2. Exigibilidad del cumplimiento del deber (juicio de reproche).
3. Conocimiento de la situacin tpica. Es decir, el conocimiento de los elementos estructurales
de la conducta que se realiza.
4. Conciencia de la ilicitud. Para que se d sta se requiere el conocimiento de la prohibicin o
deber; es decir, el conocimiento del tipo disciplinario.
5. Voluntad, para realizar u omitir el deber o la prohibicin.
La segunda modalidad de la conducta es la culposa, y lo ser cuando el resultado tpico es producto
de la infraccin al deber objetivo de cuidado y el agente debi haberlo previsto por ser previsible o
habindolo previsto, confi en poder evitarlo. Carrara lo define como la voluntaria omisin de
diligencia de calcular las consecuencias posibles y previsibles del propio hecho.

112
Corte Constitucional Sentencia C- 155 de 2002. En igual sentido se puede ver la Sentencia C- 948 de 2002.
113
Otros sectores de la doctrina consideran que ni si quiera se puede cometer una conducta relevante para el derecho disciplinario, por
faltar el elemento capacidad.
97

Radicacin nm. 161-05349

El fenmeno doloso y culposo nunca podr ser objeto de confusin, ni siquiera en aquellas
subcategoras que podran considerarse son concurrentes y que son: la culpa con representacin y el
dolo eventual. Para mayor ilustracin se hace la siguiente cita:
a pesar de la inmensa similitud que existe entre este fenmeno jurdico (la culpa con
representacin) y el dolo eventual, es bien sabido que mientras en aquella se rechaza
el resultado antijurdico como posible, en ste no solo se prev el resultado sino que se
asume, es decir, hay una aceptacin del resultado como propio, como consecuencia de la
accin, de all entonces que mientras la caracterstica de la culpa en sus diversas
modalidades es la ausencia de intencin, la nota diferenciadora del dolo eventual es
que adems de representacin hay voluntariedad . ... .La segunda de las situaciones
contemplada en el artculo 36 alude entre otros, al dolo eventual porque en tal
prescripcin legal se establece que el sujeto agente prev una conducta como ilcita, y a
pesar de ello la acepta y sigue adelante en la bsqueda del fin que inicialmente ha
motivado su accin. El dolo eventual, debe recordarse, como lo ensea el profesor
Jimnez de Asa, existe cuando el sujeto se representa la posibilidad de un resultado
que no desea, pero cuya produccin consciente en ltima instancia, corriendo el riesgo de
causarlo con tal de obtener el efecto que quiere ante todo. En esta forma de culpabilidad,
entonces, subsiste la intencionalidad del agente de producir un determinado efecto; el
actor no solamente se representa la probabilidad de un resultado no querido inicialmente,
sino que a pesar de ello, realiza la conducta que gua su accin, hace suya la
eventualidad, la admite y se compromete con ella... y es precisamente en esta
intencionalidad, en donde radica la diferencia entre el dolo eventual y la llamada culpa
con representacin...(negrillas del texto original transcrito). 114

As, la previsin efectiva (sobre el hecho y el mandato de prohibicin) acompaada del acto volitivo
del agente de dejar librado al azar la ocurrencia del hecho punible o la falta disciplinaria pese a dicha
representacin mental y de la probabilidad de su ocurrencia por la accin ejercida, siempre se
deber imputar a ttulo de dolo; ms la previsin efectiva acompaada de actos adecuados, segn
las condiciones propias del agente, puede dar lugar a la exculpacin plena o en su defecto, cuando
poda y deba ser ms precavido y ya no ser previsin efectiva, la imputacin lo ser a ttulo
culposo bajo la ptica de la culpa por asuncin o con representacin -en materia penal-, porque aqu
114
Sala Penal Corte Suprema de Justicia. Recurso de Casacin. Septiembre 25 de 1987 citado en la Casacin Rad. 10009. Magistrado
Ponente Dr. CARLOS E. MEJIA ESCOBAR. Aprobado Acta No. 166. Bogot, D. C., veintinueve (29) de octubre de dos mil uno
(2001).
98

Radicacin nm. 161-05349

el agente no quiere el resultado antijurdico sino que considera prudente o imprudentemente


superarlo, pero an as este ocurre.

En ese orden de ideas, para el caso que nos ocupa, estando demostrados los elementos de
atribuibilidad de la conducta, la exigibilidad del cumplimiento del deber frente a las normas que
fueron imputadas, el conocimiento sobre la situacin tpica y, por sobre todo, el conocimiento de la
ilicitud de la conducta, las pruebas permiten concluir contundentemente que el disciplinado actu con
voluntad para abstraerse del cumplimiento de sus deberes funcionales en forma DOLOSA.

La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, ha referido sobre el elemento subjetivo y la
forma de modalidad del hecho punible a titulo de dolo que:
El dolo, segn las voces del artculo 22 del Cdigo Penal, Ley 599 de 2000, consiste en el
actuar con conocimiento de la concurrencia de los elementos que constituyen la
descripcin tpica respectiva y querer su realizacin; es decir, la conducta es dolosa
cuando se sabe, cuando se conoce y se comprende como contrario a la ley aquello que
se quiere hacer, y voluntariamente se hace.
()
La intencin se debe deducir de los factores demostrados, generalmente los objetivos,
pues no se puede ocultar la dificultad que existe para obtener pruebas directas sobre el
aspecto subjetivo. En consecuencia, circunstancias como la basta trayectoria y
experiencia profesional en el mbito de administrar justicia que posea el procesado, la
manera minuciosa y disfrazada como se llev a cabo el comportamiento dirigido a infringir
la ley penal, las explicaciones ofrecidas con base en hechos que procesalmente
resultaron inexistentes, ocultados o tergiversados, son razones que permiten atribuir la
accin como voluntaria e intencional115.
Por manera que las intenciones por s solas no son punibles; se requiere que sean
exteriorizadas a travs de acciones y hechos concretos que puedan ser perceptibles por
los sentidos, con incidencia en la vida de relacin del ser humano y que produzcan, por
115
. Sentencia de 3 de agosto de 2005, radicado 22112.
99

Radicacin nm. 161-05349

tanto, consecuencias jurdicas.


Respecto de este tpico la jurisprudencia de la Sala, as se ha expresado:
El dolo como manifestacin del fuero interno del sujeto activo de la conducta punible, no
puede conocerse de otra manera que a travs de las manifestaciones externas que esa
voluntad encaminada a la consecucin de un determinado propsito va concretado en
hechos a medida que va recorriendo el camino criminal. El Estado, as mismo, los va
estimando como punibles en sus diferentes fases, desde aquellos primigenios, pero ya
daosos, que considera tentados, a los consumativos, a los que agotan la conducta, a los
que la agravan o la atenan, segn sean las manifestaciones posteriores, o los hace
concursar con otros tipos penales al exteriorizarse en comportamientos que superan en
mucho los naturalsticamente implcitos en una determinada tipologa.
Esos hechos no pueden fijarse de otra manera que probatoriamente, a travs de los
diferentes medios que la ley procesal acepta como tales y que estimados por el juzgador
en una exposicin racional y razonable en el texto de la sentencia de mrito que le asigne
a cada uno, constituyen su fundamento fctico y jurdico 116.
Reprocha en forma insistente, reiterada, tanto la defensa tcnica como el disciplinado, que el anlisis
de los hechos y su valoracin jurdica nunca se hizo en forma contextualizada por el A quo. Que esa
falta de anlisis en el mbito sociolgico, demogrfico, cultural, poltico, del fenmeno de la violencia
urbana -que en Medelln cobra un significado muy particular- hace que la Procuradura General de la
Nacin no pueda entender que los actos cometidos y reconocidos por el alcalde de Medelln tuvieron
una finalidad ms que altruista en la rbita salvadora de la democracia, la cual estaba en riesgo de
ser cooptada por personas a margen de la ley que utilizaban las propias estructuras comunitarias
(Juntas de Accin Comunal) para dar legitimidad a sus pretensiones.
Aceptar esa posicin de la defensa sera colegir que no ha existido avance de la sociedad
colombiana en procura de superar las deficiencias de su aparato estatal que se observaron en las
dcadas de los 80s y 90s del siglo pasado. As mismo, sera reconocer que en la ciudad de Medelln
116
. Sentencia de 26 de octubre de 2006, radicado 18971. Citado en la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia. Proceso
No 28868. Bogot D. C., diecisiete (17) de septiembre de dos mil ocho (2008). Magistrado Ponente: JAVIER ZAPATA ORTIZ.
Aprobado Acta No. 267.
100

Radicacin nm. 161-05349

no existen autoridades legtimamente constituidas, sino que es un paraestado gobernado por


representantes de organizaciones armadas al margen de la ley que han cooptado el aparato pblico
formal.
La anterior apreciacin se hace por la Sala en la medida en que la defensa y el disciplinado indican
como origen de los actos reprochados por la necesidad inmediata de conjurar una situacin que
ameritaba actos urgentes de parte de la primera autoridad de la ciudad ante el mutismo de los
dems actores gubernamentales con sede en la ciudad. Que era necesaria la denuncia y que no
se poda guardar silencio ante la suerte de cosas que se viva en la ciudad de Medelln.
No encuentra la Sala respuestas vlidas a las preguntas que se hizo el A quo sobre las razones por
las cuales el alcalde de Medelln, al ser conocedor de algunas interferencias en los procesos
preelectorales desde el 20 de mayo de 2011 en la ciudad, como lo informara la Direccin Regional
de la Misin de Observacin Electoral, para que se haya esperado hasta veinte das antes de los
comicios

para informar o prevenir a la ciudadana sobre los presuntos vnculos

desligitimadores- de uno de los candidatos a sucederlo en el cargo con personas de dudosa


reputacin.
Acaso es la forma propia de las autoridades para cumplir con sus funciones brindar el tipo de
reportajes que hizo el seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO y que aparecieron en el Diario El
Colombiano los das 7, 9, 11 y 23 de octubre de 2011? Simple y llanamente, sera admitir que un
funcionario pblico, por encumbrada posicin que ostente en la organizacin estatal, pueda usurpar
las propias de otros rganos y ms en temas tan sensibles como es en la de investigacin,
persecucin y acusacin de conductas delictivas.

5.8.

Inexistencia de causales de exculpacin:

101

Radicacin nm. 161-05349

Ser el contexto de los hechos revisados los que colegir la presencia o no de alguna causal
exculpatoria en cabeza del disciplinado. Al estudiarse la exequiblidad del artculo 28 del CDU, en lo
que atae a sus numerales 2 y 4, se pone de manifiesto que:
para poder ser invocadas implican el anlisis especfico de la situacin de cada servidor
pblico en el marco del proceso respectivo no es cierto que dichas causales escapen a
la consideracin de la voluntad del servidor pblico al momento de la comisin del hecho
que pueda reprocharse disciplinariamente, pues dicho servidor tiene la obligacin de
conocer y cumplir sus deberes funcionales en debida forma con la capacidad de valorar,
en un momento de terminado, cuales son de mayor importancia para el efectivo
cumplimiento de los fines estatales.117
Ese contexto nos pone de presente, en grado de certeza, que no existi ninguna causal exculpatoria
en el proceder del alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO y que la forma de culpabilidad que
acompa los hechos investigados corresponde al obrar doloso, pese a que la defensa tcnica
seala que se puede colegir la existencia de causales de exculpacin previstas en los numerales: 2.
Colisin de deberes; 4 Por el ejercicio de la libertad de expresin y el deber de informar a la
comunidad; 5 Ante el miedo a la cooptacin de la institucionalidad por estructuras organizadas de
delincuentes; y 6 Existencia de la teora del error, conforme el artculo 28 del CDU.
Sobre el fenmeno denominado de colisin de deberes, el numeral 2 refiere: 2. En estricto
cumplimiento de un deber constitucional o legal de mayor importancia que el sacrificado..
Recordando los criterios que se han expuesto por la Sala en esta providencia al analizar el acpite
de la ilicitud sustancial, es menester colegir que los tipos disciplinarios que han sido vulnerados
traducen la proteccin constitucional de imparcialidad que deben rodear los actos de los servidores
pblicos en los procesos electorales democrticos que son pilares esenciales de la forma poltica
que configura el Estado colombiano. El principio de democracia participativa es esencial para colegir
117
Corte Constitucional. Sentencia C-948-2002 M. P. lvaro Tafur Galvis)
102

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la subsistencia de la organizacin poltica de la sociedad colombiana, por ello no puede inferirse que
haya otro valor, principio o mandato normativo que pueda verse privilegiado.
El deber de denuncia que anuncia la defensa como una de las motivaciones del alcalde ALONSO
SALAZAR JARAMILLO para haber hecho pblicas unas conductas presuntamente irregulares de
parte de varios candidatos a cargos de eleccin popular en el municipio de Medelln al mantener,
presuntamente, vnculos con personas al margen de la ley, exige a la Sala Disciplinaria analizar en
detalle el contexto de los hechos que interesan para concluir si realmente ese deber privilegiaba
la adopcin de decisiones como las que se reprocharon al burgomaestre municipal.
El deber de denuncia corresponde a una obligacin ciudadana general; para los servidores pblicos
comporta un proceder ineludible en el ejercicio de sus funciones, al punto de que si conocen sobre la
comisin de hechos punibles, si no son competentes para asumir el esclarecimiento de estos,
debern correr traslado a la autoridad competente. Pero se trata de un obrar reglado, no de libre
ejercicio y ms cuando se trata sobre la persecucin de conductas que comporta la comisin de
ilcitos, ya que con el advenimiento del sistema penal con tendencia acusatoria a partir del ao 1991
y la reforma constitucional del ao 2002, con el Acto Legislativo N. 3, que perfila y adopta un
sistema mixto pero de ms tendencia acusatoria le compete a la Fiscala General de la Nacin dicha
misin.
Tratndose de conductas en materia electoral existen espacios institucionales de colaboracin
armoniosa de la diversas Ramas del poder pblico, rganos autnomos, de control, y la jurisdiccin
electoral, para contrarrestar mltiples atentados al sistema poltico democrtico. Es en ese escenario
reglado que los hechos de presuntas afectaciones a la libertad democrtica de los electores y
candidatos fueron conocidos en los Consejos de Seguridad, de gobierno, interinstitucionales, donde
siempre tena asiento representantes de la administracin municipal y de la fuerza policial, que fue
quien valor una serie de hechos y asumi, a travs de la SIJIN, la noticia criminal en los primeros
das del mes de octubre de 2011.

103

Radicacin nm. 161-05349

Ya haba un tratamiento de la problemtica de interferencia prelectoral desde mediados del mes de


mayo de 2011 cuando formalmente la Directora Regional de la MOE informa de la existencia de
hechos que se orientaban a afectar la voluntad ciudadana en los comicios previstos para el 30 de
octubre de 2011. En este orden de ideas cual sera la eficacia de la accin de alcalde municipal para
publicitar en el reportaje de prensa del 7 de octubre al Diario El Colombiano y reproducido el 11 y el
23 del mismo mes y ao una serie de hechos de interferencia que ya haban sido asumidos por la
autoridad de polica judicial respectiva.
Es ms se pensara que tal comportamiento en cambio de alertar a la ciudadana de tales prcticas
lo hizo en beneficio de quienes atentaban y coartaban el derecho a la libre participacin democrtica.
Con la respuesta de la Procuradura Regional de Antioquia sobre la presencia de un representante
del Ministerio Pblico en cada mesa electoral, aunado a los esfuerzos interinstitucionales, se observa
es una campaa publicitaria negativa en contra de uno de los candidatos y de parte del alcalde
municipal con claros propsitos de influenciar al electorado.
Ello se desprende del momento propicio, utilizado por el disciplinado, para hacer pblicas unas
denuncias que deberan haber sido tramitadas con total prudencia que amerita el ejercicio del
poder, prudencia gubernativa que se traduce en haber asumido una labor proactiva y de
colaboracin con las autoridades si en verdad quera que los autores de hechos ilcitos electorales
fuesen descubiertos en plena comisin de aquellos; pero al brindar los reportajes en das cercanos al
proceso electoral, bajo un mismo contexto de hechos, referidos a las calidades y solvencias morales
de unas personas que sometan sus nombres al electorado, el cual vera que cualquier mcula o
sealamiento en su contra de parte de la primera autoridad municipal sera decisiva en sus
aspiraciones de alejarse del favor popular representado en sus votos.
Siendo conocedor de la problemtica de violencia urbana, como lo expone en su versin libre, y se
apuntala con los testimonios trados al plenario para poner de relieve la existencia de actores al
margen de la ley que han influenciado a varias zonas de la ciudad de Medelln en la vida comunitaria
de sus habitantes, resulta realmente muy atpico que haya buscado como medio disuasivo la
104

Radicacin nm. 161-05349

publicidad negativa en contra de un candidato que fuera su rival en las elecciones del ao 2006 y
que lo sita en sus comentarios personales y pblicos como un contradictor de su proyecto poltico,
el cual quera se continuara a travs de un amigo de las propuestas ejecutadas en su
administracin.
No hay tensin de deberes cuando en realidad no hay colisin entre ellos; el deber de preservar la
independencia democrtica que rodea la prohibicin del artculo 127 Superior no encuentra siquiera
competidor con un deseo personal y egosta por rivalidades de antao, para preservar un proyecto
poltico que es autodenominado por el disciplinado, como su legado para la ciudad de Medelln.
Sern los ciudadanos en forma libre y no influenciados por comentarios, opiniones y actos positivos
parcializados de los servidores pblicos quienes decidirn el destino de sus comunidades.
La causal de exculpacin denominada estado de necesidad, cuya redaccin prev el numeral 4 a
saber: Por salvar un derecho propio o ajeno al cual deba ceder el cumplimiento del deber,
consagra los requisitos de necesidad, adecuacin, proporcionalidad y razonabilidad en el
comportamiento del servidor pblico que lo conmina a la transgresin de una norma por la solucin
que asume. Revisada la exposicin de motivos del proyecto de ley presentado por el Procurador
General de la Nacin que se convertira en la Ley 734 de 2002, se dijo que:
Unas de las innovaciones importantes del proyecto consiste en reconocer como
excluyente de responsabilidad disciplinaria la realizacin de una conducta en estado de
necesidad. La prctica ha demostrado que en muchas oportunidades quien desempea
una funcin pblica se ve obligado a resolver un conflicto de intereses, de derechos o de
deberes sacrificando el de menor significacin. En efecto, en ocasiones el funcionario
debe optar entre el respeto formal de la norma y la solucin de una necesidad, la
salvaguarda de un derecho o la atencin de un inters inaplazable
Los requisitos de necesidad, adecuacin, proporcionalidad y razonabilidad en el comportamiento del
servidor pblico, no pueden privilegiar el supuesto derecho a la informacin de los habitantes de la
ciudad de Medelln y de libertad de expresin del mandatario local en desmedro del principio de
participacin democrtica libre de influencias de los servidores pblicos que ostentan mando o

105

Radicacin nm. 161-05349

autoridad. Los primeros ceden al ltimo, de orden poltico, por ser consustancial a la existencia de la
organizacin comunitaria.

La ciudadana tiene derecho a conocer qu acciones estn asumiendo las autoridades en la solucin
de los problemas que la aquejan, pero no sobre conjeturas, hiptesis o informaciones que proceden
no de la autoridad competente en la persecucin de delitos -ya que no estamos en presencia de
simples hechos tratados como afectaciones del orden pblico interno o de polica- que son
verdaderos atentados a la democracia local; la libertad de expresin de los servidores pblicos con
poder de mando y autoridad est reglada y limitada en poca electoral, basta observar las clusulas
prohibitivas contenidas en la Ley 996 de 2005

y en las propias circulares expedidas por la

administracin municipal de la ciudad de Medelln para comprender que no fue ajustado el proceder
del alcalde ALONSO SALAZAR JARAMILLO. El disciplinado fcilmente poda haber denunciado a la
autoridad competente los hechos atentatorios del proceso electoral y no influenciar a la comunidad
con sus comentarios.

En cuanto al anlisis del error como causal de exclusin de la responsabilidad disciplinaria, el


numeral 6 del artculo 28 del CDU consagra que la persona que obre con la conviccin errada e
invencible de que su conducta no constituye falta disciplinaria ser inculpable. As las cosas, el error
deber tener la caracterstica de su invencibilidad. Un error de tal clase lo ser cuando no puede
superarse; cuando las circunstancias en que se encontraba la persona, al momento de tomar la
decisin objeto de cuestionamiento, le hacan fsicamente imposible ilustrar su entendimiento con
un criterio diverso que la aparte de la conviccin errada que le asiste.
La tica del servicio pblico exige idoneidad y preparacin para asumir su destino, que no es otro
que servir de instrumento para la realizacin de los fines del Estado; ello implica un deber real y
material de procurar la asertividad en las decisiones que asuma. Lo anterior no significa que el
servidor pblico, pese a su accin de buscar ilustracin o asesoramiento en la materia, est a salvo
106

Radicacin nm. 161-05349

de cualquier responsabilidad por esa sola accin de actualizar su conocimiento sobre los hechos o
sobre el marco jurdico pertinente para no incurrir en falta disciplinaria.
Slo lo ser cuando pese a la diligencia debida de abordar en grado de asertividad la solucin
jurdica acorde con los postulados constitucionales, agotando todos los medios a su alcance no haya
podido superar su falso juicio de la realidad y all s se est en presencia de un error insuperable o
insalvable. No se trata de un simple convencimiento de que se obra bien o en forma adecuada,
son acciones concretas para agotar las posibilidades propias segn sus circunstancias- que har
inculpable su proceder.
Cuando se trata de error en la interpretacin de mandatos normativos, genricamente se est en
presencia del denominado error de tipo en donde el agente cree que en su comportamiento no est
presente alguno de los requisitos del tipo objetivo y por ello acta de esa manera 118, siendo esta su
forma genrica, ya que podr haber error de tipo en cuanto a las causales de justificacin o de
inculpabilidad por errada representacin sobre lo material, fenomenolgico o fctico de las causas
de justificacin. En el error de prohibicin hay una ausencia total de conocimiento de su parte que
su comportamiento es relevante jurdicamente y, menos, que ser reprimido con una sancin. Para
que sea inculpable el error de tipo hay que tener en cuenta que:
El error de tipo invencible es la errada interpretacin que no le era exigible al autor
superar, o en otros trminos, que ni an actuando en forma diligente y cuidadosa
habra podido llegar a otra conclusin, esto es, que el error invencible no depende de
culpa o negligencia. Y, el error de tipo vencible es aquella falsa representacin que el
autor haba podido evitar o superar si hubiere podido colocar el esfuerzo, el ejercicio
representativo a su alcance y que le era exigible, es decir, el error que le era dado

118
pues el error de tipo que elimina la tipicidad dolosa, esto es, el elemento cognitivo del elemento negaivo del dolo, supone la falta de
conocimiento de los ingredientes del tipo objetivo (Corte Suprema de Justicia, Sala de casacin penal, 14 de marzo de 2002, radicado
9921, M.P. Carlos Glvez Argote.)
107

Radicacin nm. 161-05349

superar atendiendo a las condiciones de conocimiento, oportunidad y dems


circunstancias temporo-espaciales que rodearon el hecho 119.

Para apreciar si en el comportamiento desplegado por el seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO


confluye la existencia de alguna clase de error, que conlleve a no considerar la existencia de alguna
falta disciplinaria es necesario contextualizar el alcance del mandato de prohibicin que se le ha
endilgado como autor.
Este proviene de una norma de rango constitucional prevista en el artculo 127 Superior, la cual ha
tenido un tratamiento amplio y suficiente en nuestro ordenamiento jurdico por parte de la jurisdiccin
constitucional, contenciosa administrativa y los rganos de control, cmo se ha dejado consignado
en esta decisin.
Su significacin es clara y precisa sobre los mandatos que han de guiar a los servidores pblicos en
relacin con el ejercicio de sus funciones pblicas en poca electoral y en relacin con la actividad
de los partidos y movimientos polticos, y en las controversias proselitistas.
En consonancia con lo anterior se expidi la Ley 996 de 2005 que seal en forma pormenorizada y
concreta una serie de cnones comportamentales especficamente para los funcionarios con mando
o autoridad, de eleccin popular y, de manera enftica, hizo destinatarios de una serie de
prohibiciones a los alcaldes municipales.
El conocimiento y alcance de tales prohibiciones fueron debidamente asimiladas y entendidas por el
alcalde de la ciudad de Medelln quien para el primer semestre del ao 2011 expidi ms de 10
circulares siendo destinatarios los servidores pblicos de la administracin municipal, ponindolos a
tono con las exigencias previstas en la Ley 996 de 2005 en lo que atae a la prohibicin de
participar, influenciar o intervenir en el debate electoral previsto para el mes de octubre de 2011. En
119
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sent., segunda instancia de 6 de julio de 2005, rad. 22.299.
108

Radicacin nm. 161-05349

tales directivas gubernamentales se acogi y reprodujo mandatos de este rgano de vigilancia y


control sobre cmo debera ser el proceder de los servidores pblicos ante la existencia de unas
prohibiciones en poca pre-electoral y electoral.
Bajo el anterior entendido y conocimiento pleno del mandato de prohibicin, se realizaron -existen
pruebas documentales actividades por parte de las autoridades con sede en la ciudad de Medelln
para precaver y contrarrestar hechos que pudieran decidir en el normal trnsito preelectoral y
electoral durante todo el ao 2011; as mismo, que las alarmas tempranas en materia electoral
fueron conocidas y atendidas por stas al saberse de hechos que podran afectar el proceso
electoral desde mediados del mes de mayo del ao 2011.

El rendir varios reportajes y hacer pblicas sus reparos en contra de uno de los candidatos a
sucederlo; de identificarlo como ajeno a su proyecto poltico y enemigo del mismo; el haber
mantenido una rivalidad poltica en las pasadas elecciones acaecidas en el ao 2006, que prosegua
hasta la fecha; y ante las manifestaciones de haber ponderado, preparado y ultimado detalles de sus
declaraciones pblicas en contra del mencionado candidato a la alcalda, coligen que el disciplinado
era consciente de los actos que realizaba para influenciar al electorado de la ciudad de Medelln, a
escasos das de los comicios, y con el fin de lograr un efecto negativo para el candidato que
pretenda sucederlo.
A sabiendas que no era el medio idneo, como autoridad administrativa a fin de contrarrestar actos
contra el orden pblico y electoral, publicit una serie de hechos que no prevenan a la comunidad ni
la hacan inmune a los actos ilcitos sino que tenan el propsito de alejarla del candidato sealado.
Conociendo que la perturbacin pre-electoral estaba siendo tratada institucionalmente por las
autoridades que ejercen labores de polica judicial, hizo pblicas unas informaciones que no
contribuan a contrarrestar los hechos, y ms a un medio de comunicacin colectiva con influencia en
la comunidad. Hechos que se repitieron en varias oportunidades y a escasos veinte das de las
elecciones.
109

Radicacin nm. 161-05349

las acciones pedidas por el disciplinado a diversas instancias gubernamentales, incluida la


Procuradura para contrarrestar los hechos de afectacin al proceso electoral -propiciados por las
alianzas del candidato PREZ GUTIRREZ- que fueron publicitadas en el Diario El Colombiano,
y que se hicieron en forma coetnea con sus manifestaciones pblicas de interferencia en el proceso
electoral en el mes de octubre y a escasos veinte das de los comicios, resultan ser para esta Sala la
forma pretendida por el disciplinado de desviar la atencin de la autoridad disciplinaria y preparar su
defensa ante la conciencia en la ilicitud disciplinaria que acompa sus actos.

Lo anterior conlleva a colegir que en el comportamiento desplegado por el seor

ALONSO

SALAZAR JARAMILLO no existi ningn error insalvable sino pleno conocimiento de las incidencias
de su comportamiento, exento de error.
Ello se aprecia en forma difana cuando nos adentramos a estudiar cul es el alcance del poder de
polica que la Constitucin y la ley le ha otorgado a las autoridades locales, en especial, para la
proteccin y conservacin del orden pblico. Nuestro mximo Tribunal Constitucional, en forma
pacfica, ha manifestado:

Es as como la Corte Constitucional ha sealado unos lmites precisos al ejercicio del


poder y la funcin de polica en un Estado democrtico de derecho: (i.) Debe someterse
al principio de legalidad; (ii.) Debe tender a conservar y restablecer el orden pblico; (iii.)
Las medidas que se adopten deben ser proporcionales y razonables, no pueden
traducirse en la supresin absoluta de las libertades o en su limitacin
desproporcionada; (iv.) no pueden imponerse discriminaciones injustificadas a ciertos
sectores; (v.) la medida policiva debe recaer contra el perturbador del orden pblico, pero
no contra quien ejerce legalmente sus libertades, y (vi.) las medidas policivas se
encuentran sometidas a los correspondientes controles judiciales. Aspectos que de
antemano impiden que el ejercicio del poder de polica atente contra los derechos
fundamentales, entre ellos, el derecho al debido proceso.
2.1.2 La preservacin del orden pblico en beneficio de las libertades democrticas,
supone adems el uso de distintos medios: (i) el establecimiento de normas generales
que limitan los derechos para preservar el orden pblico; (ii) la expedicin de actos
110

Radicacin nm. 161-05349

normativos individuales, dentro de los lmites de esas normas generales; (iii) el


despliegue de actividades materiales, que incluyen el empleo de la coaccin y que se
traduce en la organizacin de cuerpos armados y funcionarios especiales a travs de los
cuales se ejecuta la funcin.
2.1.3 La Corte Constitucional en numerosas sentencias, entre ellas, la C-117 de 2006,
recogi la conceptualizacin efectuada por la Corte Suprema de Justicia, dirigida a
distinguir entre poder de polica, entendido como potestad de reglamentacin general;
funcin de polica consistente en la gestin administrativa que concreta el poder de
polica, y la actividad de polica que comporta la ejecucin coactiva. As ha concretado la
Corte la regla jurisprudencial:
()
2.1.5 La funcin de Polica, por su parte, se encuentra sujeta al poder de polica,
implica el ejercicio de una funcin administrativa que concreta dicho poder y bajo
el marco legal impuesto por ste. Su ejercicio corresponde, en el nivel nacional, al
Presidente de la Repblica tal como lo establece el artculo 189-4 de la
Constitucin. En las entidades territoriales compete a los gobernadores (Art. 330
CP) y a los alcaldes (Art. 315-2 CP), quienes ejercen la funcin de polica dentro del
marco constitucional, legal y reglamentario. Esta funcin comporta la adopcin de
reglamentos de alcance local, que en todo caso deben supeditarse a la
Constitucin y a la ley.120
Reitera este Juez Colegiado, la funcin de polica no es un ejercicio que pueda ir contra mandatos
constitucionales y legales, una cosa es la textura abierta del ejercicio del poder de polica para poder
contrarrestar la multiplicidad modal de los hechos que puedan atentar contra el orden pblico, y otra
muy distinta, que se acuda a ella a fin de contravenir prohibiciones

precisas a los servidores

pblicos, emanadas tanto de la propia Carta Poltica como de la ley. No existe, por tanto, error en la
formacin del juicio del disciplinado ALONSO SALAZAR JARAMILLO tanto de la existencia y alcance
de la norma subjetiva de determinacin, ni de los elementos propios de las causales justificatorios y,
menos, de la realidad fctica que rodearon y motivaron los hechos investigados, siendo sta el
deseo de influenciar en el proceso electoral so pretexto del ejercicio de una funcin reglada.
6. OTRAS DETERMINACIONES:
120
Sentencia C-241 del 7 de abril de 2010. M. P. JUAN CARLOS HENAO PREZ.
111

Radicacin nm. 161-05349

En el transcurso del trmite de segunda instancia se recibieron en la Sala diversos escritos


procedentes de autoridades judiciales, de asociaciones particulares y del seor LUIS PREZ
GUTIRREZ, a travs de los cuales elevan diversos pedimentos a esta Corporacin. Es por ello que
en lo que atae a la solicitud de informacin procedente del Tribunal Superior Sala de Justicia y Paz,
con sede en la ciudad de Medelln se dispone proceder a la respuesta debida adjuntando copia de
las decisiones de primera instancia y la presente, con el fin de que el funcionario disponga, si lo
considera necesario, la remisin en forma puntual de las piezas procesales que estime conveniente
para su anlisis. Por la Secretara de la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de la
Funcin Pblica, funcionario de primera instancia, se dispondr la remisin de los apartados
respectivos
En relacin con la peticin que fuera elevada por el seor Fiscal 19 Especializado de la ciudad de
Medelln, mediante comunicacin del 23 de noviembre de 2011, la cual a la fecha no ha sido
respondida, en donde solicita copia de las piezas procesales que conforman la presente actuacin,
por la Secretara de la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin
Pblica, funcionario de primera instancia, se dispondr el envo de los apartados que conforman la
actuacin original y, en especial, de las decisiones de fondo a efectos de que el citado servidor de la
Fiscala disponga su anlisis y eleve en forma puntual su requerimiento.
En relacin con la solicitud hecha por la Organizacin de carcter privado, en donde se pide acceso
a los registros en video digital del desarrollo del proceso verbal tramitado por el A quo, con fines
investigativos sobre la problemtica de violencia en la ciudad de Medelln, se dispondr que la
Secretara de la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica,
funcionario de primera instancia, le requiera en forma puntual y precise cul informacin resulta
pertinente con el desarrollo de su objeto social y de investigacin, para brindar las copias respectivas
ante lo voluminoso del expediente.

112

Radicacin nm. 161-05349

En relacin con el requerimiento hecho por el seor LUIS PREZ GUTIRREZ, en memorial
allegado a la Sala, en donde indica la necesidad de pronunciamiento expreso de este rgano de
control sobre algunos aspectos fcticos tratados en su escrito y que implican el sealamiento de
responsabilidades en otras esferas jurdicas ajenas al derecho disciplinario y, por ende, a la
competencia asignada a la Procuradura General de la Nacin, se dispondr el desglose de dicho
escrito y su devolucin al signatario.

7. Conclusin final:
Declarar probado y no desvirtuado el cargo elevado al seor ALONSO SALAZAR JARAMILLO,
de condiciones civiles y personales registradas en la actuacin, en su condicin de alcalde de la
ciudad de Medelln, departamento de Antioquia, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 142,
175, 177 y 181 de la Ley 734 de 2002, por la comisin de las FALTAS GRAVSIMAS imputadas en el
auto de citacin a audiencia pblica de fecha 24 de octubre de 2011 y que ameritaron la expedicin
del fallo sancionatorio en su contra calendado el 29 de febrero de 2012 por parte de la Procuradura
Delegada para la Vigilancia Preventiva para la Funcin Pblica, dentro del presente proceso verbal,
de conformidad con lo expuesto en la parte motiva y por los hechos materia de decisin.
En mrito de lo expuesto, la Sala Disciplinaria de la Procuradura General de la Nacin, en ejercicio
de sus atribuciones legales,
RESUELVE
PRIMERO: CONFIRMAR el fallo del da 29 de febrero de 2012 proferido en las presentes diligencias
por la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica, por medio del cual
se declar responsable del cargo formulado al doctor ALONSO SALAZAR JARAMILLO y se le
sancion con destitucin en el ejercicio del cargo e inhabilidad general por el trmino de doce (12)
aos, por las razones consignadas en la parte motiva de la presente providencia.

113

Radicacin nm. 161-05349

SEGUNDO: NOTIFICAR, por la Secretara de la Sala Disciplinaria, esta decisin a los sujetos
procesales, de conformidad con lo previsto en los artculos 100, 101 y 107 de la Ley 734 de 2002,
advirtindoles que contra la presente providencia no procede ningn recurso en la va gubernativa.
TERCERO: INFORMAR, por la Secretara de la Sala Disciplinaria, a la Procuradura Delegada
para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica esta determinacin a fin de que den
cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 172 de la Ley 734 de 2002, respecto a la ejecucin de la
sancin confirmada en esta decisin e impuesta en el fallo de primera instancia.
CUARTO: INFORMAR, por medio de la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de
la Funcin Pblica, de las decisiones de primera y segunda instancia a la Divisin de Registro y
Control de la Procuradura General de la Nacin, en la forma indicada en la Circular 055 del 23 de
septiembre de 2002 expedida por el Procurador General de la Nacin y en el artculo 174 de la Ley
734 de 2002, respecto del reporte de sanciones disciplinarias.
QUINTO: Dese respuesta por parte de la Procuradura Delegada para la Vigilancia Preventiva de
la Funcin Pblica a las solicitudes de informacin allegadas dentro del trmite de segunda
instancia de parte de las autoridades judiciales referidas en la parte motiva de esta decisin, como al
derecho de peticin de la organizacin privada citada.
SEXTO: Desglsese el escrito allegado por el seor LUIS PREZ GUTIRREZ durante el trmite
de esta segunda instancia y devulvase a su signatario, de acuerdo con lo indicado en la parte
motiva de esta decisin.
SPTIMO: DEVOLVER, por Secretara de la Sala Disciplinaria, las presentes diligencias al despacho
de origen, previa las anotaciones y constancias de rigor.
COMUNQUESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE

114

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JUAN CARLOS NOVOA BUENDA


Procurador Primero Delegado
Presidente de la Sala Disciplinaria

FERNANDO BRITO RUIZ


Procurador Segundo Delegado para la Vigilancia Administrativa
Funcionario Especial Designado
Rad. 161-05349.
(IUS-2011- 381575)
Gacc.

115

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