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ConJur - Lenio Streck: Por que agora d para apostar no projeto do novo CPC!

GRANDE AVANO

Por que agora d para apostar no projeto do

novo CPC!
21 de outubro de 2013, 16h43
Por Lenio Luiz Streck
Tenho feito duras crticas ao Projeto do novo CPC. Desde o incio, pareceu-me
que a sua estrutura apostava em uma espcie de commonlizao. Minhas
crticas, entretanto, conseguiram abrir um interessante dilogo com Fredie
Didier, Dierle Nunes e outros juristas importantes envolvidos com o Projeto. O
relator na Cmara Federal, deputado Paulo Teixeira (PT-SP), tem se mostrado
competente e sensvel s sugestes de melhoria do Projeto. Ajuda muito o fato
de o deputado ser mestre em Direito e ter cursado parte da faculdade de
filosofia. Somando tudo isso, houve um grande avano. No o projeto ideal,
mas melhorou. O real sempre uma cpia imperfeita do ideal, advertiria
Plato.
Assim, o Projeto, nesse novo contexto de acatamento de sugestes, adota uma
melhor disciplina das tcnicas alternativas mediao, conciliao, com sua
profissionalizao e delineamento de um modelo multi-portas, na adoo do
contraditrio dinmico (artigo 10 que eu j havia elogiado) e um
detalhamento nas exigncias de fundamentao e a adoo de uma
criteriologia no uso da jurisprudncia.
Um ponto importantssimo foi a aceitao por parte do relator da introduo
de um novo pargrafo no artigo 521 do Projeto (talvez sejam inclusos outros).
Por esse novo preceito, O rgo jurisdicional observar o disposto no artigo 10
e no artigo 499, pargrafo 1, na formao e aplicao do precedente judicial.
Bingo. Trata-se da adoo do contraditrio como garantia de influncia e no
surpresa. Vejamos o que diz o artigo 10 de que fala o aludido pargrafo 11:
Art. 10. Em qualquer grau de jurisdio, o rgo jurisdicional no pode decidir
com base em fundamento a respeito do qual no se tenha oportunizado
manifestao das partes, ainda que se trate de matria aprecivel de ofcio. E
o que diz o artigo 499? So elementos essenciais da sentena:
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I o relatrio, que conter os nomes das partes, a identificao do caso, com a

suma do pedido e da contestao, bem como o registro das principais
ocorrncias havidas no andamento do processo;
II os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito;
III o dispositivo, em que o juiz resolver as questes principais que as partes
lhe submeterem.
Pargrafo 1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja
ela interlocutria, sentena ou acrdo, que:
I se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem
explicar sua relao com a causa ou a questo decidida;
II empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o motivo
concreto de sua incidncia no caso;
III invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso;
IV no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em
tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador;
V se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar
seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento
se ajusta queles fundamentos;
VI deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente
invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em
julgamento ou a superao do entendimento.
Pargrafo 2 No caso de coliso entre normas, o rgo jurisdicional deve
justificar o objeto e os critrios gerais da ponderao efetuada.
Pargrafo 3 A deciso judicial deve ser interpretada a partir da conjugao de
todos os seus elementos e em conformidade com o princpio da boa-f.
Veja-se: a crtica que eu fazia de que apenas o andar de baixo estava obrigado
a cumprir a criteriologia e apenas estes (juzes e tribunais no superiores)
estavam obrigados a seguir a jurisprudncia, agora est sanada, porque o
andar de cima est jungido a sua prpria jurisprudncia. E no poder
mud-la a seu talante. Vitria da hermenutica e da democracia.
Outro ponto importante e que constava de minha crtica era sobre a
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obrigao dos tribunais manterem a estabilidade da jurisprudncia. Dizia eu

que a estabilidade diferente da integridade e da coerncia do Direito, pois a
estabilidade um conceito autorreferente, isto , numa relao direta com os
julgados anteriores. J a integridade e a coerncia guardam um substrato
tico-poltico em sua concretizao, isto , so dotadas de conscincia histrica
e consideram a facticidade do caso. Pois muito bem. A inteligncia do relator e
de Fredie Didier foram cruciais para o acatamento de uma sugesto de carter
dworkiniano, simples, mas que poder mudar a histria da aplicao do direito
de terrae brasilis: trata-se da exigncia de coerncia e integridade, ao lado da
estabilidade. Explico: Coerncia sig
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de.[2]
Mas h mais. O novo Projeto avanou, a partir da adoo do policentrismo e
coparticipao no processo.[3] Consequentemente, a abordagem da estrutura
do Projeto passou a poder ser lida como um sistema no mais centrado na
figura do juiz. As partes assumem especial relevncia. Eis o casamento perfeito
chamado coparticipao, com pitadas fortes do policentrismo. E o corolrio
disso a retirada do livre convencimento.
A histria mostrar a importncia desse gesto do relator e a sensibilidade dos
processualistas que acompanham de perto o Projeto. Conseguir romper com o
mito de Oskar Blow um salto em direo ao futuro. Livrar o processo civil
das amarras do instrumentalismo presente em Carnelutti, Couture, Liebman
etc, olhar para o futuro. Mais do que isto, entender o papel da histria e das
possibilidades de deixar para trs aquilo que foi importante, mas que se perdeu
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em face das alteraes paradigmticas que se produziram na filosofia e no

direito. Se Blow e Klein apostaram, no sculo XIX, no protagonismo judicial
para a recepo do direito romano, isto no quer dizer que isso que propalou
porque o primeiro era adepto do Movimento do Direito Livre pode(ria)
ainda hoje ser til em tempos de fortalecimento da autonomia do direito e da
produo democrtica da legislao. Isto , efetivamente, alvissareiro.
Agregue-se as amarras feitas aos embargos de declarao, que j no sero os
mesmos de antanho. Penso que, tambm nesse ponto, nada ser como antes.
No conseguimos tir-los. Mas, ao menos, haver uma doutrina dos embargos,
coisa que at hoje no houve.
No posso deixar de registrar outro grande avano, representado pela adoo
da ordem cronolgica de julgamentos, para prolao de sentenas e acrdos,
posto no artigo 12 do projeto, com previso de que a lista de processos aptos a
julgamento esteja permanentemente disposio para consulta pblica em
cartrio e na rede mundial de computadores (pargrafo 1.). Talvez seja um
dos dispositivos mais republicanos do Projeto. Ponto para a democracia. No
creio que algum possa ser contra uma incluso desse jaez, reivindicao
histrica das partes.
Com efeito, o dispositivo busca uma aplicao precisa da impessoalidade e
transparncia, obstando a escolha e modificao da ordem de julgamentos por
variadas razes. Esse dispositivo representa uma blindagem contra qualquer
influncia na alterao da ordem dos feitos.
Ademais, o dispositivo do artigo 12 permitir a verificao de quem so os bons
juzes, que julgam processos simples e complexos sem preferncias e sem
preocupao to s com sua produtividade, alm daquelas legais e fruto de
hipteses de urgncia, j devidamente pontuadas no seu pargrafo 2, pelo
qual esto excludos da regra do caput do artigo 12: I as sentenas proferidas
em audincia, homologatrias de acordo ou de improcedncia liminar do
pedido; II o julgamento de processos em bloco para aplicao de tese jurdica
firmada em julgamento de casos repetitivos; III o julgamento de recursos
repetitivos ou de incidente de resoluo de demandas repetitivas; IV as
decises proferidas com base nos artigos 495 e 945; V o julgamento de
embargos de declarao; VI o julgamento de agravo interno; VII as
preferncias legais e as metas estabelecidas pelo Conselho Nacional de Justia;
VIII os processos criminais, nos rgos jurisdicionais que tenham
competncia penal; IX a causa que exija urgncia no julgamento, assim
reconhecida por deciso fundamentada. Portanto, no se diga que o artigo 12
poderia obstaculizar os feitos de urgncia. Estes tm previso especfica no
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Projeto.
Espera-se que o dispositivo, em sua redao final, no sofra flexibilizaes que
permitam aos juzes a quebra da previsibilidade dessa ordem dos julgamentos,
to necessria em um sistema processual com tamanhas taxas de
congestionamento e no qual a espera do julgamento , hoje, longa e de data
incerta.
Numa palavra final.
Vivemos um momento histrico. O novo Cdigo, aprovado com tais alteraes,
propiciar o surgimento de uma nova doutrina. Sim, uma nova doutrina que
propiciar a construo de uma gramtica narrativa das condies de
possibilidade da aplicao do direito. A doutrina, com isso, voltar a doutrinar.
Nos ltimos tempos, a doutrina tem assumido uma postura passiva diante dos
tribunais. Veja-se, por exemplo, que houve pouqussima reao humilhao
que a doutrina sofreu quando em um acrdo do STJ o ministro Humberto
Gomes de Barros disse (AgReg em ERESP 279.889-AL): "No me importa o que
pensam os doutrinadores. Enquanto for ministro do Superior Tribunal de
Justia, assumo a autoridade da minha jurisdio. O pensamento daqueles que
no so ministros deste Tribunal importa como orientao. A eles, porm, no
me submeto. Interessa conhecer a doutrina de Barbosa Moreira ou Athos
Carneiro. Decido, porm, conforme minha conscincia. Precisamos estabelecer
nossa autonomia intelectual, para que este Tribunal seja respeitado. preciso
consolidar o entendimento de que os Srs. ministros Francisco Peanha Martins
e Humberto Gomes de Barros decidem assim, porque pensam assim. E o STJ
decide assim, porque a maioria de seus integrantes pensa como esses
ministros. Esse o pensamento do Superior Tribunal de Justia e a doutrina
que se amolde a ele. fundamental expressarmos o que somos. Ningum nos
d lies. No somos aprendizes de ningum. (...).
Foi um mico histrico da doutrina. Fui o primeiro a protestar
(http://www.ihj.org.br/bh/coluna_detalhes.asp?id=77). Mas as reaes foram
tmidas. Simbolicamente, esse acrdo representa no que virou a doutrina.
Pois o novo Cdigo, se aprovado com essas alteraes acima elencadas, abrir
o espao para a doutrina assumir um papel de protagonista, fazendo aquilo
que venho pregando de h muito: a de constranger epistemologicamente
juzes e tribunais da Repblica. Ou seja, trata-se da possibilidade de
republicanizar a doutrina. E ela voltar a fazer jus ao seu nome: Doutrina, que
quer dizer doutrinar. E no caudatria de decises tribunalcias e fbrica de
verbetes e ementrios elaborados pela valorosa classe dos estagirios.
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Esperemos que o projeto seja aprovado nestes termos. Vencer a democracia,

o Estado Democrtico de Direito e, fundamentalmente, a comunidade jurdica.
[1] Cf. Dworkin, Ronald. O Imprio do Direito. So Paulo, Quatier Latim, 2008,
op. cit., p. 213.
[2] Integridade e coerncia so dois princpios que incorpo em minha teoria da
deciso, conforme se pode ver em Verdade e Consenso (Saraiva, 2011) e
Jurisdio Constitucional e Deciso Juridica (RT, 2013).
[3] Nunes, Dierle Jos Coelho. Processo jurisdicional democrtico: uma anlise
critica das reformas processuais. Curitiba: Juru, 2008.
Lenio Luiz Streck procurador de Justia no Rio Grande do Sul, doutor e psDoutor em Direito. Assine o Facebook.
Revista Consultor Jurdic o, 21 de outubro de 2013, 16h43

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