EXPEDIENTE

358-2009

DEMANDANTE

MARCO ANTONIO CRDOVA RIVERA

DEMANDADO

: JULIA ROSALIA PANTA LEO

MATERIA

: CUADERNO DE VARIACIN DE MEDIDA CAUTELAR

DE
ANOTACIN

DE

DEMANDA

POR

MEDIDA

CAUTELAR
DE NO INNOVAR

RESOLUCIN NMERO SIETE

Tumbes, veintisis de junio
del dos mil nueve.----------AUTOS Y VISTOS; Vista en audiencia pblica del da
de la fecha; viene en grado de apelacin la resolucin nmero nueve, de fecha veintids de
enero del dos mil nueve, que fotocopiado corre de folios ciento ochenta y ocho a ciento
ochenta y nueve del presente cuaderno, que resuelve declarar improcedente el pedido de
variacin de medida cautelar solicitado por don Marco Antonio Crdova Rivera; apelacin
concedida sin efecto suspensivo a la parte demandante mediante resolucin nmero diez,
de folios doscientos doce, de fecha veintisiete de marzo del dos mil nueve; y considerando:
UNO.- El sujeto procesal apelante, argumenta lo siguiente: a).- Se le ha concedido medida
cautelar de anotacin de demanda, ejecutada la misma, se continua con la tramitacin del
principal, obteniendo en primera instancia sentencia que declara fundada la demanda sobre
cumplimiento de obligacin y como ahora ya existe una certeza en la pretensin del
recurrente, contenida en la sentencia de primera instancia solicita la variacin de la medida
cautelar y la apelada adolece de motivacin; b).- Toda medida cautelar exige se cumpla
los requisitos de verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora

contracautela; el primer requisito se cumple, porque ya existe pronunciamiento

jurisdiccional; el segundo requisito tambin se cumple porque el peligro en la demora del
proceso puede acarrear la irreparabilidad del perjuicio, porque la demandada puede
transferir el inmueble; y, en cuanto al tercer requisito no corresponde ofrecer contracautela
a tenor del segundo prrafo del artculo 615 del Cdigo Procesal Civil; c).- El A quo, ha
vulnerado la garanta constitucional de motivacin de resoluciones judiciales, porque no

sustenta fctica ni jurdicamente la resolucin materia de impugnacin, incurriendo en tal

sentido en causal de nulidad; d).- La naturaleza del agravio es que al desestimar mi
solicitud cautelar niega mi derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y la posibilidad de
cautelar la pretensin que se ventila en el proceso principal; la pretensin impugnatoria es
que se revoque la resolucin y reformndola se declare procedente la medida cautelar de
no innovar.-----------------------------------------------------------------------------------------------DOS.- Revisado los autos, efectivamente se acredita que el apelante ha obtenido medida
cautelar de anotacin de demanda, sobre el bien inmueble inscrito en la Partida Electrnica
N 11006066, de los Registros Pblicos de la Propiedad Inmueble de Tumbes ( ver folios
65-66 ); ahora bien, el demandante con su escrito de folios ciento setenta y siguientes del
presente incidente, solicita la variacin de la medida cautelar de anotacin de demanda a
medida cautelar de no innovar; con la finalidad de mantener en el mismo estado de cosas
al momento de la solicitud de variacin de la medida, por existir peligro en la enajenacin
del inmueble, por lo que se dejara sin efectos prcticos la ejecucin de la sentencia,
porque existe verosimilitud del derecho invocado al haber obtenido sentencia favorable en
primera instancia, se da el presupuesto del peligro en la demora y la irreparabilidad del
dao caso de que el demandante enajene el bien.--------------------------------------------------TRES.- Ahora bien, corresponde analizar si corresponde o no, variar la medida cautelar
de anotacin de demanda por medica cautelar de no innovar; solicitada por el apelante,
para ello es necesario recurrir al artculo 617 del Cdigo Procesal Civil que dice: A
pedido del titular de la medida y en cualquier estado del proceso puede variarse sta, sea
modificando su forma, variando los bienes sobre los que recae o su monto, o sustituyendo
al rgano de auxilio judicial. La parte afectada con la medida puede efectuar similar
pedido, el que ser resuelto previa citacin a la otra parte. Para resolver estas solicitudes, el
Juez atender a las circunstancias particulares del caso. La decisin es apelable sin efecto
suspensivo; del citado artculo se concluye que se puede solicitar la variacin de toda
medida cautelar; pero en el caso presente la variacin de la medida cautelar es por una de
no innovar, entonces corresponde recurrir al artculo 687 del Cdigo Procesal Civil que
dice: Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas
destinadas a conservar la situacin de hecho o de derecho cuya situacin vaya a ser o sea
invocada en la demanda y, se encuentra en relacin a las personas y bienes comprendidos
en el proceso. Esta medida es excepcional por lo que se conceder slo cuando no
resulte de aplicacin otra prevista en la ley;" el citado artculo precisa que la medida

cautelar de no innovar est destinada a conservar la situacin de hecho o derecho al

momento de la admisin de la demanda, por su propia naturaleza responde a una especial
situacin de urgencia "ante la inminencia del perjuicio irreparable" que se trata de evitar;
la medida de no innovar exige un periculum in mora calificado; es decir no basta la sola
invocacin del transcurso del tiempo, sino que debe tratarse de un perjuicio irreparable e
inminente para proteger situaciones de excepcional y grave perjuicio, como es el caso de
las medidas de no innovar, por lo que la variacin de la medida cautelar de anotacin de
demanda por medica cautelar de no innovar no cumple con los requisitos antes indicados.-CUATRO.- Todo Juez, a pedido de parte, puede dictar medida cautelar antes de iniciado
un proceso o dentro de ste, destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva.
El primer prrafo del artculo 611 del Cdigo Procesal Civil, dice: El Juez, siempre que
de lo expuesto y prueba anexa considere verosmil el derecho invocado y necesaria la
decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra
razn justificable, dictar medida cautelar en la forma solicitada o la que considere
adecuada atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal; Como se podr advertir
el citado artculo 611, faculta al juez dictar medida cautelar en base a lo expuesto en la
demanda y prueba anexada considere verosmil. La verosimilitud o apariencia del derecho
invocado significa que el Juez debe realizar una estimacin de probabilidad que le permita
persuadir el derecho cuya cautela se pide existe; en cuanto al peligro en la demora es la
constatacin por parte del juez que, si no se concede de inmediato la medida cautelar a
travs de la cual se garantice el cumplimiento del fallo definitivo, es factible que ste jams
se ejecute con eficacia La medida cautelar de no innovar es una medida excepcional que
se concede solo cuando no resulte de aplicacin otra prevista en la ley; en el caso de autos
el solicitante ya ha obtenido una medida cautelar de anotacin de demanda, la que el
Colegiado considera razonable y adecuada para proteger el derecho del demandante.-------Por estas consideraciones, al amparo del artculo 39 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
CONFIRMARON a resolucin nmero nueve, de fecha veintids de enero del dos mil
nueve, que fotocopiado corre de folios ciento ochenta y ocho a ciento ochenta y nueve del
presente cuaderno, que resuelve declarar improcedente el pedido de variacin de medida
cautelar solicitado por don Marco Antonio Crdova Rivera. Interviniendo como Juez
Superior ponente el seor Valencia Hilares. Suscribieron los seores magistrados Daz
Piscoya, Valencia Hilares, Maqui Vera.