En el cargo nico se denuncia la afectacin de las garantas del acusado por violacin del principio non bis in dem.

Para el actor el Tribunal desconoci dicha garanta, cuando agrava el hurto calificado por la pluralidad de personas que se
reunieron para cometer el delito, y con sustento en ella le atribuye a RUBIO SALAMANCA la conducta de concierto para
delinquir.
El principio non bis in dem corresponde a una garanta del debido proceso consagrada en el artculo 29 de la Carta Poltica, que
protege el derecho a "no ser juzgado dos veces por el mismo hecho".
Este postulado encuentra desarrollo legal en el artculo 8 del Cdigo Penal de 2000 con carcter de norma rectora, el cual
prohbe imputar ms de una vez el mismo comportamiento punible, cualquiera sea la denominacin jurdica que se le de o haya
dado.
El principio de legalidad como una de las expresiones del debido proceso, tambin es vulnerado si el hecho ejecutado por el
acusado no se ajusta al tipo penal imputado o se desconoce que se adecua a una y no a varias descripciones tpicas 1.
Ahora bien, el concierto para delinquir es de aquellos tipos penales llamados de doble accin o plurisubjetivos, debido al nmero
de personas que requiere para su configuracin, ms de una, quienes responden a ttulo de autores por el slo hecho de
asociarse de manera permanente para cometer delitos indeterminados.
As mismo es un tipo autnomo porque es independiente de las conductas punibles cometidas por los concertados, de modo que
si estos ejecutan otros hechos delictivos, existir un concurso material y efectivo de tipos penales en los trminos del artculo 31
del Cdigo Penal, en el que cada uno responder de acuerdo con el grado de contribucin o aporte en los respectivos delitos,
distintos al concierto.
Por su parte, el hurto en sus modalidades de simple y calificado, prev como circunstancia de agravacin punitiva su ejecucin
por dos o ms personas que se hubieren reunido o acordado para cometer el hurto , la cual se justifica en que facilita su
comisin y crea un mayor riesgo para la vctima.
La reunin o el acuerdo entre las personas es ocasional o momentneo porque obedece a un nico delito, sin que la causal exija
para su imputacin determinado grado de participacin en el delito, ya que basta con que ello ocurra para que se estructure la
misma.
El concurso de personas en un delito, no configura per se el concierto para delinquir, ni puede confundirse con este. La
asociacin criminal propia del concierto, fundamentalmente se caracteriza por el acuerdo para cometer delitos indeterminados y
la decisin de que esa unin se prolongue en el tiempo, es decir que tenga vocacin de permanencia.
Cuando el acuerdo es para consumar un delito, se est frente a un concurso de personas que obliga a acudir a las normas
generales que regulan la autora y la participacin, para que segn el grado de contribucin en la ejecucin de la conducta
punible, se establezca la calidad en la que cada una de ellas responde penalmente.
Ahora bien, cuando varias personas se renen o acuerdan cometer un hurto, circunstancia que agrava la conducta, su
imputacin excluye el concierto para delinquir, del mismo modo que este impide la imputacin de esa causal y no el concurso
entre ambos delitos, si la asociacin rene las caractersticas propias del atentado contra la seguridad pblica.
Dicho de otra manera, no es la cantidad de personas que intervienen en el delito sino la naturaleza del acuerdo entre ellas, la
que permitir en cada caso concreto determinar si se est frente a una hiptesis de concurso real y efectivo de tipos penales o
nicamente hay lugar a agravar el hurto en razn de aquella.
En el asunto, se imput el concierto para delinquir por el nmero de partcipes y el modus operandi en la ejecucin del delito de
hurto, al mismo tiempo que el atentado contra el patrimonio fue agravado por la pluralidad de personas, lo que evidencia la
transgresin de la garanta de non bis in dem.
En efecto, el juez de primera instancia en la fundamentacin jurdica de la sentencia, limit su actividad a sealar el tipo penal
que contempla dicha conducta; y, en la materialidad de las infracciones, afirm que los medios probatorios y la aceptacin del
preacuerdo, indican la responsabilidad de los acusados en los delitos imputados en calidad de coautores.
A su vez el Tribunal seal que el concierto para delinquir es un delito autnomo y concurre con los hechos ejecutados por los
concertados, mientras que la situacin fctica revela la existencia de un concurso real y heterogneo entre el y la conducta
contra el patrimonio econmico y la aceptacin del preacuerdo implic la renuncia a controvertir los cargos.
Ciertamente en atencin a los principios de legalidad y de tipicidad, entre otros, el juez al aprobar el preacuerdo no estaba
relevado de su obligacin de verificar en este asunto, que la imputacin del concierto para delinquir violaba la prohibicin de non
bis in dem, garanta a la cual los acusados no haban renunciado en virtud del acuerdo con la Fiscala.
Adems, esta ultima omiti presentar elementos materiales probatorios o evidencia fsica de las cuales pudiera inferirse que la
conducta de los acusados encuentra adecuacin en el tipo penal de concierto para delinquir; mientras en los fallos de instancia
se da por supuesto el delito.

1 Casacin de septiembre 6 de 2007; radicacin 24786.

En las circunstancias vistas, la imputacin del delito contra la seguridad pblica nicamente por el nmero de personas que se
reunieron o acordaron la ejecucin del hurto, comporta una doble valoracin de un hecho y transgrede el principio de non bis in
dem.
En el mismo reparo, el censor considera que la imputacin de la causal 3 del artculo 365 del Cdigo Penal y al mismo tiempo
del delito de violencia contra servidor pblico, viola igualmente ese principio.
La citada causal extensiva a la fabricacin, trfico y porte de armas y municiones de defensa personal y de uso privativo de las
fuerzas armadas, previene que la pena mnima de los delitos se duplica Cuando se oponga resistencia en forma violenta a los
requerimientos de las autoridades.
En ella se describe una accin positiva y simultnea de la violencia a los requerimientos de las autoridades, esto es, hay una
coexistencia en tiempo y espacio entre la oposicin del autor y la intervencin de la autoridad.
Ahora bien, frente a las circunstancias que agravan la pena para los delitos citados, la Sala ha dicho que su imputacin depende
de la existencia de una relacin causal entre ellas y los verbos rectores que los describen, en cuanto conlleva a un mayor riesgo
para la seguridad pblica.
Para su imputacin debe deducirse la presencia de una relacin causal entre la comisin de cualquiera de los verbos
alternativos y aquellas, referida a la mayor potencialidad del riesgo de vulneracin del bien jurdico protegido.
En otras palabras, no basta realizar una adecuacin de los hechos probados en el tipo penal, sino que se hace necesario
verificar si entre la accin desplegada por el agente y la circunstancia modificadora de la punibilidad hay relacin causal para
poderse atribuir y, por lo mismo, modificar el mnimo de pena, por cuanto la misma puso en mayor potencialidad de riesgo de
vulneracin del bien jurdico tutelado de la seguridad pblica.
Las circunstancias modificadoras de la pena previstas en el artculo 365 de la Ley 599 de 2000, que son tanto para la
fabricacin, trfico y porte de armas de fuego o municiones -de defensa personal- y fabricacin, trfico y porte de armas y
municiones de uso privativo de las fuerzas armadas para su imputacin, el agente tiene que haber puesto en mayor riesgo el
bien jurdico protegido de la seguridad pblica, siendo del resorte del juzgador valorar si esa consecuencia fue prevista por l
con su comportamiento doloso.2.
De otro lado, la conducta punible descrita en el artculo 429 del Cdigo Penal, para su configuracin exige el ejercicio de
violencia fsica o moral contra el servidor pblico con la finalidad de obligarlo a ejecutar u omitir un acto propio de su cargo o a
realizar uno contrario a sus deberes oficiales.
En este delito, la violencia ejercida por el agente sobre el servidor pblico es anterior o precede a la accin u omisin buscada
con ella; el tipo penal indica que la misma es para obligarlo a hacer o dejar de hacer un acto propio de su cargo o uno contrario
a sus deberes oficiales.
En ese sentido, la violencia tiene un nico propsito, obligar al servidor pblico a ejecutar, omitir o realizar lo que an no ha
hecho y el actor quiere que haga o deje de hacer.
Entonces, tiene razn el libelista porque la discusin no era si los delitos de fabricacin, trfico y porte de armas en sus dos
modalidades son independientes al de violencia contra servidor pblico como lo decidi el Tribunal, sino que la imputacin de
ste ltimo y al mismo tiempo de la causal 3 del artculo 365 del Cdigo Penal, violaba el principio del non bis in dem.
Aun cuando ambos delitos tutelan bienes jurdicos distintos, la simultaneidad y la finalidad de la violencia descrita en el numeral
3 de la norma citada, jurdicamente imposibilita su concurrencia material con el atentado contra servidor pblico, esto es, este
es subsumido por aquel, en los casos en que el autor de la conducta contra la seguridad pblica opone resistencia en forma
violenta a los requerimientos de las autoridades.
Luego si los partcipes en el latrocinio opusieron resistencia simultnea a la intervencin policial con el propsito de lograr su
huida y asegurar la impunidad de los delitos que ejecutaban, entre los cuales, obviamente se hallaban los de porte de armas de
fuego de defensa y de uso privativo de las fuerzas armadas, es desacertada la imputacin a su vez del delito de violencia contra
servidor pblico.
Los hechos de la sentencia ninguna duda dejan acerca de la violacin de la garanta, cuando se expresa que Al tener
conocimiento las autoridades de los hechos que se desarrollaban en la direccin anotada, se inici la persecucin respectiva,
pero los agentes del orden fueron repelidos con disparos de armas de fuego, ya que con ellos se estructura la causal de
agravacin y no el delito contra la administracin pblica.
De acuerdo con lo anterior, el cargo prospera.. (C.S.J., MP. LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO, Octubre 24 de 2012,
Rad. 35116).

2 Casacin, noviembre 10 de 2005, radicacin 20665; reiterada en los fallos de

septiembre 17 y octubre 27 de 2008, radicaciones 28700, 29979 respectivamente.