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Las tcnicas de Fecundacin Artificial

1.- Qu son las tcnicas de fecundacin artificial?
Las tcnicas de fecundacin artificial son procedimientos encaminados a la
concepcin de un ser humano por una va distinta de la unin sexual entre varn y
mujer.
Segn el lugar donde se produce la concepcin se clasifican en intracorpreas (la
concepcin se produce dentro del cuerpo de la mujer) o extracorpreas (se produce
fuera del cuerpo de la mujer).
Segn el origen de los gametos, se clasifican en homlogas (los gametos provienen
del matrimonio que se somete a las tcnicas) o heterlogas (los gametos provienen de
terceros).
Finalidades: las tcnicas ya no se limitan a situaciones de esterilidad o infertilidad y
comprenden finalidades como:
a) Concebir un hijo en casos de infertilidad o esterilidad.
b) Evitar la transmisin de una enfermedad grave al hijo.
c) Concebir un hijo para que sea dador de clulas y tejidos para un hermano
vivo.
d) Concebir un hijo por pura voluntad procreacional, ya sea para que el hijo
posea ciertas caractersticas deseadas o en atencin a particulares razones de
los progenitores
e) Concebir embriones a los fines de experimentacin.
Anlisis crtico: El proyecto de Cdigo Civil 2012 regula slo los efectos filiatorios de
la fecundacin artificial, ignorando las objeciones de fondo ticas y jurdicas que
merecen estas tcnicas y que podemos resumir:
Cosificacin del nio por nacer y la introduccin de una lgica productiva en la
transmisin de la vida humana, disociando la sexualidad y la procreacin.
Afectacin del derecho a la vida de los nios concebidos por estas tcnicas, ya
sea por su eliminacin deliberada, como por las altas tasas de mortalidad que
presentan las tcnicas para lograr un nacimiento vivo.
Afectacin del derecho a vivir de los nios, por la crioconservacin de
embriones.
Afectacin del derecho a la identidad de los nios, sobre todo por la aplicacin
de las tcnicas heterlogas.
Violacin del derecho a la igualdad, en la seleccin de los embriones que sern
transferidos.

2. Derecho a la vida afectado por las tcnicas de fecundacin artificial

extracorpreas
La primera gran objecin a la regulacin propuesta se refiere a la indefensin jurdica
en que quedan los embriones concebidos extracorpreamente. En contra de lo
dispuesto por la Constitucin y los Tratados que Argentina ha suscripto, el artculo 19
del proyecto de Cdigo Civil 2012 pretende desconocer a los embriones humanos no
implantados el carcter de personas humanas.
Esta distincin introduce una discriminacin entre los embriones humanos segn el
modo como son concebidos: los que son concebidos por "naturaleza" son personas,
mientras que los que son concebidos por tcnicas de fecundacin artificial no lo son
hasta su implantacin.
Se afirma que se dictar una ley especial de proteccin de los embriones, pero ello, si
bien brinda una pauta hermenutica, no resulta suficiente frente a las tasas de fracaso
que presentan las tcnicas y que acarrean la prdida de muchos embriones humanos.
Un informe del Comit de Ciencia y Tecnologa del Parlamento Britnico ofrece valiosa
informacin sobre el punto. En efecto, all se consigna que, para obtener un beb
nacido vivo con tcnicas de procreacin humana, se necesitan al menos 9,6
embriones en promedio para Europa. El pas con mejor tasa es Islandia, que
necesita 5,6, mientras que en Gran Bretaa se necesitan 10,6 1.
Igualmente no resulta suficiente la remisin a una ley especial frente a las eventuales
presiones para imponer a los embriones un destino de muerte para fines de
experimentacin o comercializacin.
Para la ciencia y para el derecho, el embrin concebido por estas tcnicas, ya sea
dentro o fuera del seno materno, es persona por nacer. Vale recordar que para la
Constitucin Argentina, persona es todo ser humano (cfr. art. 75 inc. 22, Constitucin
Nacional y Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 1 inc. 2). La Convencin de los
Derechos del Nio, de jerarqua constitucional, reconoce que comienza la existencia
de la persona desde la concepcin y por el Cdigo Civil el embrin humano recibe el
nombre de persona por nacer y est sujeto desde la concepcin a la patria potestad
(arts. 63, 70 y 264).

3. Tasas reales de efectividad

Un informe del Ministerio de Sanidad de Italia del ao 2011, con referencia a datos del
2009, brinda estadsticas oficiales sobre la efectividad de las tcnicas extracorpreas:

39.775 parejas comenzaron un ciclo de FIVET o ICSI

Hubo 43.257 extracciones, obtenindose 285.042 vulos, con un promedio de

6,6 vulos por extraccin.

Se obtuvieron en total 99.258 embriones como resultado de la fecundacin

De estos, fueron transferidos 91.921 embriones de la probeta al tero materno.

HOUSE OF COMMONS, COMMITTEE ON SCIENCE AND TECHNOLOGY, Fifth Report, Marzo 2005,
en: http://www.publications.parliament.uk/pa/cm200405/cmselect/cmsctech/7/702.htm

Se implantaron con xito 9.940 embriones de los transferidos. Slo el 3.5% de

los vulos extrados y slo el 10% de los embriones iniciales terminaron
implantndose.

los nacidos vivos fueron 8.043. Es decir, de los embriones totales (99.258) slo
nacieron el 8.1%.

Con respecto a la cantidad de vulos extrados (285.042), si slo 8043

resultaron en un nacimiento, quiere decir que la tasa de xito por vulo extrado
es ms baja an: 8043 / 285.042 = 0.028, aproximadamente un 3%

Sin considerar todava que 7.337 embriones fueron crioconservados

Fuente: http://www.salute.gov.it/imgs/C_17_pubblicazioni_1568_allegato.pdf

4. Qu sucede con los embriones crioconservados abandonados en el proyecto

de Cdigo Civil?
Un aspecto no menor que no se ha considerado es el relativo a la situacin de los
embriones crioconservados abandonados. Ya nos hemos referido al problema de su
falta de reconocimiento como personas.
En qu consiste la crioconservacin de embriones?
Con el fin de aumentar las posibilidades del embarazo, quienes aplican estas tcnicas
aumentaron la cantidad de vulos que son fertilizados. De esta forma, son concebidos
fuera del cuerpo de la madre numerosos embriones plantendose el siguiente dilema:
si todos son sus transferidos en una misma oportunidad, se corre el riesgo de un
embarazo mltiple, mientras que si se transfieren algunos de sos (seleccionados
por el mdico), surge el interrogante de qu hacer con los sobrantes. Estos
embriones son hoy congelados, para disponer as de un lote de reserva para
proceder a nuevos intentos de transferencia si el primero fracasaba.
Nos preguntamos: Por qu debe haber embriones sobrantes? Se justifica que en
la bsqueda de una mayor eficacia se fertilicen tantos vulos, sabiendo que algunos
de los embriones as concebidos debern ser congelados?.
Dilemas planteados por el proyecto de Cdigo Civil 2012 sobre la situacin de
los embriones congelados abandonados
Segn el artculo 560, "el consentimiento (para las tcnicas de reproduccin
mdicamente asistida) es libremente revocable mientras no se haya producido la
concepcin en la mujer, o la implantacin del embrin en ella". Igualmente el mismo
artculo dispone: "Este consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a la
utilizacin de gametos o embriones".
Pues bien, veamos algunas consecuencias de la regulacin propuesta:
a) Madre sola: si la mujer ha dado su consentimiento y el varn lo revoca, el hijo no
podr ser considerado como hijo del varn, pero nada se dice sobre si la mujer puede
o no transferir al embrin as concebido. Esta situacin genera la particularidad que el
nio nacer con un slo vnculo filial y por tanto tendr una desventaja notable en
relacin a todos los otros hijos por verse privado del vnculo paterno con todas las
consecuencias que ello trae (ausencia de obligacin alimentaria, ausencia de vocacin
hereditaria, ausencia de vnculo afectivo, afectacin de la identidad).
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b) Nio abandonado por la madre: si la mujer lo revoca pero el varn no lo revoca,

entonces el proyecto no nos brinda ninguna solucin aceptable. El punto es que se
trata de un embrin ya concebido y por tanto que cuenta con vnculos genticos y
filiatorios, y que el artculo 19 afirma que tiene que ser protegido.
c) Nio abandonado por ambos padres: si ambos revocan el consentimiento, el
embrin queda privado de los vnculos filiatorios, pero el artculo 19 igualmente exige
que sea protegido.
En estas ltimas dos situaciones, el proyecto de Cdigo Civil no contiene ninguna
norma que permita establecer cmo proceder.
Esta laguna jurdica en torno a los embriones crioconservados nos despierta
interrogantes: Qu impedira la compraventa de embriones? Quines son los
dueos: los que aportaron los gametos, los que encargaron el embrin, el mdico, el
centro de reproduccin artificial?
Entendemos que toda esta maraa de problemas jurdicos y filiatorios se resuelve con
un pleno reconocimiento de la personalidad jurdica de los embriones y con la
adopcin de medidas de prohibicin de las tcnicas de fecundacin artificial,
especialmente en sus modalidades extracorpreas y heterloga.

5. Aclaracin Final sobre Debate del tema en el Proyecto de Cdigo Civil

En el acotado marco del debate del proyecto, proponemos la eliminacin del texto del
Cdigo Civil y Comercial de las referencias a las tcnicas de fecundacin artificial,
debido a las complejas cuestiones jurdicas involucradas que requieren una
consideracin parlamentaria separada. Adems de las razones ya indicadas a lo largo
de este documento, podemos agregar otras:

El proyecto 2012 slo se concentra en algunas consecuencias de estas

tcnicas (la filiacin y la exclusin de los embriones humanos de la categora
de personas), pero soslaya cuestiones previas que deben ser consideradas a
la luz de la centralidad de la persona humana desde su concepcin y el respeto
a los valores involucrados en la transmisin de la vida.

Desde una perspectiva jurdica, diversas ramas del derecho confluyen en esta
problemtica, como lo demuestra la experiencia internacional: constitucional,
civil, administrativo, penal, mdico.

No se pueden ignorar los constantes cambios en las aplicaciones

biotecnocientficas y el creciente giro que estas tcnicas han dado desde el
problema de la infertilidad o esterilidad hacia sofisticadas formas de eugenesia
y utilizacin industrial o comercial de la vida humana, y a las que hemos hecho
referencia en esta ponencia.

Una objecin que se podra plantear a esta propuesta sera sealar que as
como se propone la consideracin separada de estas tcnicas, debera
considerarse tambin separadamente el estatuto del embrin humano. Al
respecto, adems de remitirnos a los fundamentos antes sealados,
enfatizamos que lo que se est discutiendo es el Cdigo Civil y una de las
cuestiones capitales es un claro y explcito reconocimiento de la plena
personalidad de todo ser humano desde la concepcin. Las consecuencias que

se siguen de este reconocimiento son las que van a ser tratadas por el
legislador en otra norma jurdica.
6. Propuesta de reforma al anteproyecto

Reemplazar el artculo 19 del proyecto por el siguiente: La existencia de la

persona humana comienza con la concepcin.

Reemplazar el artculo 57 del proyecto por el siguiente: ARTCULO 57.Prcticas prohibidas. Estn prohibidas las prcticas destinadas a alterar la
constitucin gentica de la descendencia. Tambin est prohibida la utilizacin
de embriones humanos con fines comerciales o de investigacin.

Eliminar las referencias a las tcnicas de reproduccin humana asistida del

proyecto de Cdigo Civil contenidas en los siguientes artculos: 529
(Parentesco. Concepto y terminologa); 558 (Fuentes de la filiacin. Igualdad
de efectos); 559 (Filiacin. Certificado de nacimiento); 560 (Consentimiento en
las tcnicas de reproduccin humana asistida); 561 (Voluntad procreacional);
564 (Derecho a la informacin en las tcnicas de reproduccin asistida); 566
(Presuncin de filiacin); 567 (Situacin especial en la separacin de hecho);
569 (Formas de determinacin); 570 (Principio general); 575 (Determinacin en
las tcnicas de reproduccin humana asistida); 577 (Inadmisibilidad de la
demanda); 582 (Reglas generales); 588 (Impugnacin de la maternidad); 589
(Impugnacin de la filiacin presumida por la ley); 591 (Accin de negacin de
filiacin presumida por la ley); 592 (Impugnacin preventiva de la filiacin
presumida por la ley); 593 (Impugnacin del reconocimiento); 2430 (Caso de
adopcin); 2631 (Jurisdiccin); 2634 (Reconocimiento de emplazamiento filial
constituido en el extranjero).

Reemplazar el artculo 562 del proyecto por el siguiente: Gestacin por

sustitucin. Ser nulo de pleno derecho el acuerdo por el que se convenga la
gestacin, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiacin
materna a favor del contratante o de un tercero. Si no obstante la prohibicin se
realizara la gestacin por sustitucin, la filiacin de los hijos nacidos ser
determinada por naturaleza.

Reemplazar el artculo 563 por el siguiente: Fecundacin post mortem. Se

prohbe la utilizacin de gametos de una persona fallecida para cualquier fin
reproductivo.

Reemplazar el artculo 2279 por el siguiente: "Personas que pueden suceder.

Pueden suceder al causante: a) las personas humanas existentes al momento
de su muerte, incluyendo a las concebidas en ese momento que nazcan con
vida; b) las personas jurdicas existentes al tiempo de su muerte y las
fundaciones creadas por su testamento".