TIPO OMISIVO

Definicin.- El tipo omisivo surge de la diferencia la conducta realizada y la descripta. Las normas que se deducen de los tipos
son normas prohibitivas en el sentido que prohben algo, pero toda norma prohibitiva puede enunciarse en forma prohibitiva o
en forma imperativa. Los tipos omisivos sus normas se enuncian en forma imperativa, es decir, que prohbe toda accin
diferente de la prescrita en ese mandato.
En el plano pretipico no existen omisiones, sino solo acciones pero omisin no es ausencia de accin. Omisin es un no hacer
algo (no hay omisin de nada).
Plano pretipico: ACCIONES
Plano tipico:
1. prohbe la conducta que describe.
2. prohbe las conductas distintas a las que describe.
3.
Aspecto Objetivo (aspecto externo)
A. FUNCIN SISTEMTICA (la accin se encuentre tipificada, o sea que el pragma sea problemtico)
En tipo omisivo se subsume la accin.Situacin tpica.- los tipos omisivos son circunstanciados, es decir que la accin indicada debe realizarse en la situacin
tpica. Una situacin particular indicada en el tipo.
Exteriorizacin de la conducta distinta a la debida.- Una conducta distinta a la ordenada. Se demanda una conducta que no
se dirija al fin ordenado. Es indiferente que el fin se logre, pues si existe una conducta con el fin ordenado no habr omisin
dolosa, puede hacer omisin culposa.
Efectiva posibilidad de realizar la conducta ordenada.- pues de lo contrario su conducta distinta a la ordenada ser atpica.
La diferencia entre falta de tipicidad por imposibilidad de hacer la conducta ordenada y la falta de conducta se diferencian en
que en la segunda no existe la posibilidad de hacer la conducta ordenada ni cualquier otra conducta.
Cuando el sujeto no pudo realizar la accin ordenada por falta de capacidad, por ejemplo no puede salvar a quien se hago
porque no sabe nadar, la conducta es atpica.
Nexo de evitacin.- El resultado tpico se produce por una causa pero que no es puesta en marcha por el sujeto, la TOS
requiere que el agente no haya interpuesto la accin que la hubiese interrumpido la causalidad que provoc el resultado. El
nexo de causacin es reemplazado por el nexo de evitacin. En este caso se determina con la hipottica interposicin de la
conducta debida, si desaparece o no el resultado. Si igualmente se produce el resultado, no ser tpica.
Dominabilidad.- la posibilidad fsica de realizacin de la accin ordenada no es mas que un presupuesto mnimo de la
objetividad tpica que adems requiere que con la conducta ordenada se haya tenido la posibilidad cierta de interferir la
causalidad, evitando el resultado. Esta posibilidad debe construir una probabilidad en el lmite con la seguridad. Es una
posibilidad objetiva de dominio del curso causal por parte del agente dentro de la estructura.
Como en el tipo activo doloso, excluyen la dominabilidad:
(a) En el estado actual de la ciencia y d e la tcnica, no pueden ser dominados por nadie, no eliminan el dolo sino que ni
siquiera tiene sentido preguntarse por el, dado que el tipo objetivo no aparece un curso causal capaz de ser dirigido en
la medida humana.
(b) Los cursos causales que son humanamente dominables deben distinguirse entre los que son dominables por cualquiera
y los que solo son dominables por los que tienen conocimiento o entrenamiento especial: el curso causal es dominable
cuando el agente rena las condiciones del conocimiento o entrenamiento especiales necesarias para poder asumir el
dominio del hecho.
(c) Tampoco hay posibilidad de dominar el hecho cuando la accin a la luz de un juicio de congruencia entre e medio y los
fines, o sea que no hay dominabilidad cuando los medios son notoriamente inadecuados para la obtencin de los fines.
(d) Cuando no hay dominabilidad excluye la tipicidad dolosa pero no excluye la tipicidad culposa de la accin.
Clasificacin de los tipos omisivos.Delitos propios de omisin: cualquiera que se halle en la situacin tpica puede ser el autor, la obligacin de actuar
corresponde a cualquier habitante.
Delitos impropios de omisin: Sus autores son siempre calificados, solo puede ser aquel que esta en situacin de garante, el
que quienes la obligacin de cuidar o garantizar el ciudado. Esta situacin de garante puede surgir de la ley, de un contrato, o
de una conducta precedente.
B.
FUNCIN CONGLOBANTE (se analiza si el pragma problemtico es conflictivo)
Lesividad (lesin a un bien jurdico).- Se comprueba constatando la afectacin (por dao o peligro cierto) del bien jurdico
en forma significativa pero tambin constatando de que se trata de un bien jurdico o sea que su afectacin est prohibida por
la norma. Lo que no sucede cuando otras normas recortan o limitan el alcance prohibitivo de la norma deducida del tipo
aislado.
FALTA DE LESIVIDAD.- La consideracin conglobada de la norma que se deduce del tipo limita su alcance en funcin de
otras normas del universo u orden normativo que forma parte, excluyendo la lesividad cuando:
(a) no haya afectacin del bien jurdico o esta no sea significativa. Principio de bagatela, segn el cual las afectaciones
insignificantes no constituyen una ofensa relevante a los fines de la tipicidad objetivo. El anlisis conglobado de las
normas que se deducen de los tipos penales muestran que prohben acciones que provocan conflictos de cierta
gravedad. Debe haber cierta racionalidad entre la lesin y la punicin. La insignificancia siempre debe valorarse en

relacin con las condiciones personales del titular. Es as como una lesin insignificante puede ser significativa en una
determinada circunstancia.
(b) la exteriorizacin de la conducta del agente encuadre objetivamente en lo que tena el deber jurdico de hacer en esa
circunstancia. Cumplimiento de un deber jurdico. Un deber jurdico tiene lugar cuando un mandato recorta la norma
prohibitiva, prevaleciendo sobre ella. No se puede confundir con el ejercicio de un derecho.
(c) la exteriorizacin de la conducta del agente encuadre objetivamente en el modelo de acciones que el derecho fomenta,
as como no es racional que el estado prohba lo que ordena tampoco lo es que prohba lo que fomenta; actividades
deportivas, actividades medicas teraputicas. En el caso de las prcticas deportivas el lmite de la tipicidad se
encuentra en la violacin al reglamento de dicha actividad, pudiendo constituir una accin dolosa o culposa
dependiendo el caso. En el caso de las practicas que no tienen fin teraputico no pueden ser consideradas como
fomentadas.
(d) Aquiescencia: Acuerdo y consentimiento del titular del bien jurdico: no hay lesividad cuando el titular del bien
jurdico consiente acciones que puede ser lesivas o peligrosas. La esencia del bien jurdico es la relacin de
disponibilidad, es imposible negar el valor eximente de la aquiescencia, que es el gnero y se distingue entre: (a)
acuerdo, que elimina la tipicidad objetiva sistemtica eliminando los elementos normativos de recorte (ejemplo una
violacin, consentida, no es una violacin) y (b) consentimiento, que elimina la tipicidad objetiva conglobante (una
amputacin va a seguir siendo una lesin por mas que haya aquiescencia). No es necesario que el agente conozca la
aquiescencia del titular. No es necesario tampoco que revista alguna forma en particular. En cuanto al momento, se
considera que debe ser antes del comienzo pero puede ser durante, en los casos en que la afectacin hasta ese
momento haya sigo insignificante. La voluntad de quien acuerda o consiente no debe estar viciada se requiere que la
persona tenga capacidad de comprensin de la situacin y que no haya engao, ni violencia, coaccin o error. No
siempre se requiere la mayora de edad tambin puede prestarlo el tutor o curador. El acuerdo presunto, puede darse
cuando no hay posibilidad real o efectiva de ponerse en contacto con el titular del cual se presume que se obtendr el
consentimiento cuando este tiene razones objetivas para creerlo. Si su presuncin se confirma en los hechos no habr
tipicidad. No obstante si presumi errneamente el acuerdo del titular son supuestos errores de tipo porque recaen
sobre elementos normativos de recorte del tipo objetivo sistemtico.
4.

Aspecto Subjetivo (aspecto interno)

La omisin puede ser dolosa o culposa.

Omisin dolosa.Aspecto cognoscitivo: Conocer los elementos del TOS. Siempre es indispensable que el agente conozca la situacin tpica
para que cobre vigencia su mandato de actuar, con todos los componentes descriptivos y normativos de cada caso. Tambin
debe estar en condiciones de preveer el curso causal. No obstante debe serle posible al sujeto representarse la realizacin de la
conducta debida, y cuando hay resultado tpico relevante, la va por la cual pueda evitarlo.
Error sobre la posicin de garante.- En los delitos impropio de omisin el circulo de autores es limitado (delicta propia)
definindose por la posicin de garante que surge en la situacin tpica.
Hay dos tipos de errores: (a) el error que recae sobre el deber mismo de actuar que emerge de la posicin de garante y que
seria un error de prohibicin y (b) que recae sobre la situacin o estado que funda la posicin de garante (ej el que ignora su
condicin de padre) pertenecen al tipo objetivo. Las caractersticas que hacen a la posicin de garante pertenecen al TO
(error de tipo) pero no as el deber de evitar el resultado de ella emergente (antijuridicidad).
Aspecto volutivo.- El dolo se monta sobre la causalidad. El sujeto deja andar la causalidad para que se produzca el resultado
deseado, es decir no la interviene realizando la conducta debida para lo cual realiza otra conducta. Hay una conducta real y
efectiva que el sujeto lleva a cabo para no realizar la debida y dejar andar la causalidad para que se produzca el resultado.
La omisin culposa.- Se sealan cuatro instancias en las que puede surgir la culpa por falta de deber de cuidado.
(a) en la apreciacin de la situacin tpica (el polica que escucha socorro y no acude creyendo que es una broma)
(b) falta de cuidado al ejecutar el mandato (va a apagar el incendio y e hecha nafta).
(c) Falta de cuidado al apreciar la posibilidad fsica de ejecucin: por ejemplo es que cree que no llega a salvar al nio
por que juzga que el agua es muy profunda.
(d) Falta de cuidado en apreciar las circunstancias que fundan su posicin de garante: el medico que por error vencible
cree que no se haya de guardia esa noche.