Obligaciones y Contratos

Transferencia de Fondo
de Comercio - Ley 11.867
UVA 5 Contratos de Transferencia de Propiedad

Transferencia de Fondo de Comercio - Ley 11.867

Subtemas

Concepto de fondo de comercio

Tipo de Contrato
Elementos que se transfieren
Procedimiento para la venta
Valor llave
Libros y correspondencia
Personal en relacin de dependencia

Otras transferencias
Subcontratacin y delegacin
Elementos no transferibles
Inscripcin
Caractersticas
Derechos y Obligaciones
Ley de Procedimiento Tributario Ley n
11683
Ante la transferencia de un fondo de
gobierno
Relacin con las obligaciones de no hacer

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Concepto de fondo de comercio

"Declrese elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo

de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: Las
instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la
clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de
fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y
todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e
industrial o artstica"

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Tipo de Contrato
La transferencia de un fondo de comercio es un contrato:
Bilateral: el Artculo 1138 de Cdigo Civil establece que son bilaterales los
contratos cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la
otra.
Oneroso: cuando las ventajas que procura a una u otra de las partes no
les son concedidas sino por una prestacin que ellas le han hecho o que
se obligan a hacerle.
Consensual: quedan concluidos para producir sus efectos propios desde
que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento.
Nominado: segn la ley los designe o no bajo una denominacin especial.
Conmutativo: las partes saben anticipadamente las ventajas y sacrificios
que el negocio comportar al momento de su perfeccionamiento.
Formal: es un contrato ad probationem, para el cual se exigen
determinadas formas a los efectos de asegurar la prueba de su existencia.
El incumplimiento de las formalidades no hace nulo el contrato sino que
el mismo resulta inoponible a terceros.
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Elementos que se transfieren

Instalaciones
Mercaderas
Nombre Comercial
Ensea Comercial
Clientela
Derecho al Local
Patentes de Invencin
Marcas de fbricas
Dibujos y Modelos Industriales
Distinciones Honorficas
Y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o
artstica.
Existen algunos bienes que son intransferibles, lo cual no debe interpretarse en el
sentido de que no se pueden transferir, sino de que dicha transferencia - al no integrar la
pertinente universalidad de la ley- slo podr llevarse a cabo bajo la normativa
regulatoria de cada uno de los bienes y en la medida en que as se pacte expresamente
en el contrato en cuestin. En este entendimiento deben mencionarse los crditos y
deudas, los inmuebles y el trabajo personal.
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Procedimiento para la venta

La transferencia del fondo de comercio puede realizarse en forma directa o indirecta en

cuanto concierne al inicio, desarrollo y conclusin.

Forma Directa: cuando las partes, comprador y vendedor, realizan la transferencia

mediante un acuerdo por ellas celebrado.
Forma Indirecta: cuando para que se lleve a cabo la transferencia deba intervenir
necesariamente un martillero pblico u otro tercero involucrado.
La transferencia del fondo de comercio puede realizarse mediante dos sistemas
procedimentales, a saber:
Transferencia privada
Transferencia por remate

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Procedimiento para la venta (cont.)

TRANSFERENCIA PRIVADA: primero se debe entregar una nota firmada por el

enajenante al presunto adquirente enunciando los crditos adeudados a terceros, con
sus respectivos datos. Luego se hace la suscripcin del Boleto de Compra-Venta. El
tercer paso consiste en la Publicacin de avisos durante cinco das en el Boletn Oficial
de la respectiva jurisdiccin y en uno o ms diarios del lugar en que funcione el
establecimiento. Luego se procede a la Oposicin. A ella le sigue el Documento de
transicin y por ltimo el Documento de venta.

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Procedimiento para la venta (cont.)

TRANSFERENCIA POR REMATE: el martillero deber levantar previamente inventario y

anunciar el remate en la forma establecida por el artculo 2, publicar avisos durante
cinco das en el Boletn Oficial dando los siguientes datos: Clase de negocio, Ubicacin
del negocio, Nombre del vendedor, Domicilio del vendedor, Domicilio donde debe
presentarse la oposicin, nombre, apellido y domicilio del rematador; Nombre , apellido
y domicilio del escribano. Los dems recaudos a cumplir son similares a los explicitados
en materia de transferencias privadas.

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Valor llave

Es un excedente de dinero, asociado a la presunta existencia de una futura

rentabilidad superior a lo normal, que genere una empresa.

Para calcular su monto se toman en cuenta factores como tipos de clientes,

ubicacin del negocio, marca, etc.

La llave autogenerada no debe ser considerada un activo por no constituir un

recurso controlable por la empresa.

El valor llave de un negocio adquirido es la diferencia entre el precio que se pag y

lo que sumen los activos de los que disponga el comercio.

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Libros y correspondencia

Los libros de comercio deben representar el fiel reflejo de los negocios realizados en
la empresa y cuando se produce una transferencia del fondo de comercio stos
deben quedar en poder del comerciante. No hay obligacin de entregarlos al
comprador del fondo, sin embargo, en caso de serles stos necesarios, puede exigir
su exhibicin momentnea.
La correspondencia es propiedad del vendedor, pero ste deber informarle al
adquirente del fondo en caso de que la misma se refiera a la explotacin del
comercio.

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Personal en relacin de dependencia

La Ley de Contrato de Trabajo protege los derechos del trabajador, transmitiendo al

adquirente todas las obligaciones nacidas de la relacin laboral dando continuidad al
contrato.
Segn el art. 225 de la Ley 20744 LCT "en caso de transferencia por cualquier ttulo
del establecimiento, pasarn al sucesor o adquirente todas las obligaciones
emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviera con el trabajador al
tiempo de la transferencia, an aqullas que se originen con motivo de la misma. El
contrato de trabajo continuar con el sucesor o adquirente y el trabajador
conservar la antigedad adquirida con el transmitente y los derechos que de ellas
se deriven".
As como las relaciones laborales, las obligaciones tambin se transfieren, teniendo
el adquiridor que pagarlas. Es el caso del aguinaldo, por ejemplo.

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Otras transferencias

A favor del Estado: en este caso se entender que se produce una nueva relacin
laboral, perdiendo de esta manera el empleado su derecho a la antigedad . Es
regulada por el art. 230, dejando sin aplicacin los art 225 hasta 229.
En caso de quiebras: se produce la extincin del contrato, quedando el sucesor
liberado de las deudas y obligaciones resultantes con el empleado.

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Subcontratacin y delegacin

Todos aquellos que cedan total o parcialmente a otros el establecimiento habilitado a

su nombre, debern exigir a sus contratistas:

Clave de Alta Temprana (CAT) segn Resolucin General AFIP 899.

Cdigo nico de Identificacin Laboral (CUIL) de cada uno de los trabajadores
que presten servicios.
Constancias de pago de las remuneraciones, copia firmada los comprobantes de
pago mensuales al sistema de la seguridad social, una cuenta corriente de la cual
sea titular y una cobertura por riesgos del trabajo.
En caso de no cumplir, el principal se har responsable solidariamente de las
obligaciones de su cesionario.

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Elementos no transferibles

Crditos y deudas: El adquirente no se har cargo de los mismos, salvo que haya un
pacto expreso que as lo disponga y no haya oposicin de los acreedores.

Inmuebles: La transmisin de los bienes inmuebles no se supone con la del fondo,

salvo pacto en contrario expreso. En tal caso deber cumplimentarse el requisito de
la escrituracin. Es decir se debern llevar a cabo dos tipos de operaciones: una de
ellas de naturaleza civil -que es la cesin del inmueble- y la otra de naturaleza
comercial, que es la transmisin del fondo de comercio.

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Inscripcin

Es necesario presentar los siguientes documentos ante la Inspeccin General de

Justicia:

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Formulario de Inscripcin, Formulario n 9

Copia del Primer Testimonio o Documento de Transferencia
Tasa retributiva dispuestas por decreto 67/96
Original de la pgina del boletn de publicacin oficial
Original de las pginas del peridico o diario de la zona en que fue publicado
Certificacin de libre deudas fiscales, previsionales y prendarias
Certificacin de inhibicin del enajenante emitida por el Registro de la Propiedad
del Inmueble
8. Dictamen precalificado de abogado, escribano o contador con la firma legalizada
ante el Colegio respectivo.

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Caractersticas

TRMITE ANTE LA INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA (IGJ): especificando los datos

de las partes y las firmas de las mismas.

PLAZO PARA LA INSCRIPCIN: Segn el artculo 7 el plazo para efectuar la inscripcin

en el Registro es de 10 das. Los acreedores afectados podrn formular hasta ese
momento su oposicin al comprador.
INSCRIPCION TARDA: La inscripcin tarda en la IGJ implica que la misma ser oponible
a terceros a partir de la fecha de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

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Caractersticas (cont.)

FALTA DE INSCRIPCIN: La falta de inscripcin en el Registro hace inoponible el acto

frente a terceros que contraten de buena fe con el vendedor, despus de firmado el
documento de la transferencia y antes de la inscripcin.
INCUMPLIMIENTO AL PROCEDIMIENTO LEGAL: Cuando la transferencia no se realiza
dando cumplimiento a los requisitos explicados en la ley 11.867, la consecuencia
inminente es que el acto resulta inoponible a terceros.

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Derechos y Obligaciones

Confeccin de la lista de acreedores: Primera obligacin impuesta al enajenante. La

confeccin y entrega al adquirente de la lista de acreedores es el elemento
fundamental para determinar el precio de la operacin a realizar.
Contrato de transmisin: Elemento fundamental de la operacin, se otorga luego
del cumplimiento de las disposiciones de la Ley 11.867.
Derecho de uso y goce del local: Ya sea que el local se alquile o enajene, es
obligacin del vendedor entregar la universalidad de los elementos integrantes del
fondo y de acuerdo a lo expresamente pactado por las partes.

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Derechos y Obligaciones (cont.)

Eviccin: Su efecto fundamental obliga al vendedor a restituir el precio, recibir la

cosa sin intereses an cuando la cosa haya disminuido de valor, por caso fortuito o
culpa del comprador, de conformidad con el artculo 2119 del Cdigo Civil.
Vicios redhibitorios: Son los defectos ocultos de la cosa, existentes al tiempo de la
adquisicin, pero que le hagan impropios para su posterior destino.
Obligacin de no competencia: Es criterio unnime la prohibicin de restablecerse
que tiene el vendedor dentro de un espacio determinado por un perodo
determinado, estableciendo tal limitacin a la actividad comercial a desarrollar, con
el fin de evitar la competencia desleal o que la clientela sea absorbida nuevamente
por el enajenante.

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Derechos y Obligaciones (cont.)

Rendimiento mnimo del fondo: es poco probable que el enajenante prometa al

adquirente un determinado rendimiento del fondo transmitido. Lo ms probable es
que las utilidades generadas por la explotacin hasta el momento de la transferencia
se transformen en un parmetro fundamental en cuanto a la llave de negocio.
Confeccin de inventarios: la confeccin de stos es obligacin del vendedor.
Derecho a la habilitacin: la Doctrina lo considera un elemento importante del
fondo, por el cual el enajenante se transforma en un verdadero responsable de toda
irregularidad al efecto.

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Ley de Procedimiento Tributario Ley n 11683

Establece la responsabilidad solidaria de los sucesores a ttulo particular en el activo

y pasivo de empresas o explotaciones que las leyes tributarias consideran como una
unidad econmica.
Los sucesores sern responsables en forma personal y solidaria con los deudores si
los contribuyentes no hubieran cumplido la intimacin administrativa de pago del
tributo adeudado. Tal responsabilidad del adquirente caducar, en cuanto a la deuda
fiscal determinada:
A) A los tres meses de efectuada la transferencia, si con antelacin de quince
das hubiera sido denunciada a la AFIP.
B) En cualquier momento en que dicho organismo reconozca como suficiente la
solvencia del cedente con relacin al tributo que pudiera adeudarse.

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Ante la transferencia de un fondo de comercio

Desaparece un contribuyente y aparece uno nuevo pudiendo el primero tener deudas

con el fisco, las cuales pueden ser:

Determinadas: Que hayan sido declaradas por el contribuyente o se encuentren en

proceso de ejecucin fiscal. La determinacin debe haber quedado firme, sin
posibilidad de recurso procesal alguno, a la fecha de la transferencia.
No determinadas: Son las que no fueron declaradas por el contribuyente y no
detectadas por la AFIP, aunque verificables por estar reflejadas en las registraciones
contables de la explotacin.
La caducidad se diferencia de la prescripcin por la circunstancia de que una vez
transcurrido el plazo fijado en la Ley el acreedor pierde el derecho a reclamar el
crdito del cual se trate.

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Relacin con las obligaciones de no hacer

Es muy frecuente que al producirse una transferencia de fondos de comercio se

imponga, en cabeza del enajenante, la obligacin de no competir con la contraparte,
ya sea respecto de un determinado territorio, a una rama del negocio, y/o respecto de
una determinada clientela con el fin de preservar el beneficio del adquiriente; el valor
del fondo de comercio adquirido.

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Fuente

Material preparado por la ctedra.

Profesoras:
Etcheverry, Alejandra
Farre Calvo, Vernica
Oddone, Lourdes

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