Costa e Associados, Sociedade de Advogados, RLS

Petio Inicial
(incluindo Procurao Forense, Comprovativo de Pagamento de Taxa de Justia, 7 documentos )

Brbara Costa
Pedro Almeida
Tnia Rodrigues
Vanessa Silva

Costa e Associados, Sociedade de Advogados, RLS

Tribunal Administrativo de Crculo de Capital
Av. D. Joo II, n. 1.08.01
Edifcio G 6 Piso
1900-097 Capital
Exmo. Senhor Juiz de Direito

A ASSOCIAO DE EMPRESRIOS DE TUK TUK, com sede na Rua dos Contenciosos,

n11, 4-D, 1250-114, Capital, Portugal, ao abrigo do artigo 9, n2, e 55, n1, alnea c), do Cdigo de
Processo dos Tribunais Administrativos (doravante CPTA), representada judicialmente pela Dr.
Brbara Costa e Dr. Tnia Rodrigues, da Sociedade de Advogados Costa e Associados, com sede na
Avenida da Liberdade, n 64 E, vem propor:
AO ADMINISTRATIVA DE IMPUGNAO de normas emitidas ao abrigo de disposies de
direito administrativo, nos termos do artigo 37, n1, alnea d) e 72, n1, do CPTA, e de
RESPONSABILIDADE CIVIL nos termos do 37, n1, alnea k) do CPTA,

Contra,

MUNICPIO DE CAPITAL, pessoa coletiva de Direito Pblico, com sede em Paos do Concelho,
Praa do Municpio, 1149-014, Capital, nos termos do artigo 10, n 2, do CPTA.

O que faz nos termos e fundamentos seguintes:

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A. Dos Factos
1
No dia 2 de Outubro de 2015 foi proferido pelo Presidente da Cmara Municipal de Capital, Sr.
Joaquim Substituto, um despacho relativo s condies de circulao dos triciclos e ciclomotores
afetos atividade de animao turstica.
2
No despacho mencionado em 1 foi proferida deciso de vedar a circulao dos veculos supra
mencionados, em zonas de intenso trfico de turistas, nomeadamente no Alto Bairro, Alfombra e
Castelinho.
3
No procedimento que antecedeu o proferimento do despacho, foram consultadas as seguintes
entidades e/ou indivduos:

Presidentes das Freguesias do Local;

Diversos moradores da zona;
Empresrios;
Associao de Taxistas de Capital.
4

Nessas audincias, as entidades mencionadas mencionadas em 3 alegaram rudo e perturbao de

hbitos locais a que atribuem responsabilidade dos veculos motorizados afetos atividade de
animao turstica.
5
No seguimento dessas audincias a Associao de Empresrios de Tuk Tuk no foi ouvida.
6
Os empresrios de Tuk Tuk desenvolvem uma atividade de promoo do turismo, desempenhando
um importante papel de dinamizao da vida da cidade, para alm de representar um forte impacto
na economia local.
7
A atividade desenvolvida pelos empresrios de Tuk Tuk desempenha um importante papel na
promoo de emprego jovem e altamente qualificado, prestando assim um fundamental contributo
social.
8
3

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Os Tuk Tuk so triciclos motorizados com reduzido impacto ambiental, quer em termos de poluio
como de rudo.
9
Nesse sentido foi elaborado um parecer tcnico por um ambientalista que certifica a conformidade da
atividade desenvolvida pelos Empresrios de Tuk Tuk com as regras ambientais. Cfr. Doc. 1
10
A atividade dos empresrios de Tuk Tuk regulada pelo Regulamento Geral Interno da Associao
de Empresrios de Tuk Tuk. Cfr. Doc. 2
11
O Regulamento referido em 10 incide sobre a atividade de seis empresas e empresrios de Tuk
Tuk, que operam em Capital e que esto filiados na Associao de Empresrios de Tuk Tuk.
12
Os veculos Tuk Tuk das empresas e empresrios filiados na Associao de Empresrios Tuk Tuk so,
nos termos do regulamento referido em 10, regularmente inspecionados para certificar o seu
correto funcionamento, garantindo a promoo da segurana dos veculos, dos seus utilizadores e de
terceiros, assim como o cumprimento das regras ambientais.
13
No Regulamento referido em 10 tambm estabelecido um horrio de exerccio de atividade por
parte dos empresrios de Tuk Tuk, filiados na Associao de Empresrios de Tuk Tuk,com o objetivo
de respeitar os hbitos sociais locais.
14
Com o proferimento do despacho mencionado em 1 e consequente entrada em vigor do mesmo,
posta em causa a atividade desenvolvida pelos empresrios de Tuk Tuk.
15
No podendo desenvolver normal e plenamente a sua atividade, os empresrios de Tuk Tuk deparamse com graves prejuzos.
16
Os prejuzos mencionados em 15 incluem:

Aquisio de veculos
Contratao de funcionrios
Manuteno de veculos
Remuneraes a trabalhadores
Publicidade
Perda de clientela
4

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17
A entrada em vigor do despacho mencionado em 1 tem tambm impacto ao nvel do turismo e do
comrcio locais, nomeadamente nas zonas vedadas aos Tuk Tuk.
18
As zonas de Alto Bairro, Alfombra e Castelinho so consideradas fundamentais pontos de interesse
turstico da cidade.

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B. Do Direito
Da competncia do Presidente da Cmara Municipal

19
Os regulamentos administrativos so as normas emanadas no exerccio do poder administrativo por
um rgo da administrao ou por outra entidade pblica ou privada para tal habilitada por lei.
20
Os regulamentos dividem-se, quanto sua eficcia, em regulamentos internos e externos.
21
So regulamentos internos aqueles que produzem efeitos jurdicos unicamente no mbito da pessoa
coletiva que emanou o regulamento. So externos aqueles que produzem efeitos jurdicos em relao
a outras pessoas coletivas ou em relao a particulares.
22
O regulamento uma norma jurdica e, como tal, dotada de generalidade (pluralidade de destinatrios)
e abstrao (aplicao a uma ou mais situaes definidas por conceitos universais). Por outro lado, o
ato administrativo um ato jurdico e portanto uma deciso individual e concreta.
23
Regra geral, o regulamento elaborado por um rgo de uma pessoa coletiva pblica integrante da
Administrao Pblica. Ainda assim, podem outras entidades exercer o poder de regulamentao,
dado que o mesmo um poder caracterstico da funo administrativa podendo esta ser, por vezes,
exercida por pessoas coletivas pblicas que no integram a Administrao e por entidades de direito
privado.
24
Assim sendo, e com base no anteriormente disposto, conclui-se que este despacho se trata realmente
de um regulamento, dada a abstrao e generalidade do seu contedo material.
25
Considera-se ainda que se trata de um regulamento externo, na medida em que produz efeitos
jurdicos em relao a outras pessoas coletivas, que no a prpria pessoa coletiva que o emitiu, e
ainda em relao a terceiros.
26
Relativamente questo da competncia para o proferimento deste regulamento temos que ter em
ateno as disposies constantes da Lei das Autarquias Locais Lei 75/2013 de 12/09.
6

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27
De acordo com o disposto no artigo 23 n2, alnea c) deste mesmo diploma, da competncia dos
municpios a regulao da matria referente aos transportes e comunicaes.
28
Ao que o artigo 25, n2, alnea k) adiciona que da competncia da Assembleia Municipal
pronunciar-se e deliberar sobre todos os assuntos que visem a prossecuo das atribuies do
municpio.
29
De acordo com o disposto no artigo 25, n1, alnea g), da competncia da Assembleia Municipal a
aprovao de regulamentos com eficcia externa do municpio.
30
O artigo 33 n1, alnea k) dispe que a Cmara Municipal tem como competncia material Elaborar
e submeter aprovao da assembleia municipal os projetos de regulamentos externos do municpio,
bem como aprovar regulamentos internos;.
31
Atravs da anlise destas disposies e confrontando-as com as competncias do Presidente da
Cmara Municipal, ao abrigo do artigo 35 da Lei das Autarquias Locais certo que o mesmo no
dispe de competncias para proferir o regulamento em apreo tal competncia atribuda
Assembleia Municipal, aps proposta/iniciativa por parte da Cmara Municipal.
32
Sendo assim considera-se que o Presidente da Cmara Municipal ao proferir o regulamento est a
agir para alm das suas competncias incorrendo numa situao de incompetncia relativa.
33
Ainda assim, a regulao da circulao de veculos deveria ser feita a nvel nacional e, como tal,
deveria ser da competncia do Governo.
34
Como dito pelo Professor Freitas do Amaral, no seu manual Curso de Direito Administrativo, ao
rgo supremo da Administrao Pblica, compete, nos termos do artigo 199, alnea c), da CRP,
fazer os regulamentos necessrios boa execuo das leis, assim como, nos termos da alnea g)
do mesmo artigo, praticar todos os atos e tomar todas as providncias necessrias promoo do
desenvolvimento econmico-social e satisfao das necessidades coletivas.
35
O exerccio desta competncia do Governo, realizada pelo Ministro responsvel pela pasta dos
Transportes.
7

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36
Desta forma, e ao abrigo do artigo 201, n2, alnea a) da CRP, caberia ao Ministro o proferimento do
regulamento administrativo indicado a regular a circulao dos veculos.
37
Como tal, e tendo o Presidente da Cmara Municipal regulado uma matria que no s no era da
sua competncia, como no era da competncia da pessoa coletiva da qual faz parte, estaramos
perante uma incompetncia absoluta.
38
Assim sendo estamos perante uma invalidade do regulamento ao abrigo do artigo 143, n1, do CPA.

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Do contedo material do despacho
39
Do despacho proferido resulta a impossibilidade de circulao dos Tuk Tuk em zonas como o Alto
Bairro, Alfombra e o Castelinho.
40
Daqui resulta uma importante limitao liberdade de iniciativa econmica privada.
41
A liberdade de iniciativa econmica privada garantida pelo artigo 61, n1, da Constituio da
Repblica Portuguesa ( doravante CRP), nos quadros definidos pela Constituio e pela lei e tendo
em conta o interesse geral.
42
A liberdade de iniciativa econmica possui um duplo sentido, o da liberdade de iniciar uma atividade
econmica e o da liberdade de gesto e atividade da empresa (cfr. JJ. Gomes Canotilho/Vital Moreira,
Constituio da Repblica Portuguesa anotada, 3 edio, Coimbra, 1993, pgina 327).
43
A partir desta caracterizao do contedo de liberdade de iniciativa econmica privada, na sua
vertente de liberdade de gesto e atividade, deve entender-se que os Empresrios de Tuk Tuk tm o
direito de definir os itinerrios onde desenvolvero a sua atividade.
44
Sendo assim, a fixao desta proibio total de circulao nas zonas supra mencionadas, constitui
uma restrio liberdade de iniciativa econmica privada.
45
A liberdade de iniciativa econmica privada integra o ttulo III da CRP, referente aos direitos e deveres
econmicos, sociais e culturais.
46
Esta localizao sistemtica no texto Constitucional no retira, no entanto, a esta liberdade de
iniciativa econmica privada, a componente de defesa ou autonomia dos particulares perante o Estado,
pelo que lhe reconhecida natureza anloga dos direitos, liberdades e garantias, como defende o
Professor Jorge Miranda.
47
Desta forma, e no mbito dos artigos 17 e 18, n2, da CRP, as restries tero de se limitar ao
necessrio para salvaguardar outros direitos e interesses constitucionalmente protegidos.
9

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48
Concluindo, parece claro que a proibio total de circulao nas zonas determinadas uma deciso
que ultrapassa o limite constitucionalmente definido pelo 18, n2, da CRP.
49
Seria mais razovel a regulamentao da situao de uma forma que permitisse um justo equilbrio
entre a liberdade de atividade dos empresrios de Tuk Tuk e os direitos dos moradores das zonas
vedadas aos Tuk Tuk.
50
Como tal, e estando em causa a violao de um principio constitucionalmente garantido, o despacho
proferido invlido ao abrigo do artigo 143, n1, da Cdigo do Procedimento Administrativo
(doravante CPTA).

10

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Da preterio da Audincia prvia da Associao de Empresrios de Tuk Tuk.
51
Todo o procedimento administrativo tem formalidades prescritas na lei para serem observadas na fase
de preparao da deciso, ou na prpria fase da deciso.
52
As formalidades tm em vista garantir a correta formao da deciso administrativa e o respeito pelos
direitos subjetivos e interesses legalmente protegidos dos particulares.
53
As formalidades podem ser classificadas como no essenciais, quando podem ser dispensadas, e como
essenciais, quando no podem ser dispensadas, na medida em que a sua falta afeta irremediavelmente
a validade ou eficcia da deciso administrativa.
54
O principio geral o de que todas as formalidades legalmente previstas so essenciais, com exceo:

Daquelas que a lei considere dispensveis;

Das que revistam natureza meramente interna;
Daquelas cuja preterio no haja obstado ao alcance objetivo visado pela lei ao
prescrev-las;
55

Um dos princpios gerais da atividade administrativa o principio da participao, consagrado no

artigo 12 do Cdigo do Processo Administrativo (doravante CPA), que consiste no direito de
participao dos particulares, bem como das Associaes que tenham por objeto a defesa dos seus
interesses nos procedimentos de formao de decises administrativas que lhes digam respeito ,
nomeadamente atravs de audincias.
56
Uma das principais formalidades previstas na lei a audincia dos interessados previamente tomada
de decises administrativas suscetveis de afetar os seus interesses. uma formalidade prescrita nos
artigos 267, n5, da CRP e 100, n1, do CPA.
57
O artigo 124, n1, do CPA contempla uma srie de situaes e motivos que podem levar a que o
responsvel pela direo do procedimento no proceda audincia dos interessados. No entanto,
nenhuma dessas excees se verifica no caso em apreo.
58
11

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O direito audincia dos interessados um direito fundamental de natureza anloga, contido no artigo
267, n5, da CRP, como enunciado supra, pois luz do princpio da tipicidade aberta em matria de
direitos fundamentais, o direito em causa no estar excludo.
59
Veja-se, que a prpria Constituio de 1976 vem defender as posies jurdicas dos particulares
perante a Administrao e por isso todos os direitos subjetivos dos particulares tm igual valor aos
direitos consagrados na CRP, garantido desta forma a defesa dos seus direitos e interesses legalmente
protegidos, consubstanciando uma posio de paridade em relao Administrao.
60
A Associao de Empresrios de Tuk Tuk era indiscutivelmente parte interessada na matria regulada
pelo despacho proferido, na medida em que as decises por ele emanadas iriam incidir sobre a
atividade prosseguida pelos seus associados, afetando assim os seus direitos e interesses legalmente
protegidos.
61
Assim sendo, a preterio da audincia da Associao de Empresrios de Tuk Tuk constitui uma ilegal
dispensa de uma formalidade essencial correta tomada de deciso, no respeitando um principio
geral da atividade administrativa, assim como um direito constitucionalmente garantido.
62
Como tal, este regulamento invlido luz do artigo 143, n1, do CPA.

12

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Da Responsabilidade Civil Extracontratual do Municpio de Capital
63
O proferimento do despacho e a consequente limitao da circulao dos Tuk Tuk, causou vrios
prejuzos aos empresrios dessas atividades de animao turstica.
64
Entre esses prejuzos esto os relacionados com a compra de veculos e a contratao de novos
trabalhadores pelos empresrios na expectativa de um volume de negcio que a limitao imposta
pela deciso administrativa acabou por negar.
65
Os prejuzos abrangem tambm o pagamento das remuneraes, assim como prejuzos com custos de
manuteno de veculos.
66
A limitao imposta causou ainda aos empresrios de Tuk Tuk a perda de clientela, tanto real como
potencial.
67
Est assim verificado um dos pressupostos da Responsabilidade Civil, o dano.
68
tambm claro a verificao da existncia do nexo de causalidade entre a deciso administrativa que
limitou a atividade dos empresrios de Tuk Tuk e os prejuzos que estes sofreram.
69
A deciso administrativa proferida contm vrios vcios, demonstrando a ilicitude da atuao.
70
Relativamente ao pressuposto da culpa, a mesma exprime um juzo de reprovabilidade pessoal da
conduta do agente: o lesante, em face das circunstncias especficas do caso, devia e podia ter agido
de outro modo. um juzo que assenta no nexo existente entre o facto e a vontade do autor, e pode
revestir duas formas distintas: o dolo e a negligencia ou mera culpa.
71
De acordo com o que est disposto no despacho, bvio que, ao proceder ao proferimento do mesmo,
ouvindo a associao de txis e moradores das zonas afetas e pondo de parte a Associao de
Empresrios de Tuk Tuk, na situao em apreo h claramente indcios de culpa.
72
13

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A conduta adotada pelo Presidente da Cmara Municipal demonstra uma total inteno em prejudicar
a atividade desenvolvida pelos empresrios de Tuk Tuk.
73
Desta forma, deve o Municpio de Capital ser responsabilizado pelos danos causados aos Empresrios
de Tuk Tuk, cfr. Doc. 3 em anexo, ao abrigo do Regime de Responsabilidade Civil do Estado e
demais entidades Pblicas, no seu artigo 15, n1.

Pelo que,

Nestes termos e nos demais de Direito que Vossa Excelncia doutamente suprir, pede-se ao Douto
Tribunal que se digne a:

Declarar a ilegalidade do instrumento regulamentar com efeitos circunscritos ao caso

concreto, nos termos dos artigos 72, n1, e 73, n2, do CPTA, com o fundamento de
ilegalidade previsto no artigo 281, n1, alnea a), da CRP.

Condenar a R ao pagamento de indemnizao pelos danos patrimoniais sofridos pelo

Autor, nomeadamente os enunciados em Cfr. Doc.3, no valor de 114 585 (cento e catorze
mil e quinhentos e oitenta e cinco euros) e demais despesas que o Douto Tribunal venha a
avaliar;

Condenar a r ao pagamento das custas processuais.

Pede deferimento.

Dr. Brbara Costa e Dr. Tnia Rodrigues

Sociedade de Advogados Costa e Associados

Valor da causa: 114 585 (cento e catorze mil e quinhentos e oitenta e cinco euros), nos termos dos
artigos 32, n7, 34, n1, e 78, n2, alnea h) CPTA

14

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C. Rol de testemunhas:

Francesca Rodi com o passaporte n 15633896093 e domiclio na Rua da Boa Viagem, n. 2,

1 -D. Alto Bairro, Capital - Empresria da K-Tours, filiada na Associao de Empresrios
de Tuk Tuk
Maria Silenciosa com NIF n 221867493 - Ambientalista independente

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D. Procurao Forense

Procurao Forense

A Associao de Empresrios de Tuk Tuk, com o n de identificao

37184781749, com sede em Rua dos Contenciosos, n 11, 4-D,1250-114, Capital,
Portugal, constitui seus bastantes procuradores as Ex.mas Senhoras Dr. Brbara
Costa, cdula profissional n 283185 e Dr. Tnia Rodrigues, cdula profissional
n 257174, todas exercendo na Costa e Associados - Sociedade de Advogados,
RL, com sede na Avenida da Liberdade, n 64-E, a quem confere, os mais amplos
poderes gerais forenses em Direito permitidos, os especiais de confessar, transigir
e/ou desistir do pedido ou da instncia, e ainda, poderes de representao junto
de quaisquer instituies, organismos ou entidades pblicas, nacionais ou da
Unio Europeia, bem como de quaisquer outros rgos de outras entidades
Supraestaduais.

Lisboa, 12 de Novembro de 2015

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E. Comprovativo de Pagamento da Taxa de Justia

14-11-2015 13:20:15

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702 480 042 193 133

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Documento 1
Instituto Ambiental

Parecer
A pedido da Associao de Empresrios de Tuk Tuk foi elaborado um estudo compreendido entre
1 e 30 de Novembro de 2015, a fim de determinar a densidade do rudo produzido pelos Tuk Tuk.
O rudo resulta de uma alterao da presso acstica pelo que utilizado como indicador bsico do
rudo o nvel sonoro continuo equivalente (Leq). A unidade de medida do nvel sonoro o decibel
que este ser definido atravs da presso sonora verificada e dos nveis de referncia.
Para aferir da densidade do rudo foram utilizados sonmetros nos locais Alto Bairro, Alfombra e
Castelinho, entre as 09:00h e as 22:00h.
Durante o perodo temporal acima referido os sonmetros calcularam que o rudo proveniente dos
Tuk Tuk varia entre os 50 e os 55 dBAs.
Assim, concluo que os valores da presso sonora esto muito abaixo do limiar da dor pelo que no
levantam problemas de poluio sonora e respeitam os nveis exigidos pelo decreto-lei 259/2002.

Sem mais,
A tcnica ambientalista,
Maria Silenciosa

10/10/2015

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Documento 2

Regulamento Geral Interno

(aprovado na Assembleia Geral de 10/Ago/2011)
(verso abreviada)
Art. 1
Dos Associados
A Associao s tem associados com estatuto efectivo, os seguintes:
a) Pessoas singulares privadas,
b) Pessoas colectivas privadas,
que desenvolvam ou pretendam desenvolver actividades envolvendo a utilizao de TUK
TUK dedicados actividade turstica.
Art. 2
Direitos dos Associados
1. Os Associados beneficiam dos direitos que lhes sejam conferidos por Lei, pelos
Estatutos ou fixados por deliberao da Assembleia Geral ou do Conselho de
Administrao da Associao, incluindo nomeadamente:
a) Participar activamente na vida da Associao, votando e integrando a Assembleia
Geral e os demais rgos de que faam parte;
b) Participar em conferncias, aces de formao ou feiras organizadas ou
participadas pela Associao;
c) Receber, nas condies apropriadas, os documentos publicados pela Associao;
d) Recorrer aos servios de Secretariado da Associao, para todas as informaes
susceptveis de serem fornecidas;
Art. 2
Obrigaes dos Associados
1- Os associados tm as seguintes obrigaes:
a) Submeter as suas viaturas a inspees regulares, com carcter tendencialmente
mensal, com vista a manter os nveis de rudo e de poluio dentro dos nveis
legalmente estipulados;
b) Respeitar o horrio de exerccio da actividade estabelecido neste presente
regulamento, como referido no artigo seguinte;
c) Fazer constar a sua qualidade de membros da Associao em documentos e
veculos;
d) Os associados devem pagar, nas datas estabelecidas, as respectivas quotas,
determinadas pelos competentes rgos da Associao, no quadro do Oramento
Anual votado em Assembleia Geral, nos termos dos Estatutos.
Art. 3
Horrio de exerccio de actividade
1 - Todos os associados tm que, sob pena de suspenso da filiao na Associao de
Empresrios de Tuk Tuk, promover o respeito pelo horrio de exerccio de actividade aqui
20

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estipulado:
a) Dias teis das 9:00h s 21:00h
b) Fins de semana e feriados: 10:00h s 21:00h
A violao no disposto artigo pode ainda acarretar a aplicao de sanes mais gravosas,
sendo a mais gravosa, a expulso da associao.
Art. 4
Admisso e Excluso
(...)

21

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Documento 3

Prejuzos (em valores estipulados depois de feita consulta junto dos membros da
associao lesados):
-

Aquisio de veculos 35.727

Manuteno de veculos 8558
Remuneraes a trabalhadores 25.300
Publicidade 15.000
Perda de clientela 30.000

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