Os direitos culturais e o boi descontrolado

Maria Cristina de Oliveira, por seu procurador, props ao de indenizao em face do

Estado de Santa Catarina, relatando que, em 28.3.97, teve sua residncia invadida por
um boi descontrolado que vinha sendo objeto da prtica da farra do boi. O episdio teria
resultado em imenso abalo autora, seus amigos e familiares, tendo alguns destes
sofrido leses. Tambm os "farristas" teriam invadido sua casa, e apenas aps a chegada
da polcia foram estes retirados e tambm o animal. Aps o incidente, tornou-se inimiga
dos moradores locais, chegando a sofrer ameaas. Passou a ser alvo de assdio da
imprensa, em razo da repercusso do fato. Pleiteou a indenizao por danos morais, no
valor de 5 mil salrios mnimos, cuja responsabilidade imputa ao Estado, pois teria este
se omitido ao no garantir o bem-estar social por no coibir a prtica do costume.
TJSC, Apelao cvel 2005.011867-0, Relator: Des. Francisco Oliveira Filho. Data da
Deciso: 7/6/2005

Uma coisa procurar dos direitos culturais nos pncaros da Constituio, outra achlos na rua. Ou entrando em sua casa como um boi descontrolado. A histria de Maria
Cristina um achado entre tantos no tocante ao tema da farra do boi. Uma das histrias
centrais de nossos direitos culturais na casustica dos tribunais.
Os farristas seriam aorianos, imigrados para Santa Catarina h centenas de anos,
trazendo com eles uma tauromaquia peculiar, a tourada de corda da Ilha Graciosa. As
de Creta marcam o vis radicalmente histrico da questo. O que essencialmente um
episdio similar se acha inscrito no Patrimnio Imaterial Francs (desde 24 de abril de
2011)1 e Portugus 2, uma manifestao cultural tombada em Madri 3.
At 1934, havia touradas em grande parte do territrio brasileiro 4. Na exposio
mundial de 1922, foram uma das joias da cultura nacional apresentadas ao Rei Alberto I
da Blgica. Foram abolidas pelo Decreto n. 24.645 de 10 de julho de 1934, que
proclama:
Art. 1 Todos os animais existentes no Pas so tutelados do Estado. 5

Ocorre que o remanescente catarinense da tauromaquia passou por um importante

episdio no Supremo, em 1997, o que garante seu ingresso neste prefcio. Uma ao
Civil Pblica foi promovida por uma entidade ambientalista de Petrpolis, mas dirigida

http://www.uvtf.com/dyn_img/actus_32.pdf: "Cette dcision d'inscription participe l'enrichissement

de la diversit culturelle des territoires qui fait la force et le prestige de la France. C'est la garantie, pour
des millions de Franais, de la libert fondamentale de prserver leur patrimoine culturel dans le respect
des valeurs rpublicaines."
2
http://semanal.omirante.pt/index.asp?idEdicao=464&id=68647&idSeccao=7399&Action=noticia
3
http://www.ionline.pt/conteudo/54529-madrid-declara-touradas-como-patrimonio-cultural
4
Este prefaciador viu uma s tourada na vida, em que o touro venceu. O picador e seu cavalo foram
trucidados. Segundo as estatsticas, dos 120 toureadores de Madri desde 1770, 42 morreram nos chifres
do touro.
5
Lembre-se, alis, que foi com base nessa legislao que Sobral Pinto, falta do habeas corpus, ento
suspenso, impetrou medida para liberar Luiz Carlos Prestes perante o Tribunal de Segurana Nacional.
No art. 17, porm, o decreto reflete melhor: Artigo 17. A palavra animal, da presente lei, compreende
todo ser irracional, quadrupede ou bpede, domstico ou selvagem, exceto os daninhos. Provavelmente a
denegao da medida h de se ter fundado na clusula final.

ao estado de Santa Catarina 6, para exigir-lhe a proibio do evento. O Tribunal local

entendeu que a Farra era digna, os excessos no; o Recurso Extraordinrio sobe
eventualmente nossa Suprema Corte 7. um dos dois nicos episdios em que o
Tribunal trata de direitos culturais.
caso difcil de relatar. As sutilezas de internacionalista do Min. Rezek pouco lhe
valeram, e acabou perdendo a vez para o Min. Marco Aurlio. Rezek tateia nos dilemas
culturais, suscitando, porm, argumentos processuais: estranho que quem mova a ao
seja pessoa estranha ao ambiente cultural, diz ele, de um estado alis em que haja tanto
problema de direitos humanos. De um lado est o mandado do art. 225, VII da
Constituio, que tutela (ainda) todos animais existentes no Pas, sem excluir os
octpodes e os daninhos. De outro lado est o art. 215, 1, que manda proteger as
manifestaes culturais. O voto dele, como os dos demais Ministros, vacila e se enevoa.
Mas termina o Ministro Rezek:
Somos, embora um estado federado, uma civilizao nica, subordinada a uma ordem
jurdica central.

De um outro lado da cerca, mas submetida a mesma civilizao nica, o Ministro Marco
Aurlio cita o jornal O Globo, do Rio de Janeiro, e captura os votos da maioria. Probese a farra, com excessos ou sem excessos. A civilizao nica, apesar da Federao.
Passam-se os anos, a Farra continua proibida, mas acontece:
O ltimo final de semana proporcionou em Santa Catarina uma situao que seria
cmica, se no fosse trgica. A Polcia Militar foi acionada para coibir a realizao de
uma farra do boi no Bairro Pantanal, em Florianpolis, e esta, diante da dificuldade de
dominar o animal que estava visivelmente muito assustado , abateu o boi a tiros. No
entanto, o mais curioso do fato foi a revolta dos farristas, que ficaram indignados com a
morte do boi por parte da PM.
Alguns farristas mais exaltados chegaram a dizer que a polcia no poderia ter matado o
boi na frente das famlias que ali se encontravam para assistir brincadeira. Esses
mesmos farristas acham normal que as crianas de diversas idades assistam a um animal
ser acuado, assustado e maltratado, sob a alegao de que trata-se de uma tradio 8.

A civilizao nica, estatal, detm o monoplio da violncia. A cultura local se insurge

contra o centralismo civilizatrio, mas fazer o que?
Alias, Getlio Vargas era atento ao centralismo civilizatrio. Tentou uma unificao dos
falares brasileiros nos meios de divulgao, como aboliu as bandeiras dos estados.
Sotaques diversos detraam do Brasil nico. No s todos os animais existentes no Pas
estavam sobre a tutela do Estado Novo, mas tambm os sotaques.
Voltemos, porm lies da casustica. O Supremo tocou em direitos culturais uma
nica outra vez, no que a mais frequente tenso entre princpios constitucionais
relativos cultura: meia entrada de estudante (depois, de idoso, etc.) O tema
simptico, d voto a vereador, e na verdade tem efeitos econmicos indiretos, pois a lei
6

Ao Civil Pblica de n 023.89.030082-0

Recurso Extraordinrio 153.531-8/SC; RT 753/101, 3 de Junho de 1997.
8
MALKOWSKI JUNIOR, Tibrio, Jornal de Santa Catarina, 06/01/2010 | N 11828, encontrado em
http://www.clicrbs.com.br/jsc/sc/impressa/4,182,2768249,13854, visitado em 30/7/2011.
7

que manda cobrar meia no diz quanto deva ser a inteira.

Mas chegamos aqui a um outro instante de coliso: o impacto dos direitos culturais
quanto livre iniciativa. O Estado tem o dever de propiciar os direitos culturais, mas
quanto disso lhe d poder de entrar na economia privada das empresas. A ementa da
ADI 1950, do Min. Eros Grau no carece de explicaes:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N. 7.844/92, DO ESTADO
DE SO PAULO. MEIA ENTRADA ASSEGURADA AOS ESTUDANTES
REGULARMENTE MATRICULADOS EM ESTABELECIMENTOS DE ENSINO.
INGRESSO EM CASAS DE DIVERSO, ESPORTE, CULTURA E LAZER.
COMPETNCIA CONCORRENTE ENTRE A UNIO, ESTADOS-MEMBROS E O
DISTRITO FEDERAL PARA LEGISLAR SOBRE DIREITO ECONMICO.
CONSTITUCIONALIDADE. LIVRE INICIATIVA E ORDEM ECONMICA.
MERCADO. INTERVENO DO ESTADO NA ECONOMIA. ARTIGOS 1, 3, 170,
205, 208, 215 e 217, 3, DA CONSTITUIO DO BRASIL. 1. certo que a ordem
econmica na Constituio de 1.988 define opo por um sistema no qual joga um papel
primordial a livre iniciativa. Essa circunstncia no legitima, no entanto, a assertiva de
que o Estado s intervir na economia em situaes excepcionais. 2. Mais do que
simples instrumento de governo, a nossa Constituio enuncia diretrizes, programas e
fins a serem realizados pelo Estado e pela sociedade. Postula um plano de ao global
normativo para o Estado e para a sociedade, informado pelos preceitos veiculados pelos
seus artigos 1, 3 e 170. 3. A livre iniciativa expresso de liberdade titulada no
apenas pela empresa, mas tambm pelo trabalho. Por isso a Constituio, ao contemplla, cogita tambm da "iniciativa do Estado"; no a privilegia, portanto, como bem
pertinente apenas empresa. 4. Se de um lado a Constituio assegura a livre iniciativa,
de outro determina ao Estado a adoo de todas as providncias tendentes a garantir o
efetivo exerccio do direito educao, cultura e ao desporto [artigos 23, inciso V,
205, 208, 215 e 217 3, da Constituio]. Na composio entre esses princpios e
regras h de ser preservado o interesse da coletividade, interesse pblico primrio. 5. O
direito ao acesso cultura, ao esporte e ao lazer, so meios de complementar a formao
dos estudantes. 6. Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente.
((03/11/2005)

Os votos desta vez se dividem em face do permissivo estatal de interveno: mesmo se

o efeito econmico seja nominal (ou at favorvel, em face da oportunidade de
diversificao de preos...), mexer com contratos privados d certas comiches. No
tocante a mensalidades escolares, recentemente o STF declarou-os intangveis em
respeito livre iniciativa. Mas (lembra o Ministro Eros Grau) a ADI 1007 da
mensalidades - tratava de direito civil; j aqui...
O argumento vencedor, no entanto, como no caso do boi descontrolado, de natureza
estritamente cultural. Os ministros se lembram que quando estudantes, j pagavam meia
entrada, e isso faz parte da cultura brasileira:
Se h uma interveno econmica de direito consuetudinrio no Brasil, essa.

Assim, o costume prevalece sobre a Constituio. cultura 9.

A contaminao da cultura sobre a propriedade privada surge tambm com os
tombamentos. Por que diabos predominam os interesse culturais de todos do povo sobre
9

Mais um episdio do conflito entre as nossas Constituies e a cultura nacional, especificamente quanto
estaturia, encontra-se notado em texto nosso, Cette Constituition n'est gure serieuse: Por que as
constituies
brasileiras
enriquecem
os
escultores,
encontrado
em
http://denisbarbosa.addr.com/paginas/home/erecoes.html.

minha casa, j que "a identificao do valor cultural de um bem no emerge de mera
criao da autoridade, posto que ele j tinha existncia histrica no quadro da
sociedade?" 10. E se surge assim, se impondo mesmo sobre o Estado, quem paga?
Bom, o que mais, neste Pas, problema de direitos culturais? Rdio comunitria.
Habeas corpus so concedidos pela Justia Federal, outros tantos negados,
documentando um conflito entre a Lei de Telecomunicaes que exige licena e as
necessidades dos elementos microculturais dos bairros e favelas. A questo passa pelas
consideraes extrajurdicas, mas eminentemente srias, do controle poltico das rdios.
Voto tambm cultura. O boi descontrolado da cultura no pode invadir os currais
eleitorais 11.
No campo tributrio, a cultura tambm citada no tocante expanso e conteno da
clusula constitucional de imunidade do papel de imprensa. O STF tem aceitado a
expanso tecnolgica do conceito de papel para se admitir os vrios meios de suporte
da produo da cultura e seu acesso populao, mas se mantido cioso do instrumento:
s o papel, no a tinta, nem a impressora, nem outros elementos do mesmo processo 12.
O conflito aparece, menos frequente, em questes mais complexas. A assimilao
indgena civilizao central pipoqueia aqui e ali, por exemplo, no tocante
responsabilidade penal 13. Os aspectos culturais da discriminao religiosa outra vez
um conflito intercultural como a farra do boi, mas agora consagrado pelo centralismo
civilizatrio 14. A difcil considerao do que seriam as culturas quilombolas, objeto de
deciso densa e complexa do TRF gacho 15, em que se cita:
"Tem duas coisas que so fortes, para que todas essas comunidades, dentro da
multiplicidade que as caracteriza, se reconheam como quilombo. Uma a herana
africana, saber de onde viemos. As pessoas podem nem saber o que quilombola, mas
sabem que so originrias de um processo de escravido. A outra exatamente a defesa
de um territrio. A territorialidade o que nos unifica. Como ela foi constituda em cada
quilombo diferente, mas o que ns queremos com ela igual. Ao se manter ali, criou10

TJSC, Apelao Cvel em Mandado de Segurana n. 2009.010203-3, Quarta Cmara de Direito

Pblico, por votao unnime,29 de outubro de 2009.
11
Por exemplo, STJ, Quinta Turma, HC 77887/SP, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, public. no DJ
07.02.2008, p. 01. (Afirmando a infrao).
12
Por exemplo, TRF3, 2000.61.82.000837-1, AC 794455, Sexta Turma, 21/08/2002.
13
Por exemplo, "Ora, no h como se considerar sem cultura uma pessoa capaz de praticar tais atos
criminosos, os quais, exigem sim, muita perspiccia por parte dos membros da quadrilha qual integra o
paciente.", STF, Habeas Corpus 85.198-3, 17 de novembro de 2005. Crime tambm cultura.
14
A leso causada s religies afro-brasileiras atravs da exibio dos programas apresentados pela
Record e Rede Mulher configura dano que se protrai no tempo. O risco de dano irreparvel ou de difcil
reparao revela-se justamente por se tratar de ofensa s religies que so parte de nosso patrimnio
cultural, a garantias constitucionalmente asseguradas, como a liberdade de crena. TRF3, proc.
2005.03.00.028432-0, AI. 234396, 23/11/2005.
15
QUILOMBOLAS. Conceito que no pode ficar vinculado legislao colonial escravocrata, tendo em
vista que: a) a historiografia reconhece a diversidade cultural e de organizao dos quilombos, que no se
constituam apenas de escravos fugitivos; b) a Associao Brasileira de Antropologia estabeleceu, com
base em estudos empricos, um marco conceitual, a servir de base para o tratamento jurdico; c) o
dispositivo constitucional, de carter nitidamente inclusivo e de exerccio de direitos, no pode ser
interpretado luz de uma realidade de excluso das comunidades negras; d) os remanescentes no
constituem "sobra" ou "resduo" de situaes passadas, quando o comando constitucional constitui
proteo para o futuro; e) fica constatada a diversidade de posses existentes, por parte das comunidades
negras, desde antes da Lei de Terras de 1850, de que so exemplos as denominadas "terras de santo",
"terras de ndios" e "terras de preto".Agravo de Instrumento N 2008.04.00.010160-5/PR3 Turma do
Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por maioria, 01 de julho de 2008.

se um espao de reproduo social daquele grupo e ns queremos zelar por ele. A

territorialidade baseada na relao de parentesco, no respeito aos mais velhos, no uso
comum dos recursos naturais, no papel das mulheres, na religiosidade...- uma srie de
elementos que constitui esse patrimnio (...) essa relao de territorialidade tem espao
geogrfico definido, tem uso coletivo desses espaos e ela aquele espao que eu
necessito para viver socialmente. (...) Mas e o cemitrio, que tem uma relao que no
geogrfica, cultural, religiosa? (...) Isso sagrado para ns. Ento como eu ouso
acabar com os cemitrios? E os meus antepassados, eu no tenho mais direito de
cultuar? Tudo h que ser pensado na delimitao dessas reas, porque a constituio da
territorialidade quilombola extrapola a questo geogrfica e administrativa. 16

Mas o que ser ponto central desse livro, na verdade, se encontra numa srie de
julgados, especialmente dos tribunais do Sul, mas no s. O conflito entre os interesses
dos que se julgam produtores de culturas, em face dos consumidores. Municpios
promovem festas, principalmente o Carnaval, e pretendem se recusar ao pagamento de
direitos autorais. Afinal, festa popular de rua, e gratuita.
Na lei antiga, s as manifestaes culturais pagas pagavam. Esse costume de s pagar o
que for pago fica entranhado na sensibilidade 17:
Como dos autos se verifica, no se trata de uma mera festa carnavalesca sem fins
lucrativos, mas de um evento popular, em local aberto e sem cobrana de ingressos, no
qual no se constata a veiculao de marketing poltico ou de publicidade de qualquer
natureza, no bastasse se tratar de uma manifestao popular, de carter eminentemente
social, sem aferio de lucro.
Ademais, salutar comunidade os festejos carnavalescos e a forma como realizados,
no sendo o caso, dar ensejo ao pleito da autora recorrente, sob pena de inviabilizando
tais manifestaes populares e sociais, esteja-se abrindo precedente para que eventos
culturais desse jaez, valendo lembrar, sem carter gratuito, venham ser praticamente
proibidos e, qui, desapaream do contexto popular.
Importa no caso fazer diferena entre a realizao de festejos populares em locais
fechados, com cobrana de ingressos, com intuito de lucro e o fato de realiz-los em
locais abertos, com participao popular, dando-lhes carter scio-cultural, sem aferio
de lucro, sem a verificao de marketing ou veiculao de qualquer tipo publicidade, ou
promoo pessoal.
Evidenciadas tais circunstncias, notrio o interesse pblico nesses tipos de eventos,
em cuja ao social deve estar integrados, no apenas o Estado, tambm as entidades
civis, que devem se articular para a difuso da cultura popular dirigida comunidade,
indistintamente Nessa quadra, no seria razovel permitir que a lei se ponha
frontalmente contra interesses sociais, sobretudo, quando se verifica ser de essencial
importncia a concretizao de diretrizes constitucionais imposta aos Municpios,
Estados e Unio, regra in sita no art. 23 da Carta Magna, notadamente no inciso V,
que tem por fundamento, sendo, pois, dever de todos, proporcionar os meios de acesso
cultura.
Outrossim, a mesma Carta Poltica, "ex vi" do art. 215, "caput", determina que "O
Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da
16

Outras intervenes judiciais no tema dos quilombos so menos culturais: "Os artigos 215 e 216 da
Constituio garantem o exerccio dos direitos culturais e indicam o que constitui patrimnio cultural,
sem qualquer referncia a disputas possessrias, evidenciando no haver interesse pblico ou social a ser
defendido nesta lide." Agravo de Instrumento N 1.043.354-8, Primeiro Tribunal de Alada Civil do
Estado de So Paulo, 12 de agosto de 2002..
17
Embargos Infringentes nu. 477.117.4/7-02, Quarta Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, 21 de Fevereiro de 2008.

cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes

culturais "
Nesta senda, no pode o Judicirio, como Poder aplicador, mas tambm modificador
das regras que sociedade so impostas, se colocar de lado das controvrsias, mas, em
ltima anlise, inserir nestas, buscando harmonizar interesses sociais e privados, de
forma a assegurar a todos a cultura advinda dos costumes e do cotidiano, garantido a
preservao, desenvolvimento e a difuso dos valores culturais nacionais, 2^ com o
acesso s manifestaes de carter scio-cultural.
As manifestaes populares e scio-culturais devem ser vistas como um bem comum,
para o qual devem se mover, como j dito alhures, no apenas o Estado, tambm as
entidades civis que a ele integram e, nesse plano vislumbra-se bem aplicada a re regra
do art. 5 da Lei de introduo do Cdigo Civil que assim reza. "Na aplicao da lei, o
juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum".
Portanto, no obstante tenha a letra da lei em comento direcionado seu vetor unicamente
na defesa do direito de autor ou autoral, em relao criao e utilizao de
obra intelectual, compreendendo a arte musical, em detrimento do carter cultural, que
de forma geral se preocupou o legislador ptrio, no sentido de incentivar a preservao,
desenvolvimento e difuso de todas as fontes de cultura nacional, como bem maior da
coletividade, no se pode negar que as manifestaes judiciais e dos jurisconsultos no
possam transformar o sentido de leis que no conduzam tais caractersticas,
harmonizando-as, de forma a dar-lhe carter social que eventualmente no as contenha,
a fim de que no se afigurem conflitando com os interesses maiores da coletividade.
No h dvidas de que a proteo jurdica aos direitos autorais deve merecer guarida,
contudo, tal mister no pode se dar de tal forma a obstruir manifestaes populares de
carter scio-cultural, como so os festejos carnavalescos, no podendo a autora
recorrente, na busca desenfreada de seu direito, contrariar comando constitucional de
incentivo s manifestaes de carter nitidamente social, que evidncia enorme prejuzo
coletividade, com desprestgio cultura nacional.
Destarte, ainda que se admita irrelevante o aspecto de lucro para que ser efetivada a
cobrana, como bem pondera a recorrente ao perfilar sua irresignao no voto
divergente, deve ser a questo examinada e sopesada sob o aspecto scio-cultural, para
o que todos devem concorrer e no que o Estado no pode deixar de lado.
Assim que, nas circunstncias apuradas. tem-se que a o voto vencedor, com
propriedade bem apreciou a questo, no sentido de que no havendo aferio de lucro
pela Municipalidade, inexigvel o pagamento de direitos autorais pelo ECAD,
principalmente pelo fato de que atuou o ente pblico requerido no af de promover
manifestao scio-cultural, difundindo valores da cultura nacional, em ateno ao
comando constitucional atinente.

Isso se l em 2008. No entanto, o tema j teria sido discutido e exaurido pelo nosso
tribunal unificador dos julgados:
Se antes, sob a tica da antiga Lei n. 5.988/73, ainda poderia haver controvrsia acerca
de serem devidos direitos autorais na hiptese em comento, tenho que o novo texto legal
no deixa dvidas a respeito.
No apenas as modalidades de execuo da obra, no se distinguindo a sua forma de
divulgao, como o local e a espcie de evento em que ocorram receberam enumerao
que, alm de ser meramente exemplificativa, absolutamente ampla, abrangendo,
notadamente, entes pblicos e particulares, bem assim locais os mais variados, e, ainda,
"onde quer que se representem, executem ou transmitam obras literrias, artsticas ou
cientficas" .
De outro lado, a expresso "lucro direto ou indireto" do art. 73 da Lei n. 5.988/73, que

tanta polmica exegtica gerou, foi substituda por "utilizao direta ou indireta" (art.
29, VIII, da Lei n. 9.610/98), pondo fim a quaisquer dvidas que pudessem existir a
respeito da real inteno do legislador em vincular a execuo desautorizada da obra a
um sentido apenas econmico.
Assim, ainda que o espetculo musical carnavalesco tenha sido realizado sem cobrana
de ingressos, em carter cultural popular, so devidos direitos autorais aos titulares das
obras musicais. STJ, Recurso Especial N 524.873 - ES (2003/0029627-5), 22 de
outubro de 2003.

Ah, sim, o STJ no se destina a examinar a compatibilidade da lei ordinria

Constituio. Sua misso , sempre, controlar os bois da diversidade civilizatria
nacional. A misso deste livro, no entanto, outra.

Em 1 de agosto de 2011,
Denis Borges Barbosa