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Bogot, 13 de noviembre de 2015

Seor
ALEJANDRO ORDEZ MALDONADO
Procurador General de la Nacin
Ciudad

Ref.: Queja solicitud investigacin


disciplinaria Magistrados del Consejo
Nacional Electoral

Respetado seor Procurador:


Con el respeto acostumbrado, en esta ocasin me dirijo a usted
con el propsito de solicitarle que, en el mbito de las
competencias conferidas a su cargo por el numeral 6 del artculo
277 de la Constitucin Poltica de Colombia, en concordancia con el
Decreto Ley 262 de 2.000, Por el cual se modifican la estructura
y la organizacin de la Procuradura General de la Nacin y del
Instituto de Estudios del Ministerio Pblico; el rgimen de
competencias interno de la Procuradura General; se dictan
normas Para su funcionamiento; se modifica el rgimen de carrera
de la Procuradura General de la Nacin, el de inhabilidades e
incompatibilidades de sus servidores y se regulan las diversas
situaciones administrativas a las que se encuentren sujetos, de
considerarlo procedente, inicie investigacin disciplinaria en contra
de los Magistrados del Consejo Nacional Electoral, para establecer
si con sus actuaciones en el ejercicio de sus cargos, se configur
alguna de las conductas constitutivas de las faltas disciplinarias
1

previstas en la Ley 734 de 2002, por la cual se expide el


Cdigo Disciplinario nico , con base en los fundamentos
fcticos y jurdicos que se exponen a continuacin:

I.

SITUACIN FCTICA

1. El 15 de octubre de 2015, el Consejo de Estado expidi la


Sentencia en el proceso radicado con el nmero 11001-0328-000-2014-00139-00, en la que resolvi declarar la nulidad
del artculo segundo de la Resolucin No. 1408 de del 24 de
abril de 2014. En la referida providencia el Alto Tribunal
resolvi:
Primero: Declarar la nulidad del artculo segundo de la
Resolucin 1408 del 24 de abril de 2014 Por la cual se
resuelven las impugnaciones presentadas en contra de las
decisiones adoptadas en curso de la Convencin Nacional
del Partido Conservador Colombiano, en especial las de
tener candidato presidencial propio y la de elegir a la Dra.
Martha Luca Ramrez como su candidata presidencial.
2. En el artculo primero de la Resolucin 1408 del 24 de abril
de 2014, el Consejo Nacional Electoral resolvi no acceder a
las pretensiones incoadas por quienes impugnaron la
Convencin Nacional del Partido Conservador Colombiano del
26 de enero de 2014; y, en el artculo segundo del mismo
acto administrativo, declarado nulo por el Consejo de Estado,
exhort a la Direccin Nacional del Partido Conservador
Colombiano, a expedir una certificacin de transparencia del
sistema de votacin empleado en la Convencin del citado
partido para adoptar las decisiones, entre las que se
encontraba la eleccin de la suscrita como candidata nica
de la referida colectividad. El texto del artculo segundo de la
resolucin es el siguiente:

ARTCULO SEGUNDO.- Exhrtese a la Direccin Nacional del


Partido Conservador Colombiano a expedir la certificacin de
transparencia del sistema de votacin empleado en la
Convencin Nacional realizada el 26 de enero de 2014, con la
finalidad que las decisiones ah tomadas puedan producir la
plenitud de sus efectos jurdicos y ser oponibles a sus
afiliados y a terceros.

II.

FUNDAMENTOS JURDICOS

En el presente capitulo se har referencia brevemente a los


argumentos que llevaron al Consejo de Estado a declarar la nulidad
de la Resolucin 1408 de 2014, por encontrar que en el referido
acto se haba estructurado el vicio de desviacin de poder y que,
consideramos, debe ser objeto de una investigacin disciplinaria
por parte de la Procuradura General de la Nacin, para quienes
participaron en la expedicin irregular de ese acto administrativo.
Para el efecto, a partir de la decisin del Consejo de Estado, se
har referencia al concepto general del vicio de los actos
administrativos de desviacin de poder; y, a continuacin, se
explicar cmo se configur en el caso de la expedicin de la
Resolucin 1408 de 2014 por parte del Consejo Nacional Electoral.
1. Sobre la desviacin de poder como vicio de los actos
administrativos de conformidad con la Sentencia del 15 de
octubre de 2015, expedida por el Consejo de Estado
Segn la Sentencia del 15 de octubre de 2015, el vicio de
desviacin de poder de un acto administrativo como causal de
nulidad del mismo, est prevista en el artculo 137 del Cdigo de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, y
se estructura en eventos en los que los servidores pblicos,
actuando en ejercicio de su competencia con las formalidades del
procedimiento previsto en la ley, utiliza el poder conferido por el
Estado para adoptar decisiones que satisfacen intereses diferentes
3

a los legtimos, previstos por el legislador en las norma jurdicas.


En trminos del Consejo de Estado, por regla general, la desviacin
de poder se relaciona con el ejercicio de funciones pblicas para la
satisfaccin de intereses particulares. Al respecto, indic la
Corporacin:
Teniendo en cuenta que el problema jurdico planteado se
centra en determinar si el CNE, al expedir las Resoluciones
N 1408 del 24 de abril de 2014, en particular, el artculo
segundo, y N 3127 del 12 de agosto de esa mismo ao,
incurri en la causal de nulidad denominada desviacin de
poder, la Sala precisar el concepto del vicio que se predica
de las citadas resoluciones.
La desviacin de poder es una de las causales de nulidad de
los actos administrativos establecidas de manera expresa
en la ley, y se concreta, en trminos generales, cuando se
produce el ejercicio de las potestades conferidas para emitir
un acto administrativo, con fines distintos a los establecidos
en el ordenamiento jurdico.
En efecto, la nulidad de los actos administrativos con
fundamento en la causal de desviacin de poder, se
encuentra contemplada en el artculo 137 del CPACA, como
la desviacin de las atribuciones propias de quien los
profiri, y se configura cuando un rgano del Estado,
actuando en ejercicio y dentro de los lmites de su
competencia, cumpliendo las formalidades de procedimiento
y sin incurrir en violacin de la ley, utiliza sus poderes o
atribuciones con el propsito de buscar una finalidad
contraria a los intereses pblicos o sociales, en general, o
los especficos y concretos, que el legislador busc
satisfacer al otorgar la respectiva competencia 1.

1 Ver Sentencia C-456/98 M.P. Antonio Barrera Carbonell. En relacin con la aplicacin de la nocin de
desviacin de poder en el mbito constitucional ver la Sentencia C-1168/01 M.P. Eduardo Montealegre Lynnet.

Aunque en trminos generales, los actos viciados por


desviacin de poder se encaminan a buscar intereses
particulares, es posible que este vicio se presente aun
cuando exista un fin de inters general en aquellos, como
en los eventos en los que se persigue una finalidad distinta
a la asignada a la autoridad pblica correspondiente,
mediante los actos de creacin o de organizacin2 3.
El Consejo de Estado tambin precis en esta oportunidad que la
desviacin de poder se puede configurar cuando los intereses que
se persiguen con la expedicin del acto administrativo no
coinciden con los fines previstos en la norma, no obstante la
actuacin guarda apariencia de legalidad y, por tanto, es ilegtimo.
Sobre el particular estim el Alto Tribunal:
En este respecto, la Seccin Quinta mediante sentencia de
octubre de 20134 sostuvo que la desviacin de poder no slo
se materializa cuando se persigue un fin privado del titular
de la competencia que expidi el acto, sino tambin en el
caso en el que es posible constatar la existencia de una
divergencia entre los fines realmente perseguidos y los que,
segn la norma aplicable deberan orientar la decisin
administrativa 5.

2 Ver Gech Medina, Ciro Norberto. Derecho Procesal Administrativo. Primera Parte. Bogot: Ediciones
Ibez, 2004. pp. 235.
3 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Subseccin A. C.P. Gustavo
Eduardo Gmez Aranguren, 29 de junio de 2011, radicacin No. 17001-23-31-000-2007-00712-01(0752-09):
La jurisprudencia y la doctrina clasifican las diferentes manifestaciones de la desviacin de poder,
generalmente en dos grandes grupos: aquellos casos en que (1) el acto o contrato administrativo es ajeno a
cualquier inters pblico venganza personal, motivacin poltica, inters de un tercero o del propio
funcionario-, (2) el acto o contrato es adoptado en desarrollo de un inters pblico, pero que no es aquel para
el cual le fue conferida competencia a quien lo expide o celebra; categora a la que se aproxima igualmente la
desviacin de procedimiento en la que la administracin disimula el contenido real de un acto, bajo una falsa
apariencia, recurriendo a un procedimiento reservado por la ley a otros fines, con el fin de eludir ciertas
formalidades o de suprimir ciertas garantas.
4 Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 31 de octubre de 2013, radicado N 11001-03-28-0002012-00040-00 CP. Alberto Yepes Barreiro.
5 Eduardo Garca de Enterra, Curso de Derecho Administrativo. Editorial Civitas S.A., Madrid, 1986, pg.
443.

Es decir, aunque el acto en apariencia cumple con el fin


encomendado en la norma, en realidad la atribucin se
utiliza para cumplir con una finalidad distinta.
Esta causal de nulidad: () Se presenta cuando el acto slo
formalmente aparece expedido con ajuste a la facultad
conferida, pues materialmente en realidad no atiende al fin
que la norma que autoriza su produccin persigue, sino que
est orientado a un propsito diferente que, por lo tanto,
resulta ilegtimo ()6
Finalmente, en sus consideraciones generales respecto del vicio de
desviacin de poder, el Tribunal indic que para declarar su
existencia es necesario que concurran todos los elementos
probatorios, de tal forma que el juez pueda alcanzar la certeza de
que tal irregularidad se present en la expedicin de un acto
administrativo. Sobre este punto se aprecia en la sentencia:
Teniendo en cuenta que en este tipo de hiptesis la
autoridad emite un acto administrativo en el marco de sus
competencias y, desde una perspectiva formal, rene todos
los requisitos de validez, la acreditacin de esta causal
impone la necesidad de presentar todos los elementos
probatorios conducentes a que el juez vislumbre, sin lugar a
dudas, que el resultado de la decisin es distinto al que se
hubiera previsto de manera natural, en caso de que la
norma se hubiera aplicado tal y como aparece consagrada
en el ordenamiento jurdico:
() Cuando se alega desviacin de poder debe llevarse
al Juez a la certeza incontrovertible de que los motivos
que tuvo la administracin para proferir el acto
enjuiciado no son aquellos que le estn expresamente
permitidos por la ley, sino otros, de manera que el
resultado de la decisin que se ataca es diverso del que
6 Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia del 4 de julio de 2013, radicado No. 11001-03-28-000-201000027-00. CP. Susana Buitrago Valencia

naturalmente hubiera debido producirse si la decisin se


hubiese proferido de acuerdo con los dictados legales
que la informan. En otras palabras, cuando se alega
desviacin de poder como causal para pedir la nulidad de
un acto administrativo () quien pretenda esa
declaracin est obligado a aportar tales pruebas que el
Juez del conocimiento no tenga la ms mnima duda, que
al expedir el acto controvertido el agente de la
administracin que lo produjo no busc obtener el fin
obvio y normal determinado al efecto, sino que, por el
contrario, se vali de aquella modalidad administrativa
para que se obtuviera como resultado una situacin en
un todo diversa a la que explcitamente busca la ley
()7
As pues, existe desviacin de poder cuando con un acto
proferido por el funcionario competente y con sujecin a los
aspectos externos de la legalidad, la administracin
pretende materializar una finalidad totalmente distinta a la
que le fue asignada por la Constitucin y/o por la ley.
2. Sobre la desviacin de poder del Consejo Nacional
Electoral en la expedicin de la Resolucin No. 1408 de
2014
El Consejo de Estado encontr plenamente demostrado en este
caso, que el Consejo Nacional Electoral haba incurrido en
desviacin de poder en la expedicin de la Resolucin No. 1408 de
2014, como quiera la Autoridad Electoral si bien, declar que las
decisiones adoptadas en la Convencin Nacional del Partido
Conservador, entre las que se cuenta mi eleccin como candidata
nica de la colectividad, estaban conformes al ordenamiento
jurdico, a la vez tambin resolvi emitir un exhorto para la
expedicin de una certificacin, con lo que les rest plena validez,

7 Consejo de Estado, Seccin Primera, sentencia del 22 de enero de 2015, radicado No. 25000-23-24-0002008-00382-01. CP. Maria Claudia Rojas Lasso.

como quiera que las sujeto al cumplimiento de una condicin


imposible.
Lo anterior significa que si bien, en apariencia, la decisin se
ajustaba a la legalidad, con la condicin del exhorto, impuso el
cumplimiento de un requisito que no est previsto un en los
estatutos del partido, ni en la Constitucin, ni en la ley. Al efecto,
indic el Consejo de Estado:
El CNE, actuando en el marco de las atribuciones conferidas
en la Constitucin, incurri en desviacin de poder al emitir
el exhorto contenido en el artculo segundo de la Resolucin
N 1408 de 2014, ya que, no obstante, concluir que del
anlisis realizado con base en los elementos probatorios
obrantes al momento de proferir la decisin, las
determinaciones que se adoptaron en la Convencin
Nacional del Partido Conservador estaban conformes al
ordenamiento jurdico, decidi condicionar la plena validez
de sus efectos jurdicos, en particular, su oponibilidad a los
afiliados del partido y a terceros, al cumplimiento de un
requisito que no poda cumplirse, por las razones que fueron
expuestas por el secretario del Partido Conservador
Colombiano.
Es decir, el CNE impuso un requisito que ni la Constitucin,
ni la ley, ni los estatutos del partido conservador
consagraban.
Igualmente, el Consejo de Estado indic en la misma oportunidad
que si bien, no era materia de la decisin ni haca parte del
problema jurdico estudiado en la sentencia, la decisin del
Consejo Nacional Electoral permiti a los miembros de Partido
Conservador apoyar a otro candidato diferente al propio, sin
incurrir en la actuacin ilegal de doble militancia, lo cual, a la
postre, perjudic mi candidatura. Al efecto se lee en la sentencia:
Aunque se reconoci que la Convencin y sus decisiones se
8

haban ajustado al ordenamiento jurdico, lo que le permiti


a la doctora Martha Luca Ramrez inscribir su candidatura,
en contraste, se advirti que para que dichos actos pudieran
ser oponibles a sus afiliados y terceros deba emitirse una
certificacin de transparencia del sistema de votacin
empleado, lo cual, habilitaba a los miembros del partido que
lideraban la propuesta de tener un candidato a la
presidencia de coalicin, apoyar otra candidatura distinta a
la de su partido, sin que por ello incurrieran en la prohibicin
legal de la doble militancia, fin que, se hubiese concretado o
no, es irrelevante para el anlisis de la causal de nulidad por
desviacin de poder analizada en esta oportunidad.
Finalmente, en la Sentencia del 15 de octubre del 2015, el Consejo
de Estado concluy que con el artculo segundo de la Resolucin
1408 de 2014 (exhorto), se desvi la finalidad de las normas en
materia, como quiera que si bien el Consejo Nacional Electoral
encontr ajustadas a derecho las decisiones adoptadas en la
Convencin del Partido Conservador del 26 de enero de 2014, el
resultado fue diferente al que jurdicamente debi tener, en la
medida que habilit a los militantes de ese partido para apoyar a
un candidato diferente al nico definido por la Convencin
precitada. En consecuencia, se configur el vicio de desviacin de
poder. Sobre el particular indic la Corporacin:
El CNE al emitir el artculo segundo de la Resolucin 1408
del 24 de abril de 2014, se desvi de la finalidad de la
norma porque a pesar de encontrar ajustadas a derecho las
decisiones que le corresponde revisar en virtud de lo
dispuesto en el artculo 265 (numeral 1 y 2), el resultado de
dicha determinacin fue distinto al que naturalmente se
hubiera esperado de una decisin que resuelve no acceder a
las solicitudes de los impugnantes, pues suspendi los
efectos de las decisiones que encontr vlidas frente a los
afiliados de dicha colectividad y de terceros, lo que permita,
entre otros, que los miembros de la colectividad que no
apoyaron la propuesta de tener un candidato propio,
9

tuvieran la posibilidad de apoyar otra candidatura sin el


temor de incurrir en la prohibicin legal de la doble
militancia.
Se solicita al Despacho del seor Procurador que sirva investigar si
con la configuracin del vicio de desviacin de poder en la
Resolucin 1408 de 2014, al mismo tiempo, los magistrados del
Consejo Nacional Electoral que participaron en la misma a
instancias del entonces Presidente del CNE , al adoptar una
decisin que si bien, tuvo apariencia de legalidad, desconoci la
finalidad de las normas en la materia, perjudic nuestra
candidatura a la presidencia , favoreci la candidatura de un
tercero , legitim la doble militancia de algunos congresistas y
dignatarios del partido conservador (lo cual dara lugar a perdida
de investidura) y, lo que es ms grave, afectaron a sabiendas la
esencia del sistema democrtico excluyndonos en la prctica de
la carrera presidencial, en la medida en que durante 4 meses ( de
un total de 5 entre la Convencin Conservadora y la primera vuelta
) tuvimos una candidatura suspendida . Todo ello contribuyo
tambin a que no tuviramos acceso oportuno a los recursos de
financiacin, nos excluyeran de algunas de las encuestas
contratadas por los medios y en ltimas nos hicieran aparecer ante
la opinin como una candidatura inviable por estar supuestamente
vulnerable desde el punto de vista del CNE.
Debo precisar, que la decisin del Consejo Nacional Electoral no
solo fue contraria al ordenamiento jurdico, sino que termin por
confundir al elector y lesionar no solo nuestro derecho a ser
elegidos, sino su derecho fundamental a elegir. En este contexto, la
decisin de la Autoridad Electoral pone en grave riesgo los
cimientos mismos del sistema democrtico consagrado en la
Constitucin Poltica, en la medida en que un rgano constituido
lesion de forma grave nuestros derechos y la legitimidad misma
de la eleccin surtida negndonos el derecho a ser elegida , el
derecho de un partido histrico como lo es el Partido Conservador
Colombiano a tener candidatura propia y vocacin de poder y , el
derecho de los ciudadanos , a elegir libremente.
10

Por todo lo anterior, este caso reviste la mayor gravedad y merece


toda la atencin de las autoridades pblicas, de tal forma que se
genere un precedente ejemplar que impida que en el futuro, a
travs de argucias jurdicas, se niegue a cualquier ciudadano y se
niegue a un partido poltico como en este caso se neg al Partido
Conservador Colombiano, el derecho a participar dentro de las
reglas de juego del sistema democrtico. De esa gravedad fueron
las actuaciones que identific el Consejo de Estado y que plasm
en la sentencia a la que se ha hecho referencia en este escrito.
Finalmente, le manifiesto seor Procurador que estoy dispuesta, si
usted lo considera procedente, a ampliar esta solicitud ante su
Despacho.

III.

ANEXOS

1. Copia de la Sentencia del 15 de octubre de 2015, expedida


por el Consejo de Estado en el proceso radicado con el
nmero 11001-03-28-000-2014-00139-00, en la que resolvi
declarar la nulidad del artculo segundo de la Resolucin No.
1408 de del 24 de abril de 2014.
2. Copia de la Resolucin 1408 del 24 de abril de 2014 Por la
cual se resuelven las impugnaciones presentadas en contra
de las decisiones adoptadas en curso de la Convencin
Nacional del Partido Conservador Colombiano, en especial las
de tener candidato presidencial propio y la de elegir a la Dra.
Martha Luca Ramrez como su candidata presidencial.
3. Copia del oficio CNE-ss-5930 del Consejo Nacional Electoral
en el que certifica quienes fueron los magistrados que
participaron en el acto administrativo anulado.

Para cualquier notificacin o solicitud de informacin agradezco


contactarme en mi direccin de correspondencia ubicada en la

11

carrera 14 # 85-68 oficina 401


martalucia@martaluciaramirez.com.

al

correo

electrnico

Del seor Procurador,

MARTHA LUCA RAMREZ DE RINCN


Ex Candidata del Partido Conservador a la Presidencia de la
Repblica
2014-2018

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