DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE PLENA

JURISDICCIN INTERPUESTA POR LA FIRMA DE ABOGADOS

ALEMN, CORDERO, GALINDO & LEE, ACTUANDO EN
REPRESENTACIN DE GRUPO BANISTMO, S. A., PARA QUE SE
DECLARE NULA, POR ILEGAL, LA RESOLUCIN CNV N 21-07 DE 23
DE ENERO DE 2007, EMITIDA POR LA COMISIN NACIONAL DE
VALORES, EL ACTO CONFIRMATORIO Y PARA QUE SE HAGAN
OTRAS DECLARACIONES. PONENTE: VCTOR LEONEL BENAVIDES
P. PANAM, CINCO (5) DE JUNIO DE DOS MIL NUEVE (2009).
Tribunal: Corte Suprema de Justicia, Panam
Sala: Tercera de lo Contencioso Administrativo
Ponente: Victor L. Benavides P.
Fecha: 5 de junio de 2009
Materia: Accin contenciosa administrativa
Plena Jurisdiccin
Expediente: 245-07
VISTOS:
La firma de abogados Alemn, Cordero, Galindo & Lee, actuando en
nombre y representacin de GRUPO BANISTMO, S.A., ha interpuesto
demanda contencioso administrativa de plena jurisdiccin con la
finalidad que se declare nula, por ilegal, la Resolucin CNV N 21-07 de
23 de enero de 2007, emitida por la Comisin Nacional de Valores, el
acto confirmatorio y para que se hagan otras declaraciones.
La demanda fue admitida por la Sala Tercera mediante Auto de 19 de
junio de 2007, en el que igualmente se orden correr traslado de la
misma al Procurador de la Administracin.
LA PRETENSIN Y SU FUNDAMENTO.
En la demanda se formula una peticin dirigida a la Sala Tercera para que
sta declare la nulidad por ilegal de la Resolucin N CNV N 21-07 de 23 de
enero de 2007, emitida por la Comisin Nacional de Valores, en donde se
resolvi lo siguiente:
ARTCULO NICO: Imponer a la sociedad GRUPO BANISTMO, S.A.,
multa de mil balboas (B/.1,000.00) por la no presentacin y
divulgacin del comunicado pblico de Hecho de Importancia, en
incumplimiento con el artculo 77 del Decreto Ley 1 de 8 de julio
de 1999, desarrollado en el artculo 2 del Acuerdo N 10-2005 de 18
de julio de 2005.

Fundamento Legal: Artculos 77 y 208 del Decreto Ley 1 de 8 de

julio de 1999 y Acuerdo N 10-2005 de 18 de julio de 2005.
En adicin, la parte demandante solicita dentro de sus pretensiones que le
sea devuelto el Cheque de Gerencia N 116258 de 1 de febrero de 2007 por el
monto de B/.1,000.00 pagado a favor de la Comisin Nacional de Valores.
Sostiene la apoderada judicial del demandante que el acto impugnado ha
infringido los artculos 77 y 208 del Decreto Ley N 1 de 8 de julio de 1999 y el
artculo 2 del Acuerdo N 10-2005 de 18 de julio de 2005 . Las normas que se
alegan infringidas son del siguiente tenor literal:
Decreto Ley 1 de 1999.
Artculo 77: Comunicados pblicos
Cuando ocurra un hecho de importancia que no sea de conocimiento
pblico y que, de ser divulgado, es de esperarse que tenga un efecto
significativo en el precio de mercado de unvalor registrado en la
Comisin, el emisor de dicho valor deber inmediatamente hacer pblico
un comunicado (mediante prensa, redes electrnicas de divulgacin de
informacin financiera, televisin u otros medios autorizados por la
Comisin) en el cual divulgue y explique el hecho en cuestin, y deber
entregar una copia de dicho comunicado a la Comisin y a las bolsas de
valores en las cuales dicho valor est listado.
No obstante lo anterior, ningn emisor estar obligado a divulgar dicho
hecho mientras los directores o la gerencia del emisor tuviesen motivos
razonables para creer (A) que la divulgacin de dicho hecho perjudicara
en forma significativa los intereses del emisor y (B) que las personas que
tienen conocimiento de dicho hecho que an no es pblico no han
negociado ni van a negociar valores de dicho emisor. El emisor deber en
todo caso divulgar dicho hecho si ste es irreversible y la demora en su
divulgacin no evitara el impacto perjudicial que ste pudiese tener en el
emisor o no contribuira a reducirlo.
Artculo 208: Multas administrativas
La Comisin podr imponer multas administrativas hasta de un milln de
balboas (B/.1,000,000.00) a cualquier persona que viole este Decreto Ley
o sus reglamentos, por la realizacin de cualesquiera de las actividades
prohibidas establecidas en el Ttulo XII de este Decreto Ley, o hasta de
trescientos mil balboas (B/.300,000.00) por violaciones a las dems
disposiciones del presente Decreto Ley.
Para la imposicin de las multas administrativas sealadas en este
artculo, la Comisin tomar en cuenta los siguientes criterios de
valoracin:
1. La gravedad de la infraccin;
2. La amenaza o el dao causado;
3. La capacidad de pago y el efecto de la sancin administrativa en la
reparacin del dao a los inversionistas directamente perjudicados;
4. Los indicios de intencionalidad;

5. La duracin de la conducta;
6. La reincidencia del infractor.
Acuerdo N10-2005 de 18 de julio de 2005.
Articulo 2: Eventos que constituyen hechos de importancia
Son hechos de importancia los que el tenedor, comprador o vendedor de
un valor, o la persona a quien tal informacin est dirigida, muy
probablemente dara importancia al decidir cmo actuar. Al determinar si
actos futuros o inciertos son de importancia se deber considerar la
magnitud de stos y la probabilidad de que ocurran.
Sin perjuicio de las anteriores descripciones, se considerarn eventos que
constituyen Hechos de Importancia los mencionados en la siguiente lista:
1.
2.

Cambios o alteraciones de importancia en el objeto social o

actividades del emisor.
Venta o adquisicin de activos de importancia.

3.

Renuncia o remocin de alguno de los miembros de la Junta

Directiva, de miembros del personal gerencial y/o ejecutivo de
departamentos operativos, del comit de vigilancia u organismos
similares, o de sus suplentes.

4.

Toda decisin de realizar inversiones extraordinarias que puedan

tener un impacto de importancia en la situacin financiera del emisor,
o de modificarlas, que afecten en ms de un 25% el valor total de los
activos.

5.

Ganancias o prdidas por un monto igual o superior al 20% con

relacin al patrimonio neto del emisor.

6.

Inicio de cualquier trmite o peticin que pueda tener como

consecuencia la disolucin del emisor, indicando las acciones que se
tomarn si las consecuencias fueren subsanables.

7.

Presentacin de solicitudes de declaratoria de quiebra,

reorganizacin, aprobacin o rechazo judicial de los trminos y
condiciones de las propuestas de reorganizacin, peticiones de
liquidacin presentadas por el emisor o un tercero, acuerdos previos a
la declaratoria de quiebra, an cuando no hayan sido presentados a las
autoridades judiciales o no cumplan con los procedimientos
aplicables a la quiebra.

8.

Actos y hechos de cualquier naturaleza que puedan constituirse en

obstculos de importancia para el desarrollo de las actividades del
emisor, especificando sus implicaciones en el negocio de la
compaa.

9.

Acciones judiciales de cualquier naturaleza iniciadas por o en contra

del emisor, por un monto igual o superior al 20% del patrimonio neto
del emisor o que puedan de otra forma afectar las perspectivas de
desempeo de la compaa, as como el desarrollo de dichos procesos
y las resoluciones relevantes que se dicten dentro de los mismos.

10. Cualquier acuerdo de licencia o franquicia, o la terminacin de los

mismos, que pueda tener un efecto de importancia en las operaciones
del emisor.
11.

La ocurrencia de cualquier evento de incumplimiento de los

trminos y condiciones de una emisin de valores que se negocien
pblicamente.

12.

Constitucin de hipotecas o gravmenes sobre activos del emisor,

cuando se haga por montos que igualen o excedan el 20% del
patrimonio neto del emisor.

13. Toda garanta, afianzamiento o aval que conceda el emisor, por un

monto igual o superior al 20% de su patrimonio, indicando el monto
garantizado, as como las que se otorguen para garantizar operaciones
que no se relacionen directamente con el giro normal de negocios de
la compaa.
14. Operaciones de compra o venta de acciones o de ttulos convertibles
en acciones de otros emisores por montos que representen ms del
25% del patrimonio neto de la empresa que est realizando la compra
o venta de acciones.
15. Autorizacin o terminacin del registro de los valores de la sociedad
en la Repblica de Panam o en el extranjero.
16.

Sanciones de que ha sido objeto de la sociedad o sus rganos de

gobierno corporativo por las autoridades reguladoras.

17. Acuerdos de voto, cuando sean conocidos.

18.

estas personas, cuyos trminos no sean habituales dentro del giro

regular de negocios del emisor.

19.

Cambios en la Cualquier contrato entre la compaa, ya sea

directamente o por interpsita persona, y los miembros de su Junta
Directiva, administradores, comits de vigilancia, o cualquier
sociedad controlada por tenencia accionaria de los accionistas
controlantes.

20. Fusiones, consolidaciones o escisiones con relacin al emisor.

21.

Alteraciones de los derechos y privilegios de los valores emitidos

por la compaa.

Queda expresamente entendido que la referida lista tiene propsitos

ilustrativos, exclusivamente y no constituye una lista taxativa o
excluyente de eventos que constituyen Hechos de Importancia.
Sostiene la parte demandante que se infringi el artculo 77 del Decreto Ley
1 de 1999 de manera directa por comisin, pues ha sido aplicado en sentido
contrario a lo dispuesto en dicha norma. Sobre la vulneracin de la norma indica
lo siguiente:
En el caso que nos ocupa, la resolucin impugnada al confrontar La
Habilitacin con el artculo 77 del Decreto Ley N 1 de 1999,
resolvi, en contravencin de lo expresamente dispuesto en dicho

artculo, que La Habilitacin estaba obligada a ser comunicada

pblicamente.
Dicha contravencin se da porque La habilitacin no constituye un
Hecho Importante cuya divulgacin sea capaz de tener un efecto
significativo en el precio de mercado de las acciones de Primer
Banco del istmo, S.A., que conlleve la obligacin de su
comunicacin pblica.
No obstante, el acto impugnado consider (y a partir de ello
sancion a Grupo Banistmo, S.A.), que La Habilitacin constituy
una reapertura del perodo de canje de acciones que, por esa razn
(reapertura), constitua un Hecho Importante que debi
comunicarse pblicamente.
Contrario a lo expuesto en la resolucin impugnada, La Habilitacin
no constituy una reapertura del canje de acciones, toda vez que
no dispuso, y mucho menos implic, una apertura de perodo para
recibir nuevas y distintas solicitudes, a las ya presentadas para aquel
momento. Muy por el contrario, se limit a darle curso a un hecho
pasado, esto es, a aquel grupo de solicitudes que haban sido
presentadas con posterioridad al da 30 de noviembre de 2005.
En cuanto a la violacin de manera directa por comisin del artculo 208 del
Decreto Ley N 1 de 8 de julio de 1999, la parte demandante considera que "la
resolucin impugnada al confrontar la falta de comunicacin pblica de La
Habilitacin con lo dispuesto en el artculo 208 del Acuerdo N 10-2005 de 18 de
julio de 2005, resolvi, en contravencin de lo expresamente dispuesto en dicho
artculo, imponiendo una multa en contra de Grupo Banistmo, S.A."
Por su parte, indica la parte actora que se vulner de manera directa por
comisin, el artculo 2 del Acuerdo No. 10-2005 de 18 de julio de 2005, toda vez
que La Habilitacin "no encuadra en ninguno de los casos descritos en el artculo
2..., como Hecho de Importancia, toda vez que no constituye informacin que
impacte el rendimiento, operacin y/o economa del emisor (ni del cual
dependa la actuacin de los accionistas que no presentaron a tiempo sus
solicitudes de canje de acciones)."
INFORME EXPLICATIVO DE CONDUCTA.
Mediante Nota de 5 de julio de 2007, el Comisionado Presidente de la
Comisin Nacional de Valores rindiel respectivo Informe Explicativo de
Conducta en donde expuso esencialmente lo siguiente:
...
Analizado lo anterior, es oportuno manifestar ene este apartado lo
que esta autoridad consider como un perjuicio cuya consecuencia
acarre la imposicin de la multa hoy recurrida.
La situacin es la siguiente: unos accionistas, habindose
presentado con posterioridad a la fecha autoimpuesta por el propio
emisor, logran un canje de acciones (que no debieron lograr, segn
las reglas de canje de la propia empresa) y otros no tienen la
oportunidad por no tener informacin No es de esperar que para

TODOS los accionistas que no presentaron su solicitud de canje a

tiempo se les diese el mismo trato? El resultado fue que unos
accionistas de los que forman parte se benefician y otros no.
Si nos referimos al trato igualitario se requiere que el de los
accionistas tengan por acceso oportuno y en condiciones iguales a
la informacin de importancia al tenor del artculo 1 del Decreto
Ley 1 de 1999.
Piensen
los
honorables
magistrados
si
fuesen
el
inversionista/accionista de un emisor que decide permitir y
facilitar un canje de acciones para el cual se crea l mismo reglas
propias y a su libre criterio, las cuales altera a su libre criterio,
pero que en determinado momento no comunica a todos los
interesados y decide aplicar reglas a algunos si y a otros no...
Algo importante a sealar es que no se trata de la proteccin al
inversionista/accionista particular que se haya visto afectado ya
que la CNV no es la instancia para la reparacin del inters
afectado. Se trata de la proteccin del mercado de valores en
general y sobre todo del inversionista o accionista potencial.
...
La CNV ha respetado el debido proceso, por lo que no existe una
sola razn o causal de violacin del procedimiento administrativo.
La Comisin posee facultades para sancionar a cualquier persona
que viole el Decreto Ley 1 de 1999 y sus reglamentos (con
independencia de la profesin u oficio que ejerzan). Facultad
sancionadora, que previo cumplimiento de todos los trmites
legales en pro del respeto al debido proceso, busca proteger la
transparencia en el mercado as como a los inversionistas que en l
participan.
OPININ DE LA PROCURADURA DE LA ADMINISTRACIN.
A travs de la Vista N 813 de 19 de octubre de 2007, la Procuradura de la
Administracin emiti concepto en los siguientes trminos:
A juicio de este Despacho, en el caso que nos ocupa estamos ante
una nueva apertura de canje de acciones por lo que la actora est
obligada a cumplir el procedimiento que establece para estos casos
el ya citado artculo 77 del decreto ley 1 de 1999, es decir, que el
Grupo Banistmo, S.A., estaba obligado a divulgar a travs de un
comunicado pblico ese evento y entregar una copia del mismo a la
Comisin Nacional de Valores y a las bolsas de valores.
En consecuencia, ante la falta de cumplimiento de esta formalidad,
lo procedente era que la Comisin Nacional de Valores sancionara a
la actora, por infringir lo dispuesto en el artculo 77 del decreto ley
1 de 1999, de acuerdo con los parmetros que establece el artculo
208 del citado cuerpo normativo; de manera que, a juicio de este
Despacho, el cargo de violacin aducido por la parte demandante
debe ser desestimado.

...
Por otra parte, este Despacho advierte que la enumeracin de
eventos importantes que establece el artculo 2 del acuerdo 102005 de 18 de julio de b2005 no puede ser vista de forma aislada ni
distinta a lo establecido en el prrafo primero de dicha norma, tal
como pretende hacer ver la parte actora, en virtud que esta
disposicin expresamente seala que: "la referida lista tiene
propsitos ilustrativos, exclusivamente y no constituye una lista
taxativa o excluyente de eventos que constituyen hechos de
importancia."
...
Todo lo anteriormente expuesto, indica a esta Procuradura que la
reapertura del canje de acciones realizado por la actora era un
evento importante, por lo que debi divulgarlo al pblico
inversionista, previo al evento que llev a cabo el 7, 8 y 9 de
febrero de 2006. Dicha omisin hizo que la Comisin Nacional de
Valores la sancionara mediante resolucin CNV-No.21-07, conforme
lo dispone el artculo 208 del decreto ley 1 de 1999, por lo que,
resultan infundados los cargos de violacin aducidos por la actora.
...
As mismo, se advierte que la entidad demandada ha respetado en
todo momento el derecho a defenderse que tena el demandante,
cumpliendo de esta manera con la garanta del debido proceso
legal y que, en tal sentido, antes de sancionar a la actora valor
cada uno de los criterios que establece el artculo 208 del citado
decreto ley 1 de 1999, por lo que la sancin impuesta a Banistmo,
S.A., fue calificada de acuerdo con la gravedad de la falta
administrativa, por lo que, los cargos de violacin a esta norma
tambin carecen de sustento jurdico.
DECISIN DE LA SALA.
Cumplidos los trmites correspondientes, la Sala procede a resolver la
presente controversia, previa las siguientes consideraciones:
A travs del acto impugnado se impone a la sociedad Grupo Banistmo, S.A.,
una multa de mil balboas como consecuencia de la no presentacin y
divulgacin del comunicado pblico de Hecho de Importancia, en
incumplimiento con el artculo 77 del Decreto Ley 1 de 8 de julio de 1999,
desarrollado en el artculo 2 del acuerdo N. 10-2005 de 18 de julio de 2005.
En lo medular, sugiere la parte demandante que las normas transcritas en
prrafos precedentes han sido vulneradas toda vez que, se aplicaron en
sentido contrario a lo expresamente dispuesto en ellas.
Luego de un estudio minucioso de las constancias probatorias y los
antecedentes del caso, razona este Tribunal que existe clara certeza de lo
siguiente:
Mediante Nota de 30 de agosto de 2006, dirigida al Comisionado Presidente
de la Comisin Nacional de Valores, la empresa Tower Securities, Inc. present

queja en relacin al proceso de reapertura de canje de acciones de Primer

Banco del Istmo, S.A., por acciones de Grupo Banistmo, S.A. del 7 al 9 de
febrero de 2006.
Mediante Nota CNV-7110-DRV (10) el Oficial de Inspeccin y Anlisis del
Mercado de Valores solicit al Vicepresidente Ejecutivo de Grupo Banistmo,
S.A. la remisin del Acta de Junta Directiva de Grupo Banistmo, S.A., en la
cual se autoriz que se procesaran las solicitudes despus del 30 de
noviembre de 2006. Asimismo solicit explicacin de "porqu la sociedad
esper desde noviembre de 2005 hasta el mes de febrero 2006 para habilitar
los das 7, 8 y 9 del mes de febrero para procesar dichas solicitudes de canje
de acciones y qu suceder con los accionistas que no pudieron canjear sus
acciones por motivos ajenos a su voluntad".
En respuesta a la Nota CNV-7110-DRV (10) de 12 de octubre de 2006, el
licenciado Dulcidio de la Guardia, Vicepresidente Ejecutivo de Banca de
Inversin de Grupo Banistmo, S.A., hizo los siguientes sealamientos:
... Nos permitimos reiterar que a pesar de que la fecha tope para
recibir aceptaciones de canje de acciones de Primer Banco del
Istmo, S.A. por acciones de Grupo Banistmo, S.A. venca el 30 de
noviembre de 2005 muchos accionistas con posterioridad a dicha
fecha, es decir al 30 de noviembre de 2005, y en forma
voluntaria, continuaron remitiendo por escrito solicitudes de
aceptacin de canje de acciones, las cuales no podan ser
procesadas dado que el trmino haba concluido.
Con dichos elementos en consideracin, la Junta Directiva tanto
de Primer Banco del Istmo, S.A. como de Grupo Banistmo, S.A.,
en reunin del 6 de febrero de 2006, comoun acto de mera
liberalidad, autorizaron que se habilitaran los das 7, 8 y 9 de
febrero de 2006 para procesar aquellas solicitudes de aceptacin
de canje que fueron formalizadas por escrito con posterioridad al
30 de noviembre de 2005.
Cabe destacar, que aquellos accionistas que a pesar de los
mltiples avisos y comunicaciones que se hicieron, tal como ha
quedado acreditado, no formalizaron en tiempo oportuno su
solicitud de aceptacin del canje, permanecen como accionistas
de Primer Banco del Istmo, S.A., con sus mismos derechos y
prerrogativas inherentes a su condicin. (lo subrayado es nuestro)
De lo anterior, concepta la Sala Tercera que no proceden los cargos
formulados por el apoderado judicial de la parte actora, pues es notorio el
incumplimiento en que incurri Grupo Banistmo, S.A. a lo establecido en el
Decreto Ley 1 de 8 de julio de 1999 y el Acuerdo concordante, toda vez
queaunque la parte actora seala el supuesto de que en el mes de febrero se
llegaron a canjear nicamente 37,903 acciones; consideramos que la actora
no ha logrado probar de manera ostensible que, al momento de permitir
durante tres das el canje para aquellos accionistas que no formalizaron en
tiempo oportuno su solicitud de aceptaciones de canje, no se produjo un
efecto significativo en el precio de mercado del valor registrado. De igual
manera, llama la atencin de este Tribunal que no queda debidamente

explicado el porqu se suscit el canje de acciones en el mes de febrero

cuando ste formalmente culmin en noviembre de 2005.
Tomando en consideracin que la transparencia en el mercado de valores
debe conllevar una posicin de igualdad entre el pblico inversionista, y luego
de las reflexiones previas, este Tribunal infiere que la Resolucin CNV N 2107 de 23 de enero de 2007, emitida por la Comisin Nacional de Valores no
lesion la normativa sealada por el recurrente como infringida, toda vez que
queda en evidencia que caba la posibilidad de que el hecho de favorecer un
grupo de accionistas (aquellos que presentaron solicitudes luego de la fecha
lmite) s poda incidir en el precio del mercado, y que por ello, el canje de
acciones ocurrido el mes de febrero debi considerarse un hecho de
importancia que obliga a la presentacin y divulgacin del comunicado
pblico de Hecho de Importancia, conforme a los establecido en el Acuerdo
10-2005 de 18 de julio de 2005.
Por tal motivo, lo procedente es negar los cargos invocados, concluyendo
que la actuacin de la Comisin Nacional de Valores, en este caso se enmarc
dentro de sus facultades legales, actuando como prev la Ley en salvaguarda
del correcto funcionamiento del mercado de valores en la Repblica de
Panam.
En mrito de lo expresado, la Sala Tercera de lo Contencioso
Administrativo, de la Corte Suprema de Justicia, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, DECLARA QUE NO ES ILEGAL
la Resolucin CNV N 21-07 de 23 de enero de 2007, emitida por la Comisin
Nacional de Valores y por lo tanto, niega las pretensiones del recurrente.
Notifquese,

VICTOR L. BENAVIDES P.
JACINTO CRDENAS M. -- HIPLITO GILL SUAZO
JANINA SMALL (Secretaria)

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