Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Reglas de admisibilidad
y procedencia en el proceso
de amparo
Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial
Normas Legales
Reglas de admisibilidad
y procedencia en el proceso
de amparo
Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial
Normas Legales
DISEO DE CARTULA
Carlos Hidalgo De la Cruz
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Karinna Aguilar Zegarra
Presentacin
En esta obra se exponen algunos de los aspectos ms relevantes del proceso constitucional de amparo relativos a sus requisitos de admisibilidad y
procedencia. Como es evidente, este proceso ha alcanzado una gran importancia por ser el mecanismo de proteccin de derechos fundamentales por
excelencia, por lo mismo, es la ms efectiva herramienta de control del ejercicio no solo del poder pblico sino tambin del privado. En ese sentido, se
ha comprendido que su finalidad es garantizar la vigencia de los derechos y
la supremaca de la Constitucin.
Dicha finalidad, reconocida en el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, es la que determina las caractersticas del procedimiento que debe seguir el amparo. Es por ello que en el primer captulo de
esta obra se esbozan algunos criterios que de manera general puedan permitir al lector comprender las razones por las cuales en el proceso de amparo
no se pueden aplicar ciertas normas del proceso civil comn.
En los captulos segundo y tercero se desarrollan las causales de improcedencia del proceso de amparo. El segundo se ha destinado a tratar de modo
genrico las causales aplicables en todos los procesos constitucionales, entre las que se advierte la delimitacin del contenido constitucional de los derechos fundamentales, lo que incluye un anlisis tanto de la titularidad de los
derechos como la naturaleza de los actos lesivos que debe ser objeto de control de los procesos constitucionales de la libertad, en general, y del amparo, en particular.
En el tercer captulo se han tratado las causales especficas de procedencia, las que determinan, a su vez, los tipos de amparo que pueden presentarse, de acuerdo al objeto de control constitucional o de proteccin. As, se
han expuesto el amparo contra resoluciones judiciales contra amparo, contra normas legales, el amparo arbitral, residual, laboral, pensionario, electoral, entre otros.
Atendidas las causales de improcedencia previstas en el Cdigo y desarrolladas en la jurisprudencia constitucional, en el cuarto captulo se analizan
5
los requisitos de la demanda de amparo y las reglas de procedimiento establecidas en el Cdigo tanto en primera como en segunda instancia, as como
el que se lleva a cabo ante el Tribunal Constitucional cuando se concede el
recurso de agravio constitucional y se conoce recurso de queja.
De ese modo, se pudo observar las especiales condiciones de la Defensora del Pueblo para poder iniciar o intervenir en un proceso de amparo cuando se expuso los aspectos relevantes de la legitimidad para obrar. Otra de las
reglas es la ausencia de la etapa probatoria que, se puede sealar, es la que
esencialmente refleja la naturaleza del proceso de amparo y su finalidad. En
efecto, este es un proceso restitutivo y declarativo, mas no constitutivo, por
eso es que solo se requiere que se presenten los elementos probatorios necesarios para acreditar la existencia del derecho y del acto lesivo. La ausencia de estos supone el rechazo de la demanda.
Otro de los temas que se abordan, y que es imprescindible para analizar el
amparo, es el de las medidas cautelares, previsto en los artculos 15 y 16 del
Cdigo Procesal Constitucional. Su regulacin resulta razonable, pues tiene
por objeto garantizar que la proteccin que se pueda otorgar por el amparo a
los derechos fundamentales no pierda sentido por el paso del tiempo, al hacer que el dao que ocasionara el acto lesivo se vuelva irreparable.
En el ltimo captulo se trata de las consecuencias o efectos del pronunciamiento de fondo, esto es, la sentencia. En este captulo se abordan tres
tpicos: el contenido de la sentencia, la ejecucin de la sentencia y los efectos de las sentencias. Si bien en estricto no se trata de los efectos de las sentencias, s se puede apreciar que como consecuencia de un pronunciamiento de fondo que declara la afectacin de un derecho y la inconstitucionalidad
del acto lesivo, se puede solicitar de frente la represin de los actos homogneos. Tambin se exponen las particularidades de la figura de la responsabilidad del agresor como correlato de la determinacin de la vulneracin de
un derecho fundamental, as como su relacin con el objeto de este proceso.
Finalmente, espero que esta obra permita conocer de manera operativa el
proceso de amparo para que su uso, por parte de los justiciables y su aplicacin por parte de los jueces constitucionales, pueda garantizar efectivamente la vigencia de los derechos fundamentales.
La autora
CAPTULO 1
Aspectos generales
del amparo
CAPTULO
(1) La naturaleza de norma jurdica de la Constitucin se desprende de los artculos 51 (que establece la jerarqua normativa) y 138 (que obliga a los jueces a aplicar la Constitucin e inaplicar la
ley, en un caso concreto, cuando advierta que esta es inconstitucional). Asimismo, el deber de
garantizar los derechos fundamentales, previsto en el artculo 44 de la Constitucin, impone la
obligacin al Estado de implementar de la manera ms adecuada los mecanismos para hacer
efectivos estos derechos.
(2) STC Exp. N0023-2005-PI/TC, f. j. 7.
(3) Ibdem, f. j. 8.
10
11
12
13
CAPTULO
Causales de la procedencia de la
demanda de amparo
I. LA APLICACIN DE LAS CAUSALES DE PROCEDENCIA Y SU RELACIN CON LOS PRINCIPIOS PROCESALES CONSTITUCIONALES
1. Cuestiones generales
Las causales de procedencia en el amparo, como en todo proceso, cumplen una funcin especfica, no para dificultar su acceso, sino porque su objeto es tan especializado y la necesidad de su proteccin tan urgente, que acceder a este tipo de procesos exige que se cumplan con estos requisitos de
manera escrupulosa.
En efecto, el cumplimiento de los requisitos procesales permite garantizar,
en alguna medida, que la materia que se va a discutir sea estrictamente constitucional y que est referida a la proteccin de los derechos fundamentales.
Sin embargo, el cumplimiento de las formas procesales no supone, en
modo alguno, el sacrificio de un derecho fundamental que requiera proteccin urgente en un caso concreto. Y es que no podemos olvidar que el cumplimiento de estos requisitos tiene como finalidad garantizar que lo discutido
est ntimamente vinculado a la proteccin constitucional de un derecho fundamental. Por lo tanto, la exigibilidad de dichos requisitos debe estar encaminada a la finalidad para la cual fueron previstas, esto es, la proteccin constitucional de uno o ms derechos fundamentales.
17
A tales efectos, es necesario que las formas procesales se rijan complementariamente por los principios procesales que se han previsto en el
CPConst. Al respecto, el profesor Castillo Crdova ha sealado que estos informan la legislacin procesal, inspirando el establecimiento de las reglas
procesales(13). As, no son meras declaraciones vacas, sino que tienen un
contenido normativo, que es exigible ante el rgano jurisdiccional que conozca de un caso concreto en el que se hace indispensable su aplicacin.
Ahora bien, tratar este tema, la aplicacin de los principios procesales
constitucionales, dentro de esta seccin tiene por finalidad introducir algunos
criterios que van a permitir emplear adecuadamente las causales de improcedencia de conformidad con la Constitucin, el CPConst. y el artculo 25 de la
CADH; de manera que la tutela que debe brindar el proceso de amparo debera garantizar que se concreten por lo menos cuatro pretensiones de acuerdo
con su naturaleza: a) el derecho del hombre a peticionar ante la justicia; que
el juez no anteponga cuestiones tcnicas para or la pretensin que se fundamenta, debiendo otorgar suficientes oportunidades para alegar y probar; c)
que se otorgue derecho al contradictorio, es decir, que no propicie en caso
alguno la indefensin, y d) que la sentencia constituya una resolucin justa y
fundada de los derechos que fueron afirmados(14).
(13) CASTILLO CRDOVA, Luis. El ttulo preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. En: Estudios y jurisprudencia del Cdigo Procesal Constitucional. Anlisis de los procesos constitucionales y jurisprudencia artculo por artculo. Gaceta Jurdica, Lima, 2009, pp. 47 y 48.
(14) GOZANI, Osvaldo Alfredo. Derecho Procesal Constitucional. Amparo. Doctrina y jurisprudencia. Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2004, p. 247.
18
19
20
haya expresado o lo haya sido errneamente. Empero, este poder deber-deber del juez no lo faculta a alterar el objeto de la pretensin (la represin del
acto lesivo) ni los hechos que la fundamentan. No puede, en efecto, pronunciarse sobre la base de hechos que no se hayan alegado o incorporados por
las partes al proceso. Esto es as por cuanto los hechos se originan con anterioridad al inicio del proceso y pertenecen a las partes, por lo que se debe
respetar lo que estas piden en funcin de los hechos que alegan.
La aplicacin de este principio no afecta el principio de congruencia de
las sentencias, pues el juez solo podr desvincularse de lo alegado en la demanda con la finalidad de satisfacer los fines de los procesos constitucionales (artculo II del TP del CPConst.) respecto de los derechos que se han
lesionado. Adems, se requiere que la adecuacin al derecho alegado sea
correcta y conforme con la naturaleza particular del proceso de amparo, que
se diferencia de cualquier otro proceso judicial ordinario(22) y de otro proceso
constitucional.
Es decir, por este principio el juez constitucional tiene la obligacin de aplicar el derecho que corresponda aun cuando en la demanda no haya sido alegado o lo haya sido defectuosamente. En ese sentido, el juez constitucional
no podra declarar la improcedencia de la demanda, sino por el contrario, luego de haber descartado cualquier otra causal de improcedencia, debera ingresar a analizar el fondo de la demanda, centrando su pronunciamiento en
los alcances del contenido constitucionalmente protegido del derecho.
Por su parte, el Tribunal Constitucional ha precisado que podr alterar la pretensin cuando se pueda determinar la voluntad implcita del demandante, a pesar de que no fue correctamente alegada o simplemente no lo aleg. Evidentemente, esta voluntad implcita se desprende de los hechos sobre los que se
sostiene el caso.
La alteracin de la pretensin debe preservar la relacin entre el petitum
y la causa pretendi, es decir, entre la solicitud que se realiza al juez constitucional para que expida una resolucin que proteja un derecho fundamental y
la determinacin e indicacin del hecho que fundamenta el derecho que se
alega (la razn que justifica la solicitud). Para ello es necesario que se determine cul es el objeto del proceso, pues sobre ello el juez determinar el petitorio y aplicar la norma constitucional respectiva.
Adems de lo mencionado, advertimos que la aplicacin del principio en
cuestin debe realizarse por un juez competente de acuerdo a las normas
21
(23) Es necesario que se evale este punto, pues puede que los hechos alegados no solo no estn relacionados con el derecho que se invoca en la demanda, sino que simplemente no tengan relevancia constitucional alguna (y, por ello, no se encuentren protegidos por otro derecho
constitucional).
(24) STC Exp. N00569-2003-AC/TC, f. j. 5-13.
22
(25) CASTILLO CRDOVA, Luis. Pautas para la determinacin del contenido constitucional de los derechos fundamentales. En: Actualidad Jurdica, N139, Gaceta Jurdica, Lima, junio de 2005, pp.
144-149.
(26) STC Exp. N1417-2005-PA/TC, f. j. 8.
(27) STC Exp. N1417-2005-PA/TC, f. j. 23-27.
23
24
25
su contenido solo pueden ser titularizados por las personas humanas, y habr otros cuya proteccin puede extenderse a las personas jurdicas. No obstante, como veremos, no se trata de una lista cerrada de derechos, sino una
lista abierta, pues adems de depender de la naturaleza de la persona jurdica, depende tambin de las circunstancias en que una determinada conducta afecta a los derechos de estas.
Ahora bien, con relacin a los derechos que podra titularizar una persona jurdica, el Colegiado Constitucional ha establecido como jurisprudencia
vinculante (f. j. 14), en virtud del artculo VI del Ttulo Preliminar del CPConst.,
una lista que es meramente enunciativa. Estos son:
El derecho a la igualdad ante la ley (artculos 2, inciso 2; 60 y 63).
Las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento. El derecho a fundar medios de comunicacin (artculo 2, inciso 4).
El derecho de acceso a la informacin pblica (artculo 2, inciso 5).
El derecho al secreto bancario y la reserva tributaria (artculo 2, inciso 5,
prrafo segundo).
El derecho a la autodeterminacin informativa (artculo 2, inciso 6).
El derecho a la buena reputacin (artculo 2, inciso 7).
La libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica (artculo 2,
inciso 8).
La inviolabilidad de domicilio (artculo 2, inciso 9).
El secreto e inviolabilidad de las comunicaciones y documentos privados
(artculo 2, inciso 10).
La libertad de residencia (artculo 2, inciso 11).
El derecho de reunin (artculo 2, inciso 12).
El derecho de asociacin (artculo 2, inciso 13).
La libertad de contratacin (artculo 2, inciso 14).
La libertad de trabajo (artculo 2, inciso 15, y artculo 59).
El derecho de propiedad (artculo 2, inciso 16).
El derecho a la participacin en la vida de la nacin (artculo 2, inciso 17).
El derecho de peticin (artculo 2, inciso 20).
26
(31) SALGADO, Al Joaqun y VERDAGUER, Alejandro Csar. Juicio de amparo y accin de inconstitucionalidad. Astrea, Buenos Aires, 2000, p. 92.
(32) BURGOA, Ignacio. El juicio de amparo. Porra, Mxico D. F., 1971, pp. 280-281.
(33) Al respecto, se debe ver la STC Exp. N00090-2004-AA/TC, ff. jj. 12-18.
27
(34) Para analizar los tipos de actos lesivos que se presentan en la jurisprudencia revisamos y seguimos la obra de ABAD YUPANQUI, Samuel. Ob. cit., pp. 124-134.
(35) STC Exp. N3283-2003-AA/TC, f. j. 4.
28
29
30
(41) Sobre el particular revisar CASTILLO CRDOVA, Luis. La amenaza como modalidad de agresin de los derechos fundamentales. En: Actualidad Jurdica. N175 .Gaceta Jurdica, Lima, junio 2008. pp. 181-190.
(42) SALGADO, Al Jo aqun y VERDAGUER, Alejandro Csar. Ob. cit., p. 93.
(43) STC Exp. N00987-2004-AA/TC, f. j. 2.
31
Ahora bien, cuando hablamos de actos de inminente realizacin, debemos atender a la diferencia planteada dentro de los actos futuros, en actos futuros remotos y los inminentes. Los actos futuros inminentes son los
que sern objeto de control en un proceso constitucional, porque estn muy
prximos a realizarse de manera segura y pronta, en un lapso de tiempo breve o que est en ejecucin(44).
Este acto lesivo debe ser actual y real, es decir, no debe basarse en una
suposicin o conjetura, tampoco incluye los actos preparatorios. Ha de precisarse que el bien tutelado debe ser objetivo y concreto(45). De esta manera
el acto que amenaza el derecho fundamental alegado debe representarle un
perjuicio real, tangible, concreto e ineludible(46).
32
(49)
(50)
(51)
(52)
(53)
33
6. Sustraccin de la materia
Los supuestos de sustraccin de la materia se dan cuando se ha producido el cese del acto lesivo por parte del agresor, o cuando la violacin al derecho se ha convertido en irreparable. Nuestro CPConst. ha previsto dos formas de regular la sustraccin de la materia como causal de improcedencia.
Una primera forma est prevista en el artculo 1 y la segunda en el artculo
5.5. En el primer caso, la sustraccin se produce luego de que se present
la demanda y en el segundo, se produce cuando los supuestos de la sustraccin se da antes de presentar la demanda.
La sustraccin de la materia como causal de improcedencia de la demanda de amparo est relacionada a la naturaleza y caractersticas del acto lesivo.
En efecto, si este no es vigente, actual o subsiste, si es irreparable, la proteccin del amparo no puede desplegarse sobre el derecho que se invoca como
afectado.
(54)
(55)
(56)
(57)
34
Ahora bien, con relacin al primer caso, el artculo 1 del CPConst. ha previsto que la demanda de amparo ser declarada improcedente, si despus
de presentada ha cesado la violacin o la amenaza de violacin al derecho
constitucional, o si en todo caso el dao se vuelve irreparable. Empero, si el
juez constitucional lo considera pertinente y atendiendo al agravio producido podr declarar fundada la demanda, es decir, corresponde al juez constitucional evaluar la intensidad y proyeccin del agravio producido durante el
tiempo que estuvo subsistente el acto reclamado, juicio que, como es obvio,
deber a su vez expresarse en atencin a la singularidad de cada caso concreto y a la luz de los fines que persigue un proceso de tutela de los derechos fundamentales(58).
El contenido del segundo prrafo del artculo 1 se aplica en atencin a la
finalidad de los procesos constitucionales (proteccin de los derechos fundamentales y la garanta de la supremaca constitucional) se debe lograr
entendiendo de manera amplia la nocin de regresar las cosas al estado
anterior(59). En efecto, se puede entender que existen casos que a pesar de
que en ellos se ha producido la sustraccin de la materia, an el dao puede ser reparado(60).
En ese sentido, si el agravio no reviste gravedad suficiente o si el juez considera que no se puede reparar el dao ni siquiera para evitar que se vuelva a
producir, deber desestimarse la demanda por sustraccin de la materia, aplicando contrario sensu el segundo prrafo del artculo 1 mencionado.
Cuando declare fundada la demanda, el juez deber precisar los alcances
de su decisin y disponiendo que el demandado no vuelva a incurrir en los
mismos actos y que, de lo contrario, el juez podr adoptar las medidas coercitivas que contempla el artculo 22 del CPConst.
Cabe precisar que, para poder estimar la demanda, el cese a que se hace
referencia debe ser voluntario como acto propio del agresor, es decir, no
debe mediar actuacin previa y conminatoria de la administracin de justicia,
previa a la emisin de la decisin final.
La irreparabilidad, como supuesto de improcedencia, debe ser analizada atendiendo a la finalidad de los procesos constitucionales garantizar la supremaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
35
(61)
(62)
(63)
(64)
36
Sin embargo, si el juez advierte que el cese de la ejecucin del acto lesivo o la irreparabilidad es parcial, la demanda deber tramitarse, puesto que
an puede lograrse la finalidad del amparo, esto es, que an es posible reparar la lesin ocasionada(65).
De acuerdo con el segundo prrafo del artculo 1 del Cdigo Procesal
Constitucional (CPConst.), la demanda podra ser declarada fundada por el
juez constitucional a pesar de que se ha producido el cese del acto lesivo,
con la finalidad de que disponga lo necesario para que el agresor no vuelva a
incurrir en la afectacin de los derechos invocados en la demanda.
En conclusin, podemos anotar algunas diferencias entre ambas previsiones normativas. As, en el caso del artculo 1 se precisa que dependiendo de
la gravedad del dao producido, y siempre que la sustraccin de la materia
se haya producido despus de presentada la demanda, el juez podr declarar fundada la demanda y disponer lo necesario para que el acto lesivo no se
vuelva a producir. En cuanto al numeral 5 del artculo 5 del CPConst., la demanda ser declarada improcedente si la sustraccin se produce antes de
que se presente o inicie el proceso constitucional de la libertad.
Por ltimo, la aplicacin de las causales de improcedencia desarrolladas
en este apartado no puede darse al margen de la finalidad esencial de los procesos constitucionales, esto es, la proteccin de los derechos constitucionales; para ello se servir de los principios procesales que se encuentran reconocidos en el CPConst.
7. Vas paralelas
Otra de las causales de improcedencia es la prevista en el artculo 5.3
del CPConst., por la cual se ha establecido que la demanda ser improcedente cuando el justiciable haya recurrido a otro proceso judicial para solicitar la tutela de sus derechos fundamentales. No obstante, no se trata de alegar esta causal para declarar la improcedencia cuando se haya recurrido a
cualquier otro proceso judicial. Este debe, por lo menos, lograr o estar encaminado a lograr lo mismo que puede lograrse por el proceso constitucional.
Se podr identificar a la va paralela si en esta las partes procesales y los hechos analizados son los mismos que en el amparo(66). Empero, esta causal no
se aplicar, si la demanda interpuesta en un proceso ordinario es declarada
(65) CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Ara, Lima, 2005, p.
206.
(66) CASTILLO CRDOVA, Lui. Ob. cit., pp. 195-206.
37
(67)
(68)
(69)
(70)
(71)
(72)
(73)
38
39
(76) Sobre el particular revisar CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Ara. Piura, 2005, pp. 238-239.
(77) Debe advertirse que tal transaccin no debe implicar jams la renuncia del goce del derecho.
(78) En la legislacin anterior, esto es, la Ley N23506 Ley de hbeas corpus y amparo prevea,
en su artculo 8, que solo constitua cosa juzgada aquella resolucin que haya sido favorable al
demandante.
40
41
improcedencia de litispendencia. Al respecto, corresponde precisar que dicha simultaneidad no se configurara si solo se ha presentado la primera demanda, sino cuando se haya emplazado con esta adecuadamente al demandado(81). Es decir, despus del inicio del primer proceso vendra a exigirse la
aplicacin de litispendencia, pues a partir de ese momento se genera la prohibicin de iniciar un nuevo proceso, sobre la misma materia.
Las otras caractersticas que se requieren para la configuracin de la litispendencia est la identidad de los procesos. Esto implica que estos procesos compartan las partes, el petitorio constitucional, as como el conjunto de
fundamentos de hecho y de derecho(82).
(81) As, de acuerdo al artculo 438 del Cdigo Procesal Civil (que se aplica supletoriamente al proceso de amparo conforme con el artculo IX del CPCons.), lo precisa ZELA VILLEGAS, Aldo.La
litispendencia en el proceso de amparo. En: Gaceta Constitucional. N12. Gaceta Jurdica.
Lima, diciembre de 2008, p. 50.
(82) SSTC Exps. Ns 00984-2004-AA/TC, f. j. 2 y 5379-2005-PA/TC, f. j. 3.
(83) SSTC Exps. Ns0249-2005-PC/TC y 1052-2006-PHD/TC.
(84) RTC Exp. N0025-2005-PI/TC, RTC Exp. N0026-2005-PI/TC, STC Exp. N0005-2005-CC/TC,
STC Exp. N5033-2006-PA/TC, STC Exp. N4903-2005-PHC/TC, RTC Exp. N3727-2006-PC/
TC y RTC Exp. N4087-2007-AA/TC, entre otros.
42
43
(86) Opiniones Consultivas N8 Hbeas corpus durante suspensin de garantas y N9 Garantas Judiciales en Estados de Emergencia.
(87) El artculo 7.6 reconoce el derecho de que un recurso judicial evale la legitimidad de la detencin a que fuere sometida una persona. Este recurso, en la mayora de los ordenamientos, se
ha reconocido como el proceso de hbeas corpus. Por otro lado, el artculo 25.1 reconoce el derecho a que un recurso judicial evale la legitimidad de la restriccin de derechos fundamentales. Este recurso ha sido reconocido como el recurso de amparo, accin de tutela o recurso de
proteccin.
44
11.
45
46
47
remocin de dicho impedimento(90). En ese sentido, y en aplicacin del principio pro actione (artculo III del Ttulo Preliminar del CPConst.), de existir duda
sobre el periodo en el que el plazo se suspendi, el juez constitucional debe
favorecer la tramitacin del proceso y admitir la demanda. Empero, como se
advierte de estas afirmaciones, si no hay duda sobre el periodo en el que se
suspendi dicho plazo, la demanda deber ser declarada improcedente.
Si la demanda ha sido declarada improcedente en aplicacin del numeral 10 del artculo 5 del CPConst., al justiciable le queda an la oportunidad
de poder solicitar la tutela de sus derechos en la va ordinaria, con lo gravoso
que ello resulta. Sin embargo, consideramos que habr casos de tremenda
urgencia que si se deja la tutela de tales derechos a un proceso ordinario implicara, por un lado, que no reciba la tutela adecuada y, por otro, que tal proteccin llegue cuando la afectacin se haya vuelto irreparable. As, en estos
supuestos (enfermedades terminales, avanzada edad), el juez constitucional
podra admitir la demanda constitucional, aun cuando haya transcurrido el plazo en exceso, pues se considera que las formas procesales son instrumentos de las finalidades de los procesos. Lo dicho no desconoce el valor de las
formas para la vigencia del principio de seguridad jurdica y de legalidad procesal. Por ello es que estimamos que la flexibilizacin de las normas procesales solo puede darse en casos en los que es necesario para la tutela de derechos y siempre que ello no afecte el derecho de defensa de la contraparte
o de las partes que intervienen.
Por ltimo, es necesario recordar que si no media duda razonable respecto del periodo de suspensin del plazo, entonces la demanda ser improcedente. Al tratarse de una controversia que puede ser dilucidada en la va ordinaria y no presentar caractersticas de urgencia, no habra razn para aplicar
el principio de flexibilizacin de las normas procesales para admitir a trmite la demanda.
48
CAPTULO 3
Supuestos especficos de
procedencia del amparo
y clases de amparo
CAPTULO
Supuestos especficos
de procedencia del amparo
y clases de amparo
I. SUPUESTOS ESPECFICOS DE PROCEDENCIA: GENERALIDADES
En este apartado, se abarcar los supuestos especficos de procedencia
de la demanda de amparo, que, aunque se derivan de la aplicacin concreta de los supuestos generales de procedencia, explicados en el apartado anterior, es importante destacar algunas particularidades de cada una de estas
clases de amparo. Es importante ello porque permitir al justiciable conocer
cules son los mecanismos especficos y los criterios que jurisprudencialmente se han establecido por el Tribunal de modo que puedan obtener una
tutela adecuada a sus derechos fundamentales.
51
52
53
(99) Ver tambin CARPIO MARCOS, Edgar. Amparo contra resoluciones judiciales. Una lectura heterodoxa. En: Actualidad Jurdica. N143. Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2005, pp.
144-145.
(100) STC Exp. N03179-2004-AA/TC, f.j. 20.
54
nuestra parte, hemos expresado que a partir del debido proceso tambin es
posible un control que no es solo procesal o formal, sino tambin material o
sustancial, respecto de la actuacin jurisdiccional vinculada esta vez con la
proporcionalidad y razonabilidad de las decisiones que emite en el marco de
sus potestades y competencias. En este sentido hemos establecido que, el
debido proceso no es solo un derecho de connotacin procesal, que se traduce (...) en el respeto de determinados atributos, sino tambin una institucin
compleja, que no alude solo a un proceso intrnsecamente correcto y leal,
justo sobre el plano de las modalidades de su trnsito, sino tambin como un
proceso capaz de consentir la consecucin de resultados esperados, en el
sentido de oportunidad y de eficacia(101).
En efecto, como se ha mencionado, el juez constitucional no puede evaluar el fondo del proceso, pues esto es competencia exclusiva del rgano jurisdiccional ordinario(102). El objeto del proceso de amparo no es evaluar si el
juez ordinario aplic o no correctamente la norma pertinente al caso, sino
solo verificar el respeto al principio de proporcionalidad si se ha producido
una afectacin a un derecho fundamental. En ese sentido, en la sentencia recada en el Expediente N01209-2006-PA/TC, el Tribunal indic que: El debido proceso en su dimensin sustancial quiere significar un mecanismo de
control sobre las propias decisiones y sus efectos, cuando a partir de dichas
actuaciones o decisiones se afecta de modo manifiesto y grave cualquier derecho fundamental (y no solo los establecidos en el artculo 4 del CPConst.).
No se trata desde luego que la justicia constitucional asuma el papel de revisin de todo cuanto haya sido resuelto por la justicia ordinaria a travs de estos mecanismos, pero tampoco de crear zonas de intangibilidad para que la
arbitrariedad o la injusticia puedan prosperar cubiertas con algn manto de
justicia procedimental o formal. En otras palabras, en el Estado Constitucional, lo debido no solo est referido al cmo se ha de actuar sino tambin a
qu contenidos son admitidos como vlidos(103).
Cuando el Tribunal Constitucional, con anterioridad, ha reconocido la dimensin sustancial del debido proceso, lo ha hecho, mayoritariamente en
casos en los que se discuta este derecho en sede administrativa. Y, tambin es cierto que la dimensin sustancial ha sido reconocida y protegida por
el TC a travs de un proceso de amparo(104). Sin embargo, la jurisprudencia
constitucional preponderante o dominante hasta antes de la expedicin de la
(101) Ver f. j. 6.
(102) ABAD YUPANQUI, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Ob. cit., p. 325.
(103) Ver f. j. 7.
(104) CASTILLO CRDOVA, Luis. Amparo contra resoluciones judiciales. Recordatorio de un viejo
criterio jurisprudencial. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N99. Gaceta Jurdica. Lima, diciembre 2006, p. 69.
55
(105) Revisar MENDOZA ESCALANTE, Mijail. Intensidad de la intervencin o afectacin de derechos fundamentales y principio de proporcionalidad. En: Revista Jurdica del Per, tomo 80,
Gaceta Jurdica, Lima, octubre 2007, pp. 11-20.
56
57
58
59
Una persona puede presentar su demanda de amparo contra esta resolucin que en segunda instancia declara fundada una demanda de hbeas corpus, con pleno desconocimiento del precedente vinculante establecido en la
sentencia recada en el Expediente N03842-2005-PHC/TC. En efecto, tal y
como lo estableci la sentencia recada en el Expediente N03908-2007-PA/
TC, el mecanismo adecuado para cuestionar una resolucin que ha sido dictada desconociendo la aplicacin de un precedente, es el amparo.
En consecuencia, no es que no quepa demandar una sentencia emitida
en un proceso constitucional, sino que el cuestionamiento tiene que circunscribirse, en principio, a la afectacin manifiesta a la tutela procesal efectiva.
Pero, tambin, tiene que atenderse a ciertos requisitos que expresan la excepcionalidad de su procedencia.
Por lo tanto, de conformidad con la jurisprudencia constitucional, se puede mencionar que las reglas generales son de la procedencia del amparo contra amparo son: a) se debe acreditar o constatar que la vulneracin o amenaza de vulneracin es manifiesta o evidente; b) solo procede por una nica
oportunidad; c) procede contra resoluciones estimatorias o desestimatorias,
indistintamente; d) la procedencia est condicionada a la vulneracin de uno
o ms derechos constitucionales independientemente de su naturaleza; e)
procede para la tutela tanto de la doctrina jurisprudencial como del precedente vinculante dictados por el Tribunal Constitucional de acuerdo con los artculos VI y VII del Ttulo Preliminar del CPConst., respectivamente; f) puede
demandar un tercero que no haya participado en el proceso constitucional
cuestionado y cuyos derechos se hayan visto afectado; g) procede tambin
contra sentencia desestimatoria, cuando por razones extraordinarias no pudo
interponer el recurso de agravio constitucional; y g) no procede contra de las
sentencias del Tribunal Constitucional.
No obstante haber quedado claro ello, es necesario referirnos a algunos
criterios que deben tenerse en cuenta, de manera especial, para el trmite y
desenvolvimiento de un proceso de amparo contra resolucin judicial expedida en segunda instancia en un proceso de hbeas corpus, los cuales han sido
expuestos por el Tribunal Constitucional: a) su procedencia se condiciona a
aquellas resoluciones estimatorias en que la vulneracin de derechos fundamentales resulte manifiesta y plenamente acreditada; b) procede en defensa
de la doctrina vinculante y precedentes vinculantes establecidos por el Tribunal Constitucional; y c) no procede en contra de las decisiones emanadas del
Tribunal Constitucional(108).
60
61
As, el artculo 3 del CPConst. ha indicado que la procedencia del amparo queda supeditada a que el cuestionamiento constitucional se dirija contra
normas autoaplicativas y no contra normas heteroaplicativas(110).
A efectos de determinar cmo debera cuestionarse por el amparo las
afectaciones al derecho de asociacin, debemos indicar entonces que una
norma autoaplicativa no requiere que se realice algn evento posterior a su
publicacin para que se ejecute, es decir, su vigencia ya produce efectos. Por
su parte, una norma heteroaplicativa no puede subsumir, por s misma, algn
supuesto fctico en su supuesto normativo, pues requiere de la ejecucin de
un acto posterior para que sea eficaz(111).
En ese sentido, la demanda de amparo procede contra normas autoaplicativas, pues ellas con su sola vigencia pueden afectar directamente el contenido de derechos fundamentales. Sin embargo, ello no es bice para que
se pueda proteger un derecho fundamental frente a un acto que se haya ejecutado en aplicacin de una norma que se reputa inconstitucional(112).
En este ltimo caso, se estara cuestionando una norma legal de manera
indirecta, pues el objeto central de la controversia constitucional no es la norma, sino el acto que se ejecuta sobra su base. Entender que un derecho fundamental puede ser afectado indirectamente por una norma legal, y el acto
que se realiza en su aplicacin puede ser controlado en un proceso constitucional, ha llevado al Tribunal a aceptar tambin que puede controlarse un
acto lesivo producido por la aplicacin de una norma no solo cuando afecte
un derecho fundamental, sino tambin cuando amenace a dicho derecho fundamental. En efecto, el Tribunal ha precisado: En el primer caso, el amparo
contra la norma proceder por constituir ella misma un acto (normativo) contrario a los derechos fundamentales. En el segundo, la procedencia del amparo es consecuencia de la amenaza cierta e inminente a los derechos fundamentales que representa el contenido dispositivo inconstitucional de una
norma inmediatamente aplicable. (...) En tal sentido, sea por la amenaza cierta e inminente, o por la vulneracin concreta a los derechos fundamentales
que la entrada en vigencia que una norma autoaplicativa representa, la demanda de amparo interpuesta contra esta deber ser estimada, previo ejercicio del control difuso de constitucionalidad contra ella, y determinndose su
consecuente inaplicacin(113). Ciertamente no se trata de cualquier amena-
(110) RODRGUEZ SANTANDER, Rger. Deconstruyendo el amparo contra normas, en: Palestra
del Tribunal Constitucional, Ao 1, N1, pp. 513-514.
(111) STC Exp. N04677-2004-AA/TC.
(112) dem.
(113) STC Exp. N04677-2004-AA/TC, f. j. 4.
62
63
64
65
66
67
68
apelacin, cumple con las caractersticas para constituirse como la va igualmente satisfactoria, a la que el agraviado debe acudir para la proteccin de
sus derechos.
Por otro lado, conforme con el criterio sealado en la sentencia recada en
el Expediente N6167-2005-PHC/TC, el Tribunal Constitucional seal que
proceda la demanda de amparo contra laudo arbitral, en tres supuestos(132):
el primero se configura cuando se vulnere algn derecho que conforma el debido proceso tanto en su dimensin procesal (constituida por los derechos
de acceso a la justicia, defensa, motivacin, pluralidad de instancias, ejecucin de sentencias, entre otros) como en su dimensin sustancial (que exige
el respeto al principio de proporcionalidad del fallo); este supuesto ya ha sido
objeto de pronunciamiento del Tribunal Constitucional.
El segundo supuesto se produce cuando la jurisdiccin arbitral resulte impuesta ilcitamente por alguna de las partes, pues no debe olvidarse que la
jurisdiccin arbitral se funda en la autonoma de aquellas, por lo que debe ser
voluntario. Finalmente, el ltimo supuesto se constituye cuando el objeto de
pronunciamiento en del laudo arbitral versa sobre materias que son indisponibles, como lo son los derechos fundamentales(133).
Finalmente, el Tribunal Constitucional no ha ampliado ni establecido nuevos supuestos de procedencia del amparo contra laudo arbitral, sino nicamente ha precisado qu supuestos configuran las causales de improcedencia previstas en el CPConst. En ese mismo sentido, tambin ha fijado los
supuestos que pueden presentarse como excepciones al agotamiento de la
va previa. Evidentemente, una excepcin puede estar constituida por un supuesto en el que a pesar de haberse establecido la va previa, esta no termina satisfaciendo adecuadamente la proteccin del derecho violado(134). Es
por ello que en la sentencia mencionada, si no es posible interpretar las causales del recurso de anulacin de manera que favorezca su procedencia, entonces, solo en ese caso podr acudirse al proceso de amparo directamente.
Ya la jurisprudencia constitucional(135) sobre el amparo arbitral tiene establecido que si bien el arbitraje es un mecanismo alternativo de solucin de
(132) STC Exp. N4972-2006-PA/TC, f. j. 17-20. Esta misma sentencia, en el fundamento jurdico 23,
reconoci estos criterios como jurisprudencia constitucional vinculante, conforme al artculo VI
del Ttulo Preliminar del CPConst.
(133) En la STC del Exp. N 1567-2006-PA/TC, ya se seal que la materia que le corresponde al arbitraje no puede ser nunca indisponible.
(134) Ver SORIA LUJN, Daniel. Viejas y nuevas reflexiones sobre el agotamiento de las vas previas en el proceso de amparo. En: Actualidad Jurdica, N162, Gaceta Jurdica, Lima, 2007, pp.
131-136.
(135) STC Exp. N10063-2006-PA/TC.
69
conflictos jurdicos, este no puede ni debe sustituir en sus funciones al Poder Judicial. Y sobre el particular caso del amparo en temas pensionarios, el
Tribunal Constitucional precis en su oportunidad que la imposicin del arbitraje a los beneficiarios y asegurados era inconstitucional por dos razones.
En primer lugar, porque el arbitraje se basa en la autonoma de la voluntad
de las partes prevista en el literal a del numeral 24 de la Ley Fundamental. Y,
en segundo, porque reflejaba un lmite al acceso a la justicia y al juez natural.
(136) CASTILLO CRDOVA, Luis. El amparo residual en el Per. Una cuestin de ser o no ser. En:
Justicia Constitucional. N2, Ao 1, Palestra Editores, Lima, p. 44.
(137) CASTILLO CRDOVA, Luis. Ob. cit., p. 63 y ss.
(138) Ver SALINAS CRUZ, Sofa Liliana. La Residualidad del proceso constitucional del amparo. En:
Gaceta Constitucional. N12. Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2008, pp. 33-47.
70
(139) Incluso cuando haya duda sobre la existencia de otra va igualmente satisfactoria, se debe preferir la continuacin del proceso en aplicacin del principio pro actione reconocido en el artculo
III del Ttulo Preliminar del CPConst.
(140) SAGS, Nstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional. Tomo 3, 2a edicin, Astrea, Buenos
Aires, 1988, p. 168.
71
(141) ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Proceso contencioso-administrativo, amparo alternativo y algunas previsiones a la espera de un amparo residual. En: Revista Peruana de Derecho
Pblico. N8, Ao N5, Grijley, Lima, p. 180.
(142) ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Ob. cit., p. 170.
72
adoptar medidas apropiadas para garantizar la proteccin de los derechos cuando realiza una evaluacin anticipada de los hechos y de las
respectivas consecuencias de optar por una u otra va(143).
Los elementos que deben analizarse en ambos procesos son los
siguientes:
a. La capacidad de las partes de ofrecer y/o actuar pruebas. El proceso de
amparo no tiene etapa probatoria artculo 9 del CPConst. y, de presentarse medios probatorios, estos se actan sin que represente un retardo
en el mismo proceso.
b. El derecho al debido proceso debe ser respetado en ambos procesos, especficamente, garantizndose el derecho de defensa, a travs de la debida notificacin a las partes(144).
c. Tambin debe considerarse la fluidez y la duracin del trmite previsto
para cada proceso.
d. Los recursos previstos en ambos procesos deben ser adecuados a la
finalidad que persiguen, en cada caso concreto. As, debe estar garantizado que el procedimiento cautelar previsto tenga por finalidad que
el dao al derecho constitucional no devenga en irreparable. Lo mismo
ocurre con los medios impugnatorios, pues deben ser eficaces.
e. Finalmente, se debe analizar cules seran los efectos y alcances de
las sentencias que puedan darse en cada proceso; as como las pautas
que debe seguir su ejecucin.
6. Amparo pensionario
El proceso de amparo es un mecanismo ad hoc para la tutela de los derechos fundamentales, como lo es el derecho a la pensin, lo cual no significa
que estos no puedan ser protegidos a travs de otras vas procesales. Efectivamente, el contenido protegido de los derechos puede ser satisfecho de
distinta forma a travs de los procesos civiles, laborales, comerciales, contencioso-administrativo, etc. Al respecto, para que se determine la va protectora de los derechos a la que debe acudirse a diferencia de la anterior
(143) ABAD YUPANQUI, Samuel. Hacia un amparo residual. Las vas paralelas en el Cdigo Procesal Constitucional. En: Actualidad Jurdica. N133. Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2004,
p. 12.
(144) Sobre el particular, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que los procesos que tienen por objeto la proteccin de derechos fundamentales deben contar con las garantas del debido proceso (reconocidas en el numeral 1 del artculo 8 de la CADH).
73
74
7. Amparo laboral
El numeral 2 del artculo 200 de la Constitucin establece la procedencia
de la demanda de amparo contra todo acto de comisin u omisin que afecte o amenace con la afectacin de un derecho constitucional. Como se ha advertido, la proteccin del derecho al trabajo ha sido atendida por el Tribunal
Constitucional a la luz de la figura del amparo alternativo, por lo que cualquier
afectacin constitucional al derecho al trabajo poda ser recurrida a travs
del amparo. As lo estableci en la Sentencia del Expediente N00976-2000AA/TC (f. j. 15) que la finalidad restitutoria del amparo, y por lo tanto, el derecho de acudir a l para la proteccin constitucional del derecho de trabajo, se
cumpla en tres casos: despidos nulos, incausados y fraudulentos.
En efecto, como se recordar en esta sentencia, el Colegiado estableci
que la adecuada proteccin ante el despido poda darse de manera preventiva(147) o reparadora. En este ltimo supuesto, el Tribunal reconoci que dicha
proteccin era resarcitoria de conformidad con lo establecido en la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el D. S. N003-97-TR,
(147) Este supuesto se configura cuando el legislador prev en la ley garantas para evitar, impedir o
prevenir el despido arbitrario. As, seal el Tribunal que este tipo de proteccin se concretizaba
con el artculo 31 de la Ley de Competitividad Laboral, al prohibrsele al empleador que despida
al trabajador sin que se le impute la comisin de una causa justa y, a la vez, otorgarle un plazo
para que haga sus descargos.
75
(148) En esta sentencia, se estableci que este supuesto se configuraba a eleccin del trabajador si
este cobraba inmediatamente la indemnizacin o si demandaba judicialmente el pago de dicha
indemnizacin (f. j. 12.a-2).
76
77
En la mencionada sentencia, el colegiado estableci que la adecuada proteccin ante el despido poda darse de manera preventiva o reparadora. En
este ltimo supuesto, el tribunal reconoci que dicha proteccin era resarcitoria (a travs de la indemnizacin establecida en la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N003-97-TR)
o reparadora. Respecto de esta ltima seal que poda darse a travs de la
restitucin del trabajador en el puesto de trabajo y se logra a travs del amparo debido a su naturaleza restitutoria (artculo 1 del CPConst.). Sin embargo,
a pesar de haber dispuesto la procedencia del amparo en estos casos, precis que no cualquier despido poda ser objeto de proteccin de este proceso,
sino solo cuando este sea un instrumento para afectar un derecho constitucional. As, considerando esto, era eleccin del trabajador acudir a la proteccin resarcitoria o reparadora del derecho al trabajo.
El tribunal consider que era de relevancia constitucional si se producan
despidos nulos, incausados o fraudulentos. As, los despidos nulos (artculo
29 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral) son aquellos que se
producen como consecuencia de un acto discriminatorio contra el trabajador
por su condicin de afiliado a un sindicato o por participar en actividades sindicales; o como acto de represalia contra el trabajador por ser representante
de otros trabajadores; o por haberse violado el mandato de no discriminacin,
esto es cuando el despido se produjo debido a los motivos expresados en el
numeral 2 del artculo 2 de la Constitucin; o cuando se despide a una mujer
por su estado de embarazo; o, por ltimo, cuando se despide a un trabajador
por ser portador de sida o por padecer alguna discapacidad.
Por su parte, el despido incausado es aquel por el cual se despide al trabajador sin que el empleador exprese alguna causa relacionada a la conducta o
labor desempeada que justifique el despido. Y con relacin al despido fraudulento, indic que este se produce con nimo perverso y auspiciado por el
engao; lo cual se advierte cuando a pesar de imputarle una causal de despido al trabajador al interior del procedimiento respectivo, la imputacin se
basa sobre hechos falsos, inexistentes e imaginarios, o, si la falta imputada
no est prevista en la ley.
Posteriormente, el CPConst. dispuso que el amparo no fuera alternativo sino residual (numeral 2 del artculo 5 del CPConst., de manera que cuando no sea posible que la proteccin del derecho constitucional invocado se
d en otro proceso de forma igualmente satisfactoria, recin podr acudirse al amparo. As, el juez tiene la obligacin de determinar si existe otra va
que tenga por objeto proteger el derecho constitucional y, adems, si otorga
igual proteccin que el amparo. Si existiendo otra va judicial igualmente satisfactoria, el justiciable decide interponer su demanda, esta ser declarada
improcedente. Sobre el particular, el tribunal se ha pronunciado en la Sentencia del Expediente N00206-2005-PA/TC, indicando que la determinacin de
78
la existencia de la va igualmente satisfactoria debe considerar principalmente la urgencia de tutela que requiere el derecho afectado o amenazado. Igualmente, solo podr acudirse al amparo si tales vas ordinarias no son idneas,
satisfactorias o eficaces para la proteccin del derecho, o en situaciones especiales que han de ser analizadas casusticamente por los jueces. Adems,
cabe indicar que el justiciable tiene la obligacin de probar que no existe otra
va igualmente satisfactoria, en los trminos mencionados. Entonces como
se advierte, al no ser ya un amparo alternativo sino residual, se concluye que
solo podrn ser objeto de amparo aquellos despidos incausados, nulos y fraudulentos que requieran tutela urgente, o que no puedan ser dilucidados con
la misma eficacia e idoneidad que en el proceso de amparo.
Con relacin al agotamiento de la va previa, el Tribunal ha sealado que:
corresponde determinar si en los casos en que se alega haber sido objeto de un despido arbitrario resulta o no exigible el agotamiento de la va previa. Al respecto, este Tribunal considera que: 1. Si el acto de despido ha sido
efectuado por una entidad que conforma la Administracin Pblica, cuyo rgimen laboral se haya regulado por el Decreto Legislativo N276 y el Decreto Supremo N005-90-PCM, la va previa se encuentra regulada por los recursos administrativos y el procedimiento administrativo establecido en la
Ley N27444. El administrado que inicia el agotamiento de la va administrativa, transcurrido el plazo para que la Administracin Pblica resuelva el
recurso administrativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y as acudir a la va jurisdiccional o de esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin Pblica. 2. Si el acto de despido ha
sido efectuado por una entidad que conforma la Administracin Pblica, un
particular o una persona jurdica, cuyo rgimen laboral se haya regulado por
el Decreto Legislativo N728 y el Decreto Supremo N003-97-TR, el agotamiento de la va previa solo ser exigible si esta se encuentra prevista y regulada en el estatuto o reglamento interno de trabajo, caso contrario, la obligacin de agotamiento deviene en inexigible, resultando vlido acudir a la va
del amparo(149).
79
80
Como se mencionara al inicio de este texto, los procesos constitucionales son consustanciales a los derechos fundamentales, sin ellos no podra efectivizarse su proteccin y se negara el derecho a la justicia constitucional. De ah que si los derechos a los que est obligado a respetar el
JNE no pueden ser exigidos en sede constitucional, estos no podran ser garantizados como verdaderas normas jurdicas, susceptibles de ser tuteladas
jurisdiccionalmente.
Sin embargo, el juez constitucional no puede perder de vista que la autonoma que ha sido reconocida al JNE (artculo 177 de la Constitucin) no puede ser entendida como autarqua. Por lo que, en aplicacin del principio de
correccin funcional, el JNE, bajo las responsabilidades de ley, no debe inaplicar, desconociendo con ello, las decisiones vinculantes que otros rganos
constitucionales emiten en ejercicio de sus funciones constitucionalmente
asignadas.
Advertimos que los artculos 142 y 181 de la Constitucin solo tienen por
finalidad garantizar que ningn otro rgano del Estado se arrogue la administracin de justicia sobre los asuntos electorales, pues en esta materia tcnico-jurdica, el JNE es, en efecto, instancia definitiva(152).
El Tribunal Constitucional reconoce que en la medida que se trate de resoluciones que resuelven asuntos de carcter tcnico, estas no podrn ser
de conocimiento del juez constitucional. Empero, cuando una resolucin del
JNE afecte derechos fundamentales, al no tratarse asuntos tcnicos electorales, esto no podra quedar fuera del control constitucional, a travs del proceso de amparo.
En conclusin, el Tribunal ha sealado que no se trata de una superposicin de funciones, sino de delimitar clara y correctamente las competencias
que la Constitucin ha conferido a cada uno de los rganos constitucionales; por lo que no podra justificarse de manera alguna que la actuacin del
JNE quede exenta de control constitucional, en la medida que estn en juego la vigencia, respeto y proteccin de derechos fundamentales.
Conforme con la sentencia recada en el Expediente N0007-2007-PI/TC,
las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones son impugnables a travs del proceso de amparo. As, las reglas procesales establecidas para el
cuestionamiento de estas resoluciones tienen por objeto no interferir ni dilatar el iter del proceso electoral que se estuviere llevando a cabo, del mismo
modo, tampoco se pretende intervenir las funciones del Jurado Nacional de
Elecciones.
81
De ah que, en la mencionada sentencia, el Tribunal Constitucional ha establecido en el punto 2.b. de su fallo, que, en este caso, las posibles afectaciones a derechos fundamentales que ocasione el JNE, a travs de sus resoluciones, se convertirn en irreparables, por lo que en los procesos de amparo no
se pretender reponer las cosas al estado anterior a la vulneracin; sino que
se proceder a la aplicacin del artculo 1 del CPConst. Segn esta disposicin,
el juez constitucional podr declarar fundada la demanda atendiendo al agravio
producido, aun cuando el derecho se haya vuelto irreparable, adems dispondr que el emplazado no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de la demanda, sirviendo para determinar las responsabilidades a que hubiere lugar.
82
As, para el caso de las resoluciones de ratificacin, el Tribunal Constitucional ha dejado sentado que respecto de la motivacin de las decisiones
del CNM en el proceso de ratificacin de magistrados, en sentido coherente con lo ya descrito, este Colegiado sostuvo en el fundamento 20 de la sentencia ya aludida que la decisin no requera ser motivada, a diferencia de lo
previsto para la destitucin. Es importante hacer notar, adems, que en la
sentencia emitida en el Expediente N2409-2002-AA/TC, caso Diodoro Antonio Gonzales Ros, este Colegiado ya ha expresado su posicin respecto
del control de la actuacin del CNM, al establecer que esta institucin, como
rgano del Estado, tiene lmites en sus funciones, por estar sometido a la
Constitucin, y sus resoluciones no pueden contravenir, en forma alguna, su
contenido(155).
Finalmente, el caso de lvarez Guilln, en la Sentencia del Expediente
N03361-2004-AA, el Tribunal precis la obligatoriedad de la motivacin en
las resoluciones de ratificacin, y constituy esa obligacin como un precedente vinculante, de conformidad con el artculo VII del TP del CPConst. No
obstante, sostuvo que este precedente sera de obligatorio cumplimiento por
el CNM a partir de su publicacin, y no antes, en atencin a la regla del perspective overruling. Posteriormente, se dict un precedente vinculante en la
Sentencia del Expediente N01412-2007-PA/TC en el que, modificando el
del caso lvarez Guilln, precis que la obligacin de motivar todas las resoluciones deba aplicarse en cualquier estado en que estuviera el proceso de
ratificacin, independientemente de la fecha en que se dict la sentencia del
primer precedente.
83
84
85
86
proceso de amparo, conforme lo seala el artculo 7 de la Ley de rectificacin, as como los artculos 35 del CPConst. Es decir, el honor podr protegerse a travs del ejercicio del derecho a la rectificacin, cuando se vulnere
este derecho, recin podr acudirse al amparo para tutelar de manera indirecta el derecho al honor.
Se debe precisar que el artculo 47 del CPConst. prescribe, como causal
especial de rechazo liminar, que a la demanda de amparo para la proteccin
del derecho de rectificacin, se debe acompaar la carta notarial o el documento que se remiti al medio de comunicacin requiriendo la rectificacin
de la informacin agraviante, de lo contrario la demanda ser declarada improcedente in lmine.
87
CAPTULO
91
encargado de defender los derechos fundamentales de la persona y de la comunidad. Tambin, se le ha encargado la supervisin de los deberes de la
administracin estatal y la prestacin de los servicios pblicos a la poblacin.
De ah que, la DP cuando reciba denuncias o solicitudes de proteccin de derechos fundamentales, no debe conformarse con su tramitacin sino que
debe adoptar todas aquellas medidas que tiendan a la mayor y mejor proteccin de los derechos fundamentales cuya vulneracin se alega(160).
Asimismo, conforme con estas funciones, que se desprenden tanto de la
Constitucin (inciso 3 del artculo 203) como de la Ley Orgnica de la DP (numeral 2 del artculo 9) le han otorgado a la DP la facultad de intervenir de diversas maneras en los procesos constitucionales. Es as que el numeral 2 del
artculo 9 de la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo dispone que puede
interponer las demandas de accin popular, amparo, hbeas corpus, hbeas
data y cumplimiento, reconocindole una legitimacin activa extraordinaria
(pues no acta respecto de un derecho subjetivo propio, sino en defensa de
los derechos fundamentales del agraviado).
Tambin, interviene en los procesos constitucionales como litisconsorte
coadyuvante. Al respecto, la LODP establece que interviene en el proceso de
hbeas corpus con la finalidad de coadyuvar a la defensa de la parte agraviada;
sin embargo, ello no quiere decir que no pueda intervenir en las mismas condiciones en los dems procesos como el amparo, hbeas data, cumplimiento
y accin popular. Lgicamente, siempre que ello sea necesario para el cumplimiento de las funciones que le han sido asignadas constitucionalmente.
Del mismo modo, puede participar en un proceso constitucional en calidad de amicus curiae, segn la cual, a pesar de no ser parte en el proceso, se
aproxima a l para ofrecer informacin jurdica o fctica con el objeto de esclarecer la controversia o desarrollando los argumentos jurdicos de las partes. Su actuacin trasciende los intereses de las partes. Otra forma de intervencin est constituida por la presentacin de informes a solicitud de las
partes o del tribunal que conoce del caso.
Como hemos observado, la participacin en los procesos constitucionales de la DP no se agota con la interposicin de una demanda, sino con otras
formas de intervencin. Pues bien, otras dos maneras en las que la DP participa en aras de la proteccin de derechos fundamentales es, primero, a travs de la orientacin a los justiciables para que estos interpongan demandas de procesos constitucionales y, segundo, en la promocin de cambios
(160) ABAD YUPANQUI, Samuel. La intervencin de la Defensora del Pueblo en los procesos constitucionales: un balance necesario. En: El Derecho procesal constitucional peruano: estudios
en homenaje a Domingo Garca Belande / Jos F. Palomino Manchego, coord. Grijley, Lima,
2005, pp. 211-254.
92
93
De otro lado, si el demandante toma conocimiento, antes o durante el proceso, que a quien pretende demandar ya no ocupa el cargo que desempeaba, puede solicitar al juez que este no sea emplazado con la demanda (artculo 7 del CPConst.).
3. Intervencin de terceros
La intervencin de un tercero se determina por la afectacin que una sentencia puede ocasionarle, y tal intervencin puede regularse y ponderarse de
acuerdo con el tipo y naturaleza de derecho que pretenda(161). Ello determinar el mecanismo procesal por el que tercero se integra al proceso.
As, cabe destacar que el CPConst. ha previsto no solo la intervencin de
terceros como litisconsortes facultativos, sino, tambin conforme al artculo
43, ha sealado que cuando el juez constitucional advierta que es necesario
integrar la relacin procesal con otras personas que no han sido emplazadas,
deber emplazarlas siempre que de la demanda o de la contestacin se pueda inferir que la sentencia podr afectarlas.
El CPConst. ha precisado que quien tuviere inters jurdicamente relevante, puede solicitar su incorporacin al proceso como litisconsorte facultativo.
Si se admite su intervencin, se le deber notificar con la demanda. La resolucin que admite o deniega al litisconsorte es inimpugnable. El litisconsorte ingresa al proceso en el estado en el que se encuentre y, si el proceso se
encuentra en segunda instancia la solicitud deber presentarse ante el juez
superior.
El caso particular de la intervencin en los procesos constitucionales de
la Defensora del Pueblo se circunscribe al litisconsorte coadyuvante. Como
ya se ha dicho, si bien la LODP dispone la intervencin de la DP en el proceso de hbeas corpus con la finalidad de coadyuvar en los derechos del agraviado; ello no implica que no pueda intervenir en los dems procesos como
el amparo, hbeas data y cumplimiento.
Su participacin en los procesos constitucionales responde a su naturaleza; por ello, es excepcional como un ente que cumple la funcin de conciliacin. Del mismo modo, la DP puede participar en un proceso constitucional
como amicus curiae, y as, a pesar de no ser parte del proceso, participa en l
con la finalidad de ofrecer informacin jurdica o fctica para esclarecer la controversia constitucional o para desarrollar los argumentos jurdicos de las partes procesales. En este supuesto, la actuacin del amicus curiae trasciende
95
a los intereses de las partes. Tambin puede intervenir presentando informes jurdicos a pedido de una de las partes o del Tribunal Constitucional(162).
El Tribunal Constitucional ha previsto la salvaguarda de los derechos de
los terceros que no hayan podido participar en el proceso constitucional, sea
porque no hayan tomado conocimiento del proceso o porque no se les permiti participar. Como lo hemos sealado anteriormente, esta forma de salvaguardar los derechos de los terceros est constituida por la prevista en la
sentencia del Expediente N4853-2004-AA/TC, esto es, el amparo contra
amparo. As ha previsto que un tercero, que no ha podido ser parte del primer proceso, puede interponer una demanda de amparo si se ha visto afectado en sus derechos o si se ha desconocido la doctrina jurisprudencial del
TC.
Por ltimo, si un tercero no ha podido participar del proceso porque no ha
tomado conocimiento previo de este o, a pesar de haber solicitado su incorporacin al proceso, esta la fue denegada, puede interponer un recurso de
agravio constitucional por haber sido afectado con una resolucin de amparo
de segundo grado que siendo estimatoria (con lo cual culmina el proceso, y
se alcanza el carcter de cosa juzgada), haya desconocido lo dispuesto por un
precedente vinculante establecido por el Tribunal Constitucional(163).
La intervencin de un tercero se determina por la afectacin que una sentencia puede ocasionarle, y tal intervencin puede regularse y ponderarse de
acuerdo con el tipo y naturaleza de derecho que pretenda(164). Ello evidentemente, determinar el mecanismo procesal por el que tercero se integra al
proceso.
El Cdigo Procesal Constitucional ha previsto no solo la intervencin de
terceros como litisconsortes facultativos, sino tambin conforme al artculo
43, ha sealado que cuando el juez constitucional advierta que es necesario
integrar la relacin procesal con otras personas que no han sido emplazadas,
deber emplazarlas siempre que de la demanda o de la contestacin se pueda inferir que la sentencia podr afectarlas.
(162) ABAD YUPANQUI, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Ob. cit., pp. 177-178.
(163) STC Exp. N4853-2004-AA/TC, f. j. 40.
(164) INDACOCHEA PREVOST, rsula. Litisconsorcio e intervencin de terceros en el proceso de
amparo. En: Gaceta Constitucional. N1. Lima, enero 2008. p. 524.
96
que constata que en las instancias previas se ha incurrido en un vicio procesal y cul es la intensidad de este.
El artculo 20 del CPConst., (ltimo prrafo), por su parte, establece el procedimiento que se debe seguir cuando las instancias previas han incurrido
en un vicio procesal. De acuerdo con el segundo prrafo del artculo 20 del
CPConst., si se constata que se ha producido un vicio procesal que ha alcanzado a la resolucin de primera instancia, el TC debe declarar la nulidad de
todo lo actuado. Empero, si el vicio solo alcanz a la resolucin de segunda
instancia, el TC est facultado para analizar el fondo del caso. Sobre este ltimo supuesto, no cabe duda de los alcances del pronunciamiento del TC.
Ello no puede ocurrir as en el primer supuesto, pues declarar la nulidad de lo
actuado sera someter a un nuevo proceso al recurrente, y afectara sus derechos constitucionales si es que el vicio es subsanable. En ese sentido, se
debe determinar el tipo de vicio procesal ante el que el juez constitucional
puede encontrarse, conforme a esta disposicin del CPConst.
En consecuencia, el rechazo liminar es el acto procesal que se produce en
primera instancia, corresponde especificar los supuestos en que debe aplicarse el artculo 20 del CPConst. No todo rechazo que, siendo indebido por
haber incurrido en un vicio procesal, exige que se declare la nulidad de lo actuado hasta el momento de la comisin de dicho vicio. En ese sentido, la jurisprudencia constitucional ha establecido las diferencias entre los vicios procesales. As, tenemos a(165):
- Actos defectuosos: Son los que se ejecutan sin que se presenten los
presupuestos, requisitos y condiciones exigidos para que se admitan.
No obstante ello, al no afectar principios o derechos constitucionales
son inocuos, por lo que no se requiere que se declare su nulidad.
- Actos invlidos: Se ejecutan incumpliendo los requisitos y condiciones establecidos en la ley. Estos actos s afectan derechos o principios
constitucionales, pero se pueden subsanar o reparar por s mismos, o
eventualmente por la actuacin judicial.
- Actos nulos: Su ejecucin ha comprometido seriamente derechos o principios constitucionales, y al no ser subsanados sern declarados nulos.
Por lo tanto, si es un rechazo in limine indebido, que tenga como base un
acto defectuoso o invlido, generar que el Tribunal Constitucional se pronuncie sobre el fondo, sea porque, segn corresponda, no se constate la
violacin de un derecho o principio constitucional o porque si se afecta tales
98
bienes constitucionales, esta puede ser subsanada. Mientras que, si el rechazo in limine es indebido en los trminos del artculo 20 (para declarar la
nulidad de todo lo actuado), si se constata que el vicio procesal ha afectado
algn derecho fundamental de tal forma que no pueda ser reparado, es decir, un acto nulo, el TC deber declarar la nulidad de lo actuado hasta el momento en que se produjo la nulidad, como lo dispone el segundo prrafo del
artculo 20 del CPConst.
La nulidad de los actos procesales se declarar si se advierte que los derechos de las partes en el proceso no se han respetado, como por ejemplo, el
derecho de defensa o de contradiccin o igualdad de las partes(166). Por ende,
si de lo actuado se desprende que se han respetado los derechos de las partes y, adems, existen todos los elementos de juicio y materiales necesarios
y suficientes para estar en capacidad de emitir un pronunciamiento sobre el
fondo, el TC no podr declarar la nulidad de lo actuado, sino que, deber declarar la continuidad del proceso y emitir su fallo.
Por otra parte, la disposicin que regula el rechazo liminar de la demanda
debe aplicarse e interpretarse de conformidad con el principio pro actione (artculo III del Ttulo Preliminar del CPConst.).
99
100
101
102
(174) Ver tambin, MARTNEZ MORN, Alan Csar. Tres interrogantes sobre el desistimiento. Anlisis de la Resolucin del Tribunal Constitucional N03347-2009-AA/TC. En: Actualidad Jurdica. Tomo 195, Gaceta Jurdica, Lima, febrero 2010, pp. 186-189.
103
(175) MONROY GLVEZ, Juan. La formacin del proceso civil peruano. Palestra, Lima 2004, pp.
73-74.
(176) OVALLE FAVELA, Jos. Teora General del Proceso. 3a ed. UNAM, Mxico D.F, 1991. p. 18.
(177) Ibdem, 17.
104
(178) Sin embargo, en la reciente STC del Exp. N06730-2006-PA/TC, se precis expresamente, que
al tratarse (en los procesos constitucionales) de un desistimiento del proceso, la demandante
puede volver a presentar la demanda.
105
porque el desistimiento de la pretensin solo es procedente cuando se trata de derechos disponibles, que no tengan el carcter de irrenunciable, que
no es el caso de los derechos protegidos por el proceso de amparo, hbeas
corpus y hbeas data.
No obstante ello, consideramos que la sola comprobacin del requisito
del artculo 37 del RNTC (la existencia de firma legalizada del demandante en
el escrito de desistimiento) y el cumplimiento del trmite establecido en el
artculo 343 del CPC, no son suficientes cuando lo discutido versa sobre derechos fundamentales, sobre todo tomando en consideracin que la controversia se desenvuelve en un proceso constitucional.
En efecto, el desistimiento no debe desnaturalizar el proceso constitucional, es decir que no distorsione su finalidad. Es decir, el desistimiento en un
proceso constitucional no debe implicar que no se garantice la supremaca
de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos fundamentales. Por
ello, adicionalmente a la comprobacin del cumplimiento del requisito y del
trmite, el juez constitucional debe observar que el desistimiento no involucre, en la prctica, la renuncia al ejercicio del derecho fundamental cuya proteccin se pide. Por ende, si se encubre una renuncia al ejercicio del derecho
fundamental, el juez deber declarar improcedente el desistimiento y continuar con la revisin del fondo del asunto.
Es evidente que la resolucin que admite el desistimiento de un proceso,
no constituye en absoluto un pronunciamiento sobre el fondo, pues no se alcanza a resolver si existe o no legitimidad en el acto que se acusa de inconstitucional. Adems, el desistimiento en un proceso constitucional, solo puede
implicar el desistimiento del proceso, y no de la pretensin. As lo ha precisado el Tribunal Constitucional en diversas resoluciones(179), cuando ha aplicado el artculo 343 del Cdigo Procesal Civil referido al desistimiento del proceso. Ello implica, como es obvio, que el recurrente puede volver a presentar
su demanda con la misma pretensin si el acto lesivo se mantiene en el tiempo agrediendo sus derechos constitucionales. En ese sentido, si no hay un
pronunciamiento previo sobre el fondo no debera declararse improcedente
la demanda por esta causal.
Con el objeto de preservar la finalidad de los procesos constitucionales, el
juez constitucional, para corroborar que no se trata de la renuncia de un derecho fundamental, deber evaluar, antes de aceptar el desistimiento, si es que
se ha satisfecho el derecho mediante otra va, sea judicial o fctica. En estos
mismos trminos la Corte Constitucional colombiana(180) se ha pronunciado
106
107
En cambio, si la afectacin se produce por una resolucin judicial, la demanda deber interponerse ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de
Justicia del distrito judicial que corresponda. La sala designar a uno de sus
miembros para que verifique los hechos que sustentan el presunto agravio
(artculo 51 del CPConst.). Cabe resaltar que este procedimiento solo es aplicable para el caso de amparo contra resoluciones judiciales.
No se admitir la prrroga de competencia territorial, bajo sancin de nulidad de todo lo actuado.
Si se plantea excepcin de competencia, el juez correr traslado y resolver en el auto de saneamiento procesal (artculo 10 del CPConst.). Si se comprueba que hubo malicia o temeridad al momento de escoger el juez ante
quien se present la demanda, el juez constitucional impondr una multa que
oscilar entre 3 y 10 URP, y se remitirn los actuados al Ministerio Pblico
para que acte conforme a sus atribuciones.
Para considerar los problemas que pueden presentarse con relacin a la
competencia, se debe considerar que el artculo II del Ttulo Preliminar y 1 del
CPConst, en los cuales se establece que los procesos constitucionales (entre ellos el amparo) tienen por finalidad garantizar la supremaca de la Constitucin y la vigencia de los derechos fundamentales, todas los presupuestos, requisitos y condiciones procesales establecidos en el CPConst. deben
coadyuvar al logro de tales fines. De lo contrario no podra exigirse ninguna
formalidad procesal, pues ello contribuira a colocar al justiciable en una situacin en la cual no podra defender sus derechos.
En ese sentido, el CPConst. ha previsto que los procesos constitucionales
se rijan en aplicacin de los principios procesales constitucionales previstos
en el artculo III de su TP. En esta disposicin se recoge el principio de elasticidad de las formas procesales, esto quiere decir que las formalidades cedern al logro de los fines de los procesos (supremaca constitucional y vigencia de los derechos fundamentales). De esta manera, el juez constitucional
puede decidir el no cumplimiento de un requisito formal, si es que constata
objetivamente que su cumplimiento frustre la concretizacin de la proteccin
de un derecho constitucional. Es necesario precisar, que ello no significa que
el juez constitucional decida discrecionalmente desvincularse del Derecho.
En ese sentido, por ejemplo, si el personal judicial y administrativo de un
distrito judicial entr en huelga, impidiendo la presentacin de demandas, el
demandante no puede quedar sometido a un estado de indefensin. Por ello,
en aplicacin del principio de elasticidad, el demandante podr demandar en
el distrito judicial ms cercano. As, se podr presentar su demanda de amparo en el distrito judicial ms prximo en el que se encuentre. En efecto,
como ya se ha sealado las exigencias del artculo 51 del CPConst. deben
108
ser seguidas y exigidas en la medida de que con ello se logren las finalidades de los procesos constitucionales conforme con los artculo II del TP y 2
del CPConst.
Ahora bien, el juez constitucional que califica la demanda no podr rechazarla in limine, pues deber analizar si es que en ese caso se ha presentado
algn impedimento del juez competente que el demandante haya advertido,
y si, a su vez, tal situacin podra generar la irreparabilidad del dao ocasionado al derecho fundamental (cuya tutela se solicita). Esto permitir brindar
una adecuada proteccin a los justiciables. Valga recordar que la declaracin
de improcedencia de una demanda constitucional debe contar con una motivacin especialmente rigurosa, de modo que se garantice que la denegacin
de proteccin del derecho fundamental no sea arbitraria.
Y, finalmente, resulta pertinente mencionar que estas reglas se aplican
supletoriamente a los procesos de hbeas data y de cumplimiento de acuerdo con los artculos 65 y 74 respectivamente. En cambio, para el caso del proceso de hbeas corpus el Cdigo Procesal Constitucional no ha establecido
reglas para la determinacin de la competencia territorial; por lo que, una demanda de hbeas corpus puede ser interpuesta ante cualquier rgano judicial
de primera instancia a nivel nacional.
109
Por su parte, la resolucin que fija las costas y costos es apelable sin efecto suspensivo; la que establece la reparacin indemnizatoria y la multa lo son
con efecto suspensivo. Para dichos fines, se seguirn las reglas del artculo
56 del CPConst.
Ahora bien, sobre las medidas cautelares, el Tribunal Constitucional ha
indicado que para proteger los derechos fundamentales se pueden sealar dos manifestaciones: la tutela de urgencia cautelar, dentro de un proceso principal, y que est destinada a impedir que el transcurso del tiempo
convierta en imposible la realizacin del mandato de la sentencia; y la tutela de urgencia satisfactiva, que comporta el uso de remedios procedimentales breves, bajo el supuesto de la amenaza de un derecho, cuya supervivencia depende de la rapidez con que se brinde la proteccin jurisdiccional(181).
Con la finalidad de resaltar la necesidad de tutelar de manera especial y urgente los derechos constitucionales, el Tribunal tambin ha sealado que en
el otorgamiento de las medidas cautelares en los procesos constitucionales, los jueces constitucionales deben atender estos pedidos de manera especial con el objeto de procurar que los fines de los procesos constitucionales se logren(182).
110
tramitando el incidente por cuerda separada, con intervencin del Ministerio Pblico.
As, el juez resolver en el plazo de tres das con la contestacin expresa
o ficta de la contraparte, bajo responsabilidad. Finalmente, ser de aplicacin
supletoria lo dispuesto en el Ttulo IV de la Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil, con excepcin de los artculos 618, 621, 630, 636 y 642 al 672.
El artculo 15 del cdigo seala que para declarar procedente una solicitud
de medida cautelar, dicha solicitud debe acreditar los siguientes supuestos:
la apariencia de derecho, el peligro en la demora y que la medida sea adecuada o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin principal, de estimarse la demanda.
As, con relacin a la apariencia del derecho, se debe precisar que lo que
se requiere es que el juez haga un juicio de verosimilitud. Este juicio no recae sobre la titularidad del derecho, pues este es un presupuesto procesal de
la misma demanda de amparo, sino sobre la verosimilitud de la pretensin.
Es decir, que haya indicios de que efectivamente se produjo la afectacin inconstitucional del derecho fundamental alegado.
Asimismo, corresponde al demandante acreditar que en el transcurso del
tiempo puede tornar el dao al derecho constitucional en irreparable. En este
caso, es necesario precisar que conforme a las finalidades de proteccin de
los procesos constitucionales, la responsabilidad de acreditar el peligro en la
demora es compartida entre el demandante y el juez constitucional.
Y en cuanto a la adecuacin de la medida, se exige al juez constitucional
que adece la medida cautelar de forma proporcional al fin que pretende perseguir en el proceso principal. Tambin, se debe considerar que la medida
cautelar adoptada debe ser aquella que afecte lo menos posible los derechos
de las partes, as como sus bienes.
Por ltimo, para otorgar una medida cautelar, el juez debe considerar el
contenido de la pretensin constitucional y de que se asegure el fallo final de
manera idnea. Es as que, que el juzgador constitucional debe considerar la
irreversibilidad de dicha medida y el perjuicio que pueda ocasionarse al orden
pblico, de acuerdo a la finalidad de los procesos constitucionales y los postulados constitucionales.
3. Del procedimiento
Presentada la solicitud de medida cautelar, esta ser concedida conforme
al siguiente procedimiento:
111
a. Se exige, como ya se seal, apariencia de derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin.
b. El juez dictar la resolucin que ampare la solicitud cautelar sin conocimiento de la contraparte.
c. Luego de admitida la solicitud, puede apelarse la resolucin que la concede. La apelacin es concedida sin efecto suspensivo.
d. En el caso de medidas cautelares que tengan por objeto la inaplicacin
de normas legales autoaplicativas, la apelacin se concede con efecto
suspensivo.
Asimismo, el artculo 15 del CPConst. prev una regulacin especial para
el caso en el que se cuestione en el proceso principal un acto administrativo
de los gobiernos locales o regionales. Este trato diferenciado est basado en
la naturaleza del supuesto agresor. La regulacin de la medida cautelar para
estos casos obedece a las siguientes reglas:
a. A la presentacin de la solicitud y de ser admitida, el juez constitucional deber correr traslado al demandado por el trmino de tres das.
b. A la notificacin de la solicitud de tutela cautelar, se debe acompaar
copias certificadas de la demanda y sus recaudos, as como de la resolucin que admite la solicitud de medida cautelar.
c. El procedimiento se tramitar por cuerda separada y contar con la intervencin del Ministerio Pblico.
d. El juez, bajo responsabilidad, debe resolver dentro de los tres das siguientes a la contestacin expresa o ficta.
Por otro lado, ser de aplicacin supletoria lo dispuesto en el Ttulo IV de la
Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil. No son aplicables los artculos 618,
621, 630, 636 y 642 al 672.
La extincin de pleno derecho de la medida cautelar se produce con la resolucin que pone fin al proceso constitucional. Sobre el particular, se debe
indicar lo siguiente:
a. Si la resolucin final estima la demanda, los efectos de la medida cautelar se mantienen. En este caso, la medida cautelar se convierte en
una medida ejecutiva.
b. Los efectos de la medida cautelar se mantienen hasta alcanzar la reparacin del derecho alegado.
112
c. En todo caso, la medida cautelar se mantiene hasta que el juez determine si se modifica o extingue la misma en la fase de ejecucin.
d. Si, en cambio, la resolucin final se desestima la demanda, se liquidarn las costas y costos del procedimiento cautelar.
La parte afectado por la medida cautelar puede promover la declaracin
de responsabilidad. Si se comprueba la afectacin, se iniciar la liquidacin y
ejecucin de los daos. Y, si el juzgador lo considera necesario, se impondr
una multa no mayor de diez Unidades de Referencia Procesal.
En primer lugar, el amparo no procede cuando se cuestionen normas legales. Esta restriccin al acceso al proceso de amparo tiene como finalidad
evitar que en este proceso se discuta en abstracto una norma (legal o infralegal), pues ello es competencia material del proceso de inconstitucionalidad
o del de accin popular. En esa medida, no se debe entender que en ningn
caso procede el amparo contra normas legales, sino solo cuando se advierta
que la demanda tiene como pretensin dejar sin efectos generales la norma
que se cuestiona. De ah que este supuesto de improcedencia se interprete
de forma tal que permita el acceso a la justicia para tutelar los derechos fundamentales de quien se considere afectado por una norma legal.
El artculo 3 del CPConst. ha establecido la procedencia del amparo contra
normas cuando estas sean autoaplicativas. La jurisprudencia constitucional
ha precisado sus alcances diferenciando, para ello, entre la norma autoaplicativa y la norma heteroaplicativa (contra la que no procede la demanda de amparo). As, una norma heteroaplicativa es aquella que, por s misma, no puede subsumir un supuesto fctico en su supuesto normativo, pues para ello
se requiere que se ejecute previamente un acto posterior para que cobre eficacia(183). En cambio, una norma autoaplicativa no requiere de la ejecucin de
ningn acto posterior a su publicacin para que sea plenamente eficaz. Adems, el Tribunal Constitucional, ha precisado que una norma autoaplicativa,
susceptible de ser cuestionada, es aquella cuya vigencia incida directa e inmediatamente en el contenido de los derechos fundamentales; y tambin
es aquella cuya sola vigencia representa una amenaza (cierta e inminente) al
contenido de derechos fundamentales, por ser obligatorio, incondicional e ineludible cumplimiento(184).
De manera que de entrar en vigencia una ley que restrinja el acceso a los
recursos impugnatorios en un proceso judicial, se podr interponer una demanda de amparo contra una norma que es de obligatorio, incondicional
113
114
As, los presupuestos para dictar una medida cautelar son tres. A saber: el
peligro en la demora, la verosimilitud o apariencia del derecho y/o la adecuacin de la medida. Respecto del primero, se trata de evitar de que, si se alega
una afectacin concreta, el dao al derecho constitucional se vuelva irreparable. Si se trata de una amenaza de vulneracin, la medida cautelar tender a evitar que el dao se concrete. En segundo lugar, es necesario evaluar
si hay elementos necesarios que permitan crear en el juzgador la presuncin
de que efectivamente el derecho alegado ha sido vulnerado. Como se trata
de una medida cautelar, que por s misma, es provisional, esta evaluacin no
tiene que tratarse de la determinacin de la legitimidad o no del acto lesivo,
ello ser de evaluacin en la sentencia definitiva. Ello podra llevar a concluir
que basta que se hayan corroborado todos los criterios de procedencia de
una demanda constitucional (contenido constitucional, titularidad de los derechos, existencia del acto lesivo), para satisfacer la verosimilitud del derecho.
Y, en tercer lugar, la adecuacin de la medida exige una proporcionalidad entre la medida adoptada y la finalidad que con ella se persigue, en atencin a
finalidad del proceso principal.
En consecuencia, si alguno de estos presupuestos decae durante la tramitacin del proceso principal, la medida cautelar deber ser revocada. En
efecto, si decaen los elementos que originaron la apariencia del derecho, o
si no hay peligro de que con el transcurso del tiempo el dao se vuelva irreparable, o por ltimo, si la medida deviene en inadecuada o desproporcionada por nuevos elementos que se presentan en el proceso principal, no se
debe mantener la medida cautelar. Asimismo, si en el proceso se presentan elementos que permiten concluir que la medida cautelar adoptada puede ocasionar un dao irreparable al orden constitucional, tampoco se debe
mantener en el tiempo. En todo caso, para lograr los fines del proceso constitucional se deber intentar, dentro de lo posible, la adecuacin de la medida cautelar ante los nuevos elementos existentes.
Con relacin a la adopcin de la medida, se debe sealar que la resolucin que la adopta no se notifica a la otra parte. Contra esta resolucin se presenta recurso de apelacin, el que ser concedido sin efecto suspensivo(187).
Finalmente, corresponde indicar que de acuerdo con el artculo 16 del
CPConst., se han establecido aquellas situaciones que pueden extinguir. As,
se puede extinguir de pleno derecho la medida con la resolucin que pone fin
al proceso. Si la resolucin final estima la demanda, los efectos de la medida
cautelar se mantienen, y se convierte en una medida ejecutiva. Es evidente
que los efectos de la medida cautelar se deben mantener hasta alcanzar la
(187) En este caso no tocaremos los temas relativos a las medidas cautelares presentados contra
normas legales o contra actos administrativos de rganos del Gobierno Regional o Municipal.
115
reparacin del derecho alegado o hasta que el juez lo determine; sea modificando o extinguiendo la medida cautelar en la fase de ejecucin. Empero, si
la resolucin final rechaza la demanda, se liquidarn las costas y costos del
procedimiento cautelar. El sujeto afectado por la medida cautelar puede solicitar la declaracin de responsabilidad, la que de comprobarse, implicar que
se inicie la liquidacin y ejecucin de los daos y si el juzgador lo considera
necesario, se impondr una multa no mayor de diez URP.
dentro de los cinco das posteriores; salvo que se haya solicitado informe
oral, en cuyo caso el plazo se computar a partir de la fecha de su realizacin (artculo 53 del CPConst.).
- Si el demandado presenta excepciones, defensas previas o pedidos de
nulidad del auto admisorio, el juez dar traslado al demandante por el plazo de dos das. Transcurrido dicho plazo, con o sin absolucin del traslado se dictar un auto de saneamiento procesal en el que, de estimarse las
excepciones de incompetencia, litispendencia, cosa juzgada y caducidad,
se anule lo actuado y se d por concluido el proceso. Esta resolucin se
apelar con efecto suspensivo. En cambio, de apelarse la resolucin que
desestima la excepcin propuesta, esta es concedida sin efecto suspensivo (artculo 53 del CPConst.).
- De estimarlo conveniente y necesario, el juez podr realizar las actuaciones procesales que considere indispensables, sin notificar previamente
a las partes. Asimismo, podr citar a audiencia nica a las partes y a sus
abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios. En
esta misma audiencia o excepcionalmente en un plazo de cinco das
hbiles desde su conclusin el juez expedir sentencia (artculo 53 del
CPConst.).
- Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que se asimilen a cualquiera de los casos previstos en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil, sern sancionados con una multa no menor de diez ni mayor
de cincuenta URP. Dicha sancin no excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera derivarse del mismo acto (artculo 53 del
CPConst.).
2. Casos particulares
2.1. Amparo contra resoluciones judiciales. Amparo contra amparo
A travs del amparo contra resoluciones judiciales no, solamente, se protegen derechos fundamentales de orden procesal, sino tambin derechos
fundamentales de orden material(188). Esto se hace a travs de una evaluacin
de la resolucin bajo el principio de proporcionalidad.
Cuando se trate del proceso de amparo en el que se cuestione una resolucin recada en otro proceso de amparo, se tomarn en cuenta reglas de
procedimientos especficas.
117
En este caso, la demanda solo procedera por nica vez (artculos 4, segundo prrafo; 5 numeral 6; y 37 numeral 6 del CPConst.). De ah que se podr cuestionar una resolucin que(189):
- Haya sido emitida por el Poder Judicial y no por el Tribunal Constitucional,
pues esta constituye la ltima y definitiva instancia (numeral 2 del artculo
202).
- Haya estimado la demanda de manera ilegtima vulnerando algn derecho
fundamental o desconociendo el criterio de mayor proteccin de los derechos fundamentales establecida en la doctrina jurisprudencial del Tribunal
Constitucional. En este caso, podrn interponer la demanda quienes hayan
sido directamente afectados, siempre que hayan cuestionado al interior de
primer proceso la vulneracin alegada, y no hayan obtenido respuesta del rgano judicial o que la hayan obtenido de manera insuficiente. Tambin podrn interponer la demanda los terceros ajenos al proceso que hayan resultado afectados por la resolucin final del primer proceso y que no se les
haya permitido intervenir en el proceso o no hayan tomando conocimiento de
este.
- Haya desestimado la demanda de manera ilegtima vulnerando algn derecho fundamental. En este caso, podr interponer la demanda el directamente agraviado siempre que se haya probado que no pudo interponer el
recurso de agravio constitucional en su oportunidad. Los terceros tambin
podrn interponer la demanda siempre que siendo afectados por la resolucin final no se les haya permitido intervenir en el proceso sea porque
se les haya denegado su participacin o porque no se les emplaz con la
demanda.
Si bien la Ley N29364 (publicada en el diario oficial El Peruano el 28 de
mayo ltimo) ha derogado los dos ltimos prrafos del artculo 51 del Cdigo
Procesal Constitucional que estableca la competencia de las salas civiles de
las cortes superiores para conocer en primera instancia los amparos contra
resoluciones judiciales, ello no significa que ya no podr cuestionarse resoluciones judiciales a travs del amparo. Estos procesos debern ser conocidos
por los rganos judiciales de primera instancia, mientras que los procesos
que se encontraban en curso y que se iniciaron con la vigencia de las disposiciones derogadas debern seguir el trmite de acuerdo a las normas procesales vigentes sobre competencia.
Como apreciamos en el penltimo prrafo del artculo 51 prescriba lo siguiente: Si la afectacin de derechos se origina en una resolucin judicial,
118
119
procesales constitucionales para la consecucin de tales fines. En ese sentido, debemos entender que todo problema o duda sobre la procedencia de
la demanda se resuelva en atencin a dichas finalidades y al principio pro actione. Este principio garantiza al justiciable que su controversia constitucional
ser atendida, aun cuando medie duda sobre la procedencia de su demanda.
En efecto, solo podra rechazarse la demanda si es plenamente verificable la
causal de improcedencia que se alegue.
En consecuencia, que no se haya establecido una va procedimental adecuada para el amparo, o que esta haya sido derogada, implica que las resoluciones judiciales emitidas por cualquier rgano del Poder Judicial que hayan
adquirido calidad de firmeza, podrn ser revisadas por un rgano judicial de
primera instancia, el cual, si advierte su inconstitucionalidad podr declarar su
nulidad. Precisamente, lo que se quera evitar con la previsin legal derogada
era que un rgano de primera instancia revise y revoque una resolucin emitida por un rgano judicial superior. Sin embargo, como ya lo mencionamos,
tal derogacin no trae consigo la indefensin de los justiciables respecto de
resoluciones judiciales firmes que hayan afectado sus derechos procesales.
120
hayan aplicado el control difuso de las normas, aun cuando contra estas
no proceda medio impugnatorio alguno. Se exige la consulta como mecanismo para proteger el inters general de la ley.
- Los jueces se limitan a declarar la inaplicacin de la norma por inconstitucional, para el caso concreto, sin que ello afecte la vigencia de la norma. Es decir, a travs del proceso de amparo no se puede derogar una
norma, pues la derogacin solo puede pretenderse en un proceso de
inconstitucionalidad o de accin popular.
- No se exige la elevacin en consulta cuando se trata de normas de menor jerarqua. En estos casos tambin rige el mismo principio. Ello no
impide que se plantee una demanda de accin popular.
121
XI.
1. Generalidades
La importancia del recurso de agravio constitucional radica en que: a perturbacin de un derecho fundamental o de una norma constitucional, a travs
de su amenaza directa lesividad, altera el ordenamiento jurdico constitucional; para que vuelva a funcionar de modo armnico, es necesario reponer la
situacin a su estado anterior al de la vulneracin o amenaza del orden constitucional. La reposicin al correcto estado anterior puede lograrse a travs
del RAC(193).
El artculo 18 del CPConst. regula este recurso, que dispone que puede
ser interpuesto contra aquellas resoluciones de segundo grado que declaran
infundada o improcedente la demanda constitucional. Entre las reglas procesales que deben respetarse, tenemos las siguientes:
a. Debe ser presentado ante la sala que expidi la sentencia de vista.
122
b. El plazo para su interposicin es de 10 das, contados desde el da siguiente de notificada la resolucin denegatoria.
c. Si se concede el recurso, el expediente debe ser remitido por el presidente de la Sala al Tribunal Constitucional dentro del plazo mximo de 3 das,
ms el trmino de la distancia, bajo responsabilidad.
d. El colegiado constitucional debe emitir un pronunciamiento en un plazo de
30 das, cuando se trate de los dems procesos constitucionales.
Como hemos advertido, el recurso de agravio constitucional (RAC) procede
contra la resolucin que deniega una demanda de amparo (artculo 18 del CPConst.), es decir, contra aquella que declara infundada o improcedente una demanda de amparo. En ese sentido, una resolucin de segunda instancia que
declara nula la resolucin de primera instancia, no puede ser cuestionada mediante el RAC, pues en ella el juez constitucional solo se ha pronunciado sobre la validez de los actos procesales previos y no ha denegado la demanda.
En este supuesto, se debe retrotraer el proceso hasta un momento antes de
haberse producido el vicio procesal (artculo 20 del CPConst.).
2. Supuestos de procedencia
El TC extendi los supuestos del recurso de agravio a algunas otras situaciones con la finalidad de ampliar su papel protector o, en todo caso, de dotarlo de mayor efectividad(194). De este modo, se ha establecido la procedencia del RAC en los siguientes casos:
a. Cuando el demandante cuestione aspectos o hechos relacionados directamente con el contenido constitucional de los derechos
fundamentales.
b. Cuando a pesar de haberse producido la sustraccin de la materia, el
tribunal considera necesario emitir un pronunciamiento a efectos de
dotar de eficacia normativa a los derechos fundamentales.
c. Cuando se interponga contra una resolucin denegatoria, la que se entender, adems de aquella que declara improcedente o infundada la
demanda, tambin a la que, a pesar de ser fundada, no otorga una adecuada proteccin a los derechos fundamentales.
(194) STC Exp. N2877-2005-PHC/TC, publicada el 11 de setiembre de 2006 y STC Exp. N4853-2004PA/TC.
123
124
- El TC resuelve la indebida concesin del recurso de agravio constitucional y la acumulacin de procesos a travs de las sentencias interlocutorias (artculo 47 del Reglamento Normativo del TC).
Por ltimo, cabe precisar que mediante Resolucin Administrativa N0962008-P/TC, se modific el artculo 8 del Reglamento Normativo del TC, por el
cual se dispone que los magistrados deben conocer los proyectos de resolucin con una semana de anticipacin para su estudio.
En el caso en que se advierta que la sentencia cuestionada por el recurso
de agravio constitucional contiene un vicio que podra conllevar su nulidad, lo
cual implicara que el Tribunal Constitucional devuelva lo actuado y retrotraiga las cosas al estado anterior en que se produjo el vicio, a efectos de que
el rgano judicial competente subsane su error. Empero no todo vicio procesal implica que se aplique esta consecuencia, pues se debe tomar en cuenta qu tipo de vicio se ha producido y si la subsanacin ocasionara un mayor
perjuicio al justiciable.
As, en primer lugar, cabe recordar que el segundo prrafo del artculo 20
del Cdigo Procesal Constitucional (CPConst.) ha establecido que cuando el
Tribunal Constitucional advierta que se ha producido un vicio procesal y este
alcance a la resolucin de primera instancia, deber declarar la nulidad de
todo lo actuado; pero cuando constate que el vicio solo alcanz a la resolucin de segunda instancia, el Tribunal podr ingresar a analizar el fondo de la
controversia constitucional.
MARTNEZ MORN, Alan Csar
Tres interrogantes sobre el desistimiento. Anlisis de la Resolucin del
Tribunal Constitucional N03347-2009-AA/TC. En: Actualidad Jurdica.
Tomo N 195, Gaceta Jurdica, Lima, febrero 2010, pp. 186-189.
Pero es necesario precisar que esta disposicin no puede ser aplicada sin
advertir sus consecuencias. En efecto, como se sabe, la finalidad de los
procesos constitucionales es garantizar el principio de supremaca constitucional y la vigencia de los derechos fundamentales (artculo II del TP
del CPConst.); en ese sentido, las reglas procesales deben atender a la
consecucin de esos fines; es por ello que en cada caso concreto debe
analizarse si la produccin de un vicio procesal requiere o no que se retrotraigan las cosas al estado anterior en que ocurri el rgano judicial
de primera o de segunda instancia. Es por ello que para aplicar el artcu-
126
lo 20 del CPConst., se debe apreciar en qu tipo de vicio procesal se ha incurrido para concluir si es o no subsanable.
En ese sentido, la jurisprudencia constitucional(198) ha precisado que los vicios procesales pueden basarse en actos defectuosos, actos invlidos y actos nulos. As, sobre los actos defectuosos que se trata de aquellos que se
ejecutan sin que concurran todos los presupuestos, requisitos y condiciones
exigidos para su admisibilidad. Sin embargo, no afectan principios o derechos
procesales de relevancia constitucional y, por eso son inocuos, y no se requiere que se declare su nulidad.
Los actos invlidos son, ha sostenido, los que se llevan acabo incumpliendo los requisitos y condiciones establecidos en la ley. Estos actos s llegan
a afectar derechos o principios constitucionales, pero se pueden subsanar o
reparar por s mismos, o eventualmente por la actuacin del juez. Por actos
nulos ha entendido que se trata de aquellos actos cuya ejecucin ha comprometido seriamente derechos o principios constitucionales, y al no poder ser
subsanados deben ser declarados nulos. Estos actos comprenden, por ejemplo, la vulneracin del derecho a la defensa de las partes.
De este modo, cuando el vicio procesal haya sido emitido como un acto
defectuoso o invlido, en primera o segunda instancia, el Tribunal Constitucional podr emitir un pronunciamiento sobre el fondo, sea porque no constate una afectacin a un derecho o principio constitucional o porque si se produce tal afectacin, esta puede ser subsanada. En cambio, si se constata que
el referido vicio ha afectado algn derecho fundamental de tal forma que no
pueda ser subsanado o reparado, es decir, si se trata de un acto nulo, el Colegiado Constitucional deber declarar la nulidad de lo actuado hasta el momento en que se produjo la nulidad, como lo dispone el segundo prrafo del
artculo 20 del CPConst.
127
128
XIII. ACLARACIN
El Tribunal Constitucional es el rgano encargado del control de la Constitucin y tiene la competencia de conocer en ltima y definitiva instancia las
resoluciones de segundo grado que deniegan los procesos constitucionales
de la libertad (artculo 202.2 de la Constitucin), es decir, que deniegan el hbeas corpus, el amparo, el hbeas data y el cumplimiento. Como consecuencia de ello, sus fallos son inimpugnables, como lo seala el artculo 121 del
CPConst.
De esto se concluye claramente que es absolutamente inviable interponer un recurso impugnatorio contra las resoluciones del TC. En ese sentido
se ha pronunciado el TC cuando ante l se ha solicitado la nulidad de sus fallos, sealando que un recurso de nulidad contra una resolucin tiene por objeto dejarla sin efecto, lo que contravendra el artculo 121 del CPConst. y el
numeral 2 del artculo 139 de la Constitucin, que reconoce el derecho a la
cosa juzgada(200).
Lo anterior no obsta para que conforme al mismo artculo 121 del CPConst., el Tribunal Constitucional puede aclarar sus sentencias de oficio o a
pedido de parte, dentro de los dos das desde la notificacin de estas. Las resoluciones de aclaracin se expiden sin trmite alguno y al segundo da de
formulado el pedido.
Una aclaracin es procedente, primero, cuando el Tribunal observa que de
sus resoluciones en las que resuelve las controversias se desprenden dudas o confusiones (objetivas y razonables) que inciden sobre su ejecucin o
cumplimiento cabal. En el mismo sentido que se deniega el recurso de nulidad por pretender el cambio del fallo del TC, el pedido de aclaracin ser denegado cuando pretenda modificar o revocar una decisin asumida por el TC
en una sentencia o resolucin. En segundo trmino, el pedido de aclaracin
tambin procede para subsanar errores materiales o de omisin, en los que
se hubiera incurrido en las resoluciones que resuelven controversias.
129
CAPTULO
Consecuencias de
un pronunciamiento sobre
el fondo: la sentencia
I. LA SENTENCIA: CONTENIDO DE LA SENTENCIA
1. Generalidades
La sentencia que resuelve el proceso de amparo deber contener (artculo
17 del CPConst. y artculo 47 del Reglamento Normativo del TC):
- La identificacin del demandante.
- La identificacin de la autoridad, funcionario o persona de quien provenga la amenaza o violacin a los derechos fundamentales alegados.
- La determinacin precisa del derecho vulnerado o la consideracin de
que este no ha sido vulnerado.
- La fundamentacin que conduce a la decisin adoptada.
- La decisin adoptada sealando el mandato concreto dispuesto.
Se precisa que solo las resoluciones que se pronuncien sobre el fondo adquieren autoridad de cosa juzgada (artculo 6 del CPConst.).
En todo caso, el juez establecer los dems efectos de la sentencia para
el caso concreto.
133
Asimismo, si los jueces superiores advierten alguna omisin en la sentencia, debern integrar su decisin, siempre que en ella aparezcan los fundamentos que permitan tal integracin (artculo 11 del CPConst.).
La sentencia que causa ejecutoria debe ser actuada en sus propios trminos por el juez de primera instancia (que es el juez de ejecucin). La ejecucin de las sentencias de los procesos constitucionales prevalecen sobre las
de otros rganos jurisdiccionales, y deben cumplirse, bajo responsabilidad
(artculo 22 del CPConst.).
En la sentencia se puede ordenar la realizacin de una prestacin de dar,
hacer o no hacer y su cumplimiento es inmediato, y para lograrlo el juez podr establecer multas fijas o acumulativas e incluso disponer la destitucin
del responsable. Estas medidas deben incorporarse como apercibimiento en
la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, puedan ser
modificadas durante la ejecucin de la sentencia (artculo 22 del CPConst.).
El juez determina el monto de las multas discrecionalmente y en unidades de referencia procesal, tomando en consideracin la capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el auxilio de la fuerza pblica,
el recurso a una institucin financiera o la ayuda de quien el juez estime pertinente. El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial. Sin embargo, si se acata el mandato judicial dentro de los tres
das posteriores a la imposicin de la multa, dicho monto ser devuelto en su
totalidad (artculo 22 del CPConst.).
Como se puede advertir, el Cdigo Procesal Constitucional (CPConst.) no
hace ninguna mencin expresa acerca del momento o de los votos que se
requieren para formar una sentencia constitucional(201), cuando esta es emitida por un rgano colegiado del Poder Judicial. Cabe mencionar que en el
caso de las resoluciones del Tribunal Constitucional, el artculo 11 de su Reglamento Normativo ha dispuesto que los casos de hbeas corpus, amparo,
hbeas data y cumplimiento que conozca en ltima instancia, son resueltos
por salas que se componen de tres magistrados cada una. Y, adems, seala que una sentencia se forma con tres votos conformes.
El artculo IX del CPConst., el cual ha establecido que si hay vaco o defecto del cdigo, se podr aplicar supletoriamente otras normas procesales. Claro, ello es as siempre que respondan a la naturaleza de la materia
(201) Es necesario recordar que cuando no se trate de amparo contra resoluciones judiciales, la primera instancia siempre sern los juzgados y no las salas de las cortes superiores de los distritos judiciales que correspondan. En el caso de amparo contra resoluciones judiciales, de acuerdo con el artculo 51 del CPConst., es conocido en primera instancia por la sala de la corte
pertinente.
134
controvertida, que no contraren los fines perseguidos por los procesos constitucionales (supremaca constitucional y vigencia de los derechos fundamentales) y que coadyuven ms bien a su desarrollo y al logro de tales fines. En el
caso de que no exista una norma procesal en el ordenamiento jurdico que regule algn aspecto del proceso que se est siguiendo, contina el CPConst.
disponiendo que el juez constitucional pueda aplicar los criterios desarrollados jurisprudencialmente o a los principios generales del Derecho Procesal
o a la doctrina.
As, en aplicacin de esta disposicin, recurrimos al artculo 141 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial que establece que en el caso de los rganos colegiados de las cortes superiores de justicia, se requerir de tres votos conformes para poder formar sentencia(202). Pero hace la salvedad de que cuando se trate de una causa que deba resolverse por una sala penal, solo se
requerir con dos votos conformes. En ese sentido, en atencin al principio
pro homine, puede interpretarse que cuando una sala penal deba resolver
un hbeas corpus (como se sabe este proceso es competencia de los rganos judiciales penales, segn el artculo 28 del CPConst.), solo se requerir
de dos votos conformes. Asimismo, de acuerdo con el artculo 145 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, establece el procedimiento que se debe seguir
cuando no se ha logrado conformar una sentencia con tres votos conformes
de los miembros de la sala. As, el presidente de la corte tendr que convocar a otros magistrados, empezando por el menos antiguo hasta contar con
tres votos conformes.
Por su parte, el artculo 146 de la ley orgnica citada, seala que: En caso
de no completarse la sala o de no resolverse la discordia en la Corte Suprema por ausencia de vocal expedito, se llama a los vocales ms antiguos de la
Corte Superior de Justicia de Lima en su orden, siempre que renan los requisitos para acceder a la Corte Suprema; y en defecto de aquellos a los Vocales ms antiguos de las Cortes Superiores de la Repblica, siempre que renan igualmente los requisitos para acceder a la Corte Suprema.
Con relacin a la imposibilidad de contar con tres votos conformes en la
sala superior de la corte superior de justicia que corresponda, el artculo 147
ha dispuesto lo siguiente: En las cortes superiores de justicia, en el supuesto del artculo 146 se llama al juez especializado mixto de la misma especialidad ms antiguo del distrito judicial, en el orden de antigedad establecido en
el artculo citado. Igualmente, agrega que: Si no hay vocal expedito, se llama por orden de antigedad a los dems jueces de otras especialidades del
mismo distrito judicial, comenzando por los de la misma provincia, y as en
(202) El mismo artculo seala que cuando la causa sea vista por la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, se requerirn de cuatro votos conformes.
135
136
2. Sentencia estimatoria
Adems, si la demanda es declarada fundada, la sentencia deber contener lo siguiente (artculo 55 del CPConst., y artculo 47 del Reglamento Normativo del TC):
- Identificacin del derecho constitucional vulnerado o amenazado.
- Declaracin de nulidad de decisin, acto o resolucin que hayan impedido
el pleno ejercicio de los derechos constitucionales protegidos con determinacin, en su caso, de la extensin de sus efectos.
- Restitucin o restablecimiento del agraviado en el pleno goce de sus
derechos constitucionales, ordenando que las cosas vuelvan al estado
en que se encontraban antes de la violacin.
- Orden y definicin precisa de la conducta a cumplir con el fin de hacer
efectiva la sentencia.
- El juez podr imponer costas y costos a la autoridad, funcionario o persona demandada.
137
3. Sentencia desestimatoria
Si se desestima la demanda, las costas y costos se impondrn al demandante, siempre que haya incurrido en manifiesta temeridad constatada en el
proceso constitucional. En los procesos constitucionales, el Estado solo puede ser condenado al pago de costos (en aquello que no est expresamente
establecido en el CPConst., los costos se regulan por los artculos 410 al 419
del Cdigo Procesal Civil) (artculo 56 del CPConst.).
139
Los magistrados competentes para tramitar la ejecucin de las resoluciones emitidas en procesos constitucionales podrn adoptar las medidas coercitivas necesarias para el cumplimiento de sus funciones, siempre que ellas
no conlleven la afectacin de los derechos fundamentales de los demandados o emplazados; en ese sentido, las medidas expresamente previstas en
el CPC son las nicas legalmente aplicables a las partes. En todo caso, puede
adoptar cualquiera que no implique la afectacin de tales derechos, debiendo
motivar siempre sus decisiones.
Entre tales medidas que pueden disponerse est la publicacin en el diario oficial El Peruano, o en el encargado de las notificaciones y avisos judiciales de la localidad o el de mayor circulacin, de extractos de la sentencia
emitida, que permitan conocer el acto lesivo, el autor de este y el resultado
del proceso, todo ello a cuenta de la parte interesada, y nicamente cuando
ella lo solicite; igualmente, puede ordenar que se publique la sentencia o parte de ella, en forma visible, en las dependencias pblicas de la localidad que
se sealen, por el plazo que considere pertinente, para que la resolucin sea
de conocimiento general, permitiendo que la poblacin pueda ejercer su derecho de analizar y criticar las resoluciones jurisdiccionales, previsto en el artculo 139.20 de la Constitucin, aplicable tambin a las decisiones de los rganos que administran justicia en sede constitucional, en tanto desarrollan
labores jurisdiccionales(207).
Ahora bien, despus de haber dejado eso puntualizado, corresponde atender algunos criterios procesales establecidos jurisprudencialmente para actuar inmediatamente las sentencias, que son:
a. El juez competente para resolver una solicitud de actuacin inmediata
es el de primera instancia.
b. Aun cuando, en principio, la actuacin inmediata proceda pedido de
parte, no se descarta la facultad del juez para proceder de oficio cuando advierte que se puede producir un dao irreparable al derecho
invocado.
c. Puede solicitar la actuacin inmediata el demandante favorecido con la
sentencia estimatoria o su representante.
d. As como el juez tiene que advertir que la actuacin inmediata procede
si es que, atendiendo a las circunstancias de cada caso, puede ser revertida, tambin debe observar que puede otorgarla respecto de algunas de las pretensiones estimadas, bajo los mismos criterios.
140
(208) MESA RAMREZ, Carlos. Exgesis al Cdigo Procesal Constitucional. Tercera edicin. Gaceta
Jurdica, Lima, 2007, p. 524 y ss. CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal
Constitucional, Palestra, Lima, 2006, p. 965.
141
el Tribunal Constitucional ya ha precisado quin es el legitimado para presentar tal solicitud. De este modo, ha sealado que este procedimiento procede
para aquellos casos en los que el que ha resultado vencedor en un proceso de amparo se vea nuevamente afectado en sus derechos fundamentales,
por actos similares a los que ya fueron objeto de pronunciamiento en sede
jurisdiccional, y siempre que los derechos constitucionales afectados sean
sustancialmente los mismos(209). Vale decir, solo podr solicitar la represin
de actos homogneos quien haya formado parte del primer proceso.
En ese mismo sentido es que se debe interpretar la ampliacin del mbito
de proteccin del amparo, en caso de que se haya declarado fundada la denuncia de homogeneidad de actos. De manera que la resolucin que declara la homogeneidad del acto y que ordena su represin, deba incorporarse al
mbito de proteccin del amparo.
Distinto es el caso de la declaracin del estado de cosas inconstitucionales(210). Efectivamente, tanto el estado declarado como la forma de tornar esa
situacin en constitucional deben ser aplicados a situaciones anlogas a las
reconocidas en el proceso concreto. El estado de cosas inconstitucionales se
produce por actos renuentes de la autoridad que afectan los derechos fundamentales de las personas. Estos actos renuentes a que se hace referencia
son aquellos producidos con posterioridad a la emisin de la sentencia (que
declara el estado de cosas inconstitucionales) o luego de que esta fue notificada a las partes. En este supuesto, la autoridad tiene la obligacin de adoptar las medidas correctivas necesarias para evitar que esos actos vuelvan a
repetirse, y tambin debe subsanar aquellas situaciones que se encuentran
sometidas a revisin de un rgano jurisdiccional.
En el caso Arellano Serqun(211), si bien el Tribunal Constitucional adopt
esta tcnica, que tena como consecuencia: se efecte un requerimiento
especfico o genrico a un (o unos) rgano(s) pblico(s) a fin de que, dentro
de un plazo razonable, realicen o dejen de realizar una accin u omisin, per
se, violatoria de derechos fundamentales, que repercuta en la esfera subjetiva de personas ajenas al proceso constitucional en el cual se origina la declaracin. Esto quiere decir que mediante esta tcnica se extienden los alcances interpartes de las sentencias a todos aquellos casos en los que de la
realizacin de un acto u omisin se hubiese derivado o generado una violacin generalizada de derechos fundamentales de distintas personas.
142
143
para aplicar a un caso concreto la institucin de represin de actos homogneos. Esta institucin est prevista en el artculo 60 del Cdigo Procesal Civil que, si bien se encuentra en la seccin dedicada al proceso de amparo,
no obsta para que sea aplicable a los dems procesos constitucionales como
el hbeas corpus, hbeas data y cumplimiento. Sin embargo, su aplicacin
debe atender a las caractersticas propias de cada proceso y a su objeto de
proteccin.
Ahora bien, un presupuesto para iniciar el anlisis de un acto acusado por
ser homogneo a otro que anteriormente ha sido declarado inconstitucional,
es la existencia de una sentencia estimatoria que haya sido emitida por el
Poder Judicial o por el Tribunal Constitucional previamente a la ejecucin del
acto cuya represin se solicita. As, esta sentencia, que ha adquirido calidad
de firme, debe contener claramente las caractersticas del acto cuya lesividad
declara, as como las especificaciones del contenido del derecho que determina como afectado. En ese sentido, es evidente que una sentencia que ha
sido previamente declarada infundada o improcedente no puede ser fundamento, posteriormente, de una solicitud de represin de actos homogneos.
Se debe precisar que para que pueda analizarse eficientemente la existencia de un acto homogneo a otro declarado anteriormente, la sentencia que
lo contiene debe atender a los criterios establecidos en el artculo 17 del CPConst. as como de la regulacin especfica que se haya previsto para cada
proceso: artculos 34 (hbeas corpus), 55 (amparo y hbeas data) y 72 (cumplimiento). En consecuencia, se debe identificar claramente el derecho afectado, el acto lesivo, el acto que debe ejecutar el agresor, el plazo con que
cuenta el agresor para ejecutar el acto ordenado a favor del derecho afectado, y las medidas coercitivas a adoptarse en caso de incumplimiento de la
sentencia (artculo 22 del CPConst.).
Tambin debemos precisar que el incumplimiento de una sentencia no
habilita la solicitud de represin de actos homogneos, sino la aplicacin de
las medidas coercitivas previstas en el artculo 22 y 59 (si corresponde) del
CPConst. a fin de lograr el acatamiento de la sentencia. En este punto conviene mencionar que el artculo 60 del CPConst. prev que el acto a reprimirse es uno que se origina con posterioridad al cumplimiento de la sentencia.
As, si la sentencia es cumplida, y con posterioridad se ejecuta un acto homogneo, recin se podr proceder a reprimirlo. Con lo mencionado hasta ahora, se cuenta con dos presupuestos para la procedencia de esta solicitud: la
existencia de una sentencia estimatoria y su cumplimiento.
Para determinar si se trata de actos homogneos, el juez constitucional
debe observar dos tipos de elementos: subjetivos y objetivos. Respecto de
los primeros debemos advertir el carcter personal as como la fuente de
la que emana el acto lesivo. Pues bien, la persona que solicita la represin
144
la solicitud. El juez deber resolver inmediatamente, aunque no haya un plazo expreso para ello.
La resolucin que determine la represin de actos lesivos homogneos
debe contener no solo la determinacin de la homogeneidad de un acto con
el acto previamente declarado como tal; sino tambin, la orden a la parte
agresora para que deje de ejecutarlo. Esta resolucin debe ser actuada inmediatamente y en los mismos trminos que una sentencia emitida en el marco
de un proceso constitucional, esto es atendiendo al artculo 22 del CPConst.,
que prev no solo la forma de ejecucin de la resolucin, sino las medidas
coercitivas para conminar a su cumplimiento. Esta resolucin es tambin
apelable, pero sin efectos suspensivos.
De acuerdo con la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, este solo podra conocer del recurso de agravio constitucional (RAC) presentado contra la
denegatoria de segunda instancia de una solicitud de represin de actos homogneos, solo si es que el mismo Tribunal conoci de manera previa del
proceso constitucional de amparo en el que se declar la inconstitucionalidad del acto lesivo, cuya nueva ejecucin se alega. De modo que el recurso
de queja, que se interpone ante el Tribunal Constitucional, sera declarado improcedente (artculo 19 del CPConst.).
Lo anterior, entonces, implica que es posible que una resolucin que deniega la solicitud de represin de actos homogneos en segunda instancia,
pueda ser recurrida por el RAC. El procedimiento que se seguir deber ser
el mismo que est previsto en el artculo 18 del CPConst., as como en los
artculos pertinentes del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional.
As, este recurso se interpondr ante el rgano de segunda instancia contra
la resolucin que deniega la proteccin del derecho cuya vulneracin se aduce tanto en la demanda constitucional como en la solicitud de represin de
actos homogneos.
Ahora bien, en el supuesto de que se deniegue la solicitud de represin
de actos homogneos(215), solo podr accederse al RAC, si es que la sentencia que declar previamente la inconstitucionalidad del acto lesivo ha sido
emitida por el Tribunal Constitucional. As, no podra pronunciarse, a travs
del RAC, sobre la homogeneidad de un acto futuro respecto de uno previamente declarado como lesivo por el Poder Judicial, pues en estos casos el
146
Colegiado estim que no era competente para conocer de solicitudes de represin de actos homogneos(216).
As, el Tribunal Constitucional parece entender que el rgano competente para conocer, en ltima instancia una solicitud de represin de actos homogneos, es el rgano que en ltima instancia conoci del proceso constitucional, sea el rgano judicial de segundo grado o el Tribunal Constitucional.
De manera que un rgano superior no pueda conocer de esta solicitud si es
que no ha tomado conocimiento del caso previamente.
A pesar de que el Tribunal Constitucional ha determinado la improcedencia del RAC en estos casos, deberamos considerar que en el procedimiento
previsto para el caso del artculo 60 del CPConst., el juez constitucional solo
constata si se presenta en uno y otro acto lesivo, elementos que permitan
definir su homogeneidad. Entonces, no encontramos razn suficiente para
que el Colegiado se considere incompetente para conocer un pedido de represin de actos homogneos (artculo 60 del CPConst.). Ms an si este rgano ha reconocido que es competente para pronunciarse, a travs del RAC,
sobre el incumplimiento o cumplimiento defectuoso no solo de una sentencia constitucional emitida por l, sino tambin cuando haya sido emitida por
el rgano judicial.
Finalmente, es necesario precisar que si existe duda de si se ha configurado el supuesto de procedencia del pedido de represin de actos homogneos (independientemente de si la sentencia que adquiri calidad de cosa
juzgada fue emitida por el Poder Judicial o por el Tribunal Constitucional) o el
supuesto de incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la sentencia del
proceso constitucional (tambin con independencia de si la sentencia estimatoria cuya ejecucin se exige haya sido emitida por el rgano judicial o por el
Tribunal); se optar, dependiendo del caso concreto, por la procedencia del
RAC, en aplicacin del artculo III del TP del CPConst.(217). Ello con la finalidad
de que el Tribunal sea quien determine qu supuesto de improcedencia se
ha presentado en el caso concreto.
147
148
BIBLIOGRAFA
149
Bibliografa
ABAD YUPANQUI, Samuel
El proceso constitucional de amparo. 2a edicin, Gaceta Jurdica, Lima,
2008.
Derecho Procesal Constitucional. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, pp. 269.
Constitucin y procesos constitucionales. Estudio introductorio, legislacin, jurisprudencia e ndices. 2a edicin, Palestra, Lima, 2006, pp. 368.
Cdigo Procesal Constitucional. Estudio introductorio, exposicin de motivos, dictmenes e ndice analtico. 2a edicin actualizada, Palestra, Lima,
2005, pp. 532.
Procede el amparo contra resoluciones judiciales? Debido proceso, acceso a la justicia y el olvido del amparo contra amparo. En: Actualidad Jurdica. N135, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, pp. 121-124.
La intervencin de la Defensora del Pueblo en los procesos constitucionales: un balance necesario. En: El Derecho procesal constitucional peruano: estudios en homenaje a Domingo Garca Belande / Jos F. Palomino Manchego, coord. Grijley, Lima, 2005, pp. 211-254.
BURGOA, Ignacio
El juicio de amparo. 8a edicin, Porra, Mxico, 1971, pp. 966.
CARPIO MARCOS, Edgar
La suplencia de la queja deficiente en el amparo. Un anlisis comparativo. En: Ctedra. Ao VI, N10, Lima, 2003, pp. 147-163.
El amparo contra resoluciones judiciales. Una lectura heterodoxa. En:
Actualidad Jurdica. N143, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, pp. 143-145.
CARPIO MARCOS, Edgar y SENZ DVALOS, Luis
El amparo contra amparo (Dos versiones sobre un mismo tema). Ediciones legales, Lima, 2004, p. 64.
151
152
BIBLIOGRAFA
153
154
JURISPRUDENCIA
157
158
JURISPRUDENCIA
159
160
JURISPRUDENCIA
como es el Amparo, sino en todo caso, la constatacin de que se ha afectado de modo manifiesto alguno de los contenidos constitucionales protegidos a travs de los procesos constitucionales, y que, el afectado con
tales actos o resoluciones, haya agotado los medios procesales de defensa o impugnacin, de modo que la decisin que viene al Juez Constitucional sea una que ha adquirido firmeza en su trmite procesal.
12. En el caso de las medidas cautelares, dicha firmeza se alcanza con la
apelacin y su confirmatoria por la Sala, con lo cual, una vez emitida
la resolucin de segunda instancia queda habilitada la va del amparo
si es que la violacin o amenaza contina vigente. De lo contrario, se
estara creando zonas de intangibilidad, que no pueden ser controladas hasta que concluya el proceso judicial principal. Se dejara de este
modo al arbitrio judicial sin ningn mecanismo de control a travs de
los procesos constitucionales. En este sentido, debe recordarse que
la tutela cautelar si bien constituye un derecho para garantizar el cumplimiento de la sentencia que se dicte sobre el fondo, supone al mismo tiempo, un juzgamiento en base a probabilidades, por tanto, su
potencial de constituirse en acto arbitrario es incluso mayor al de una
sentencia que ha merecido una mayor cautela y conocimiento por parte del Juez. En consecuencia, el pretender cerrar la posibilidad de su
control jurisdiccional a travs de los procesos constitucionales, resulta en este sentido manifiestamente incongruente con los postulados
bsicos del Estado Democrtico de Derecho, entre estos, con el principio de interdiccin de la arbitrariedad reconocido por nuestra propia
jurisprudencia. En este sentido, el Tribunal considera que el argumento utilizado por las instancias judiciales para rechazar la presente demanda, segn el cual en el caso de autos no estamos ante una resolucin judicial firme, debe ser rechazada debiendo proceder a analizar
las cuestiones sobre el fondo.
2.2. Rechazo liminar y sentencia sobre el fondo
13. Una segunda cuestin que debe tambin ser analizada antes de ingresar al fondo de las cuestiones planteadas, es la referida al rechazo liminar que ha merecido la demanda de autos por las dos instancias judiciales previas. La cuestin que debe plantearse en este punto es si, pese a
tal situacin procesal, resulta vlida la emisin de una sentencia sobre el
fondo. Al respecto la posicin jurisprudencial de este Tribunal ha sido uniforme, al considerar que la aplicacin del segundo prrafo del artculo 20
del Cdigo Procesal Constitucional, esto es, la anulacin de todo lo actuado tras constatarse que se ha producido un indebido rechazo liminar de
la demanda en las instancias judiciales, solo podra decretarse tratndose
de la presencia irrefutable de un acto nulo; entendindolo como aquel,
(...) que, habiendo comprometido seriamente derechos o principios constitucionales, no pueden ser reparados (STC 0569-2003-AC/TC, f. j. 4.)
161
14. En este sentido y conforme hemos sealado recientemente en la sentencia del Exp. N 4587-2004-AA/TC,
la declaracin de invalidez de todo lo actuado slo resulta procedente
en aquellos casos en los que el vicio procesal pudiera afectar derechos
constitucionales de alguno de los sujetos que participan en el proceso.
En particular, del emplazado con la demanda, cuya intervencin y defensa pueda haber quedado frustrada como consecuencia precisamente del rechazo liminar (f.j. 15)
15. En el caso de autos, tal afectacin no se ha producido, en la medida que
las partes involucradas, pese al rechazo liminar de la demanda por las dos
instancias judiciales, no obstante han tomado conocimiento del trmite
procesal de la demanda. En tal sentido, el procurador pblico a cargo de
los asuntos judiciales del Poder Judicial, se ha apersonado y presentado
sus alegatos e incluso la empresa Backus, que en estricto no era la parte
emplazada con la presente demanda, ha presentado informes y escritos
sustentando su posicin. De este modo, el Tribunal considera que si bien
los jueces de las instancias precedentes debieron admitir la demanda, sin
embargo al no hacerlo, no se ha generado un supuesto de nulidad que
amerite retrotraer el estado del proceso a la etapa de su admisin, pues
ello podra resultar ms gravoso an para la parte que ha venido solicitando tutela urgente para sus derechos a travs del proceso de amparo. Esta
postura encuentra fundamento adems, en el hecho de que en el caso
de autos; a) en primer lugar, se recogen todos los recaudos necesarios
como para emitir un pronunciamiento sobre el fondo; b) el rechazo liminar
de la demanda no ha afectado el derecho de defensa de los emplazados,
quienes fueron notificados, y si bien no participaron directamente, s lo hicieron a travs del procurador pblico encargado de los asuntos judiciales
del Poder Judicial; c) por ltimo, no debe olvidarse que en el caso de autos se cuestiona una decisin cautelar, es decir, una decisin que ha sido
adoptada con la inmediatez y urgencia propia de su naturaleza procesal y
que viene surtiendo efectos desde su adopcin, lo que requiere tambin
una respuesta rpida que no convierta en irreparable la posible afectacin
si es que as se comprobara.
16. En consecuencia y, conforme a los principios que informan los procesos
constitucionales, en particular, los principios de economa, informalidad,
celeridad y el principio finalista, segn el cual, las formalidades procesales estn al servicio de los fines que se persigue con la instauracin de
los procesos constitucionales; este Tribunal considera que debe ingresar
a analizar las pretensiones de fondo planteadas y emitir sentencia resolviendo el conflicto constitucional suscitado.
3. Sobre la presunta afectacin del derecho a la libertad contractual
17. Ingresando a las cuestiones planteadas sobre el fondo, lo primero que
debe analizarse, es el argumento sobre la supuesta afectacin a la libertad
162
JURISPRUDENCIA
163
164
JURISPRUDENCIA
165
166
JURISPRUDENCIA
167
30. El debido proceso en su dimensin sustancial quiere significar un mecanismo de control sobre las propias decisiones y sus efectos, cuando
a partir de dichas actuaciones o decisiones se afecta de modo manifiesto y grave cualquier derecho fundamental (y no solo los establecidos en
el artculo 4 del CPConst.). No se trata desde luego que la justicia constitucional asuma el papel de revisin de todo cuanto haya sido resuelto
por la justicia ordinaria a travs de estos mecanismos, pero tampoco de
crear zonas de intangibilidad para que la arbitrariedad o la injusticia puedan prosperar cubiertas con algn manto de justicia procedimental o formal. En otras palabras, en el Estado Constitucional, lo debido no slo
est referido al cmo se ha de actuar sino tambin a qu contenidos son
admitidos como vlidos. Tal como refiere Bernal Pulido, el Estado Constitucional bien puede ser definido en su dimensin objetiva como un conjunto de procesos debidos que vinculan la actuacin de los poderes pblicos a los principios, valores y reglas del Estado democrtico.
31. De este modo, tambin a partir de la dimensin sustancial del debido proceso, cualquier decisin judicial puede ser evaluada por el juez constitucional no slo con relacin a los derechos enunciativamente sealados
en el artculo 4 del CPConst. sino a partir de la posible afectacin que supongan en la esfera de los derechos constitucionales. En consecuencia
el argumento de Backus, en el sentido de que el derecho a la libertad de
empresa, comercio e industria no deben merecer anlisis por este Colegiado al no tratarse de derechos incluidos en el mbito de la tutela procesal efectiva, carece de sustento y en consecuencia se debe proseguir
a su anlisis.
4.4. Evaluacin del derecho invocado y su supuesta afectacin
32. Esclarecida la posibilidad de que mediante una decisin judicial tambin
es factible la afectacin de cualquiera de los derechos constitucionalmente reconocidos o incluso aquellos que no tienen reconocimiento expreso
conforme lo estable el artculo 3 de la Constitucin; debemos ahora analizar, si en el caso de autos, la resolucin cuestionada vulnera el derecho
a la libertad de empresa, industria y comercio. Conforme ha sostenido la
empresa recurrente,
La afectacin provocada por la resolucin judicial que motiva esta demanda tiene un innegable efecto cascada pues, el agravio al derecho
a la tutela procesal efectiva de AmbevPer produce, como efecto directo, una afectacin de nuestro derecho a la libre contratacin con
los consumidores. A su vez, dicha afectacin a la libre contratacin ha
trado como consecuencia la afectacin de nuestro derecho a la libertad de empresa, comercio e industria, garantizado expresamente por
la Constitucin (...).
33. En este sentido y conforme ha expuesto la empresa recurrente en su recurso de agravio,
168
JURISPRUDENCIA
169
170
JURISPRUDENCIA
171
excede larga, abusiva y arbitrariamente el numero de botellas sealado por Backus como de su propiedad, afectando severamente la validez de la resolucin cautelar mencionada.
43. Por su parte Backus ha respondido este extremo de los argumentos sosteniendo, con relacin a la falta de congruencia en la medida cautelar
otorgada y lo solicitado en el proceso principal, que la apreciacin de la
recurrente no es correcta, puesto que,
olvida sealar (...) que asimismo hemos solicitado que se declare que
Ambev no tiene derecho a utilizar nuestros envases para la produccin
o comercializacin de su cerveza, sin nuestro consentimiento.
44. Con relacin a la afectacin de los derechos de propiedad de los usuarios
y consumidores, ha sostenido bsicamente que si bien,
dentro de la cadena de distribucin es posible que algunos de nuestros envases hayan sido transferidos a consumidores finales (...).
Sin embargo en este extremo, ha cuestionado la legitimidad para representar dichos intereses por parte de Ambev, puesto que,
si aceptamos la tesis esgrimida por Ambev de que los consumidores
finales son los afectados con la medida cautelar concedida a nuestro
favor, entonces estaramos ante un claro supuesto de improcedencia
de la demanda por carecer de manera manifiesta de legitimidad para
obrar, ya que en dicho supuesto seran los supuestos afectados, es decir los consumidores finales, los legitimados a iniciar el presente proceso de amparo y no Ambev.
45. De este modo, la cuestiones que en este punto deben ser analizadas por
este Colegiado son las siguientes:
a) Si se afecta los derechos de los consumidores y usuarios de cervezas
al restringir el intercambio de los envases que son de su propiedad.
b) Si la falta de congruencia entre el proceso principal y la medida cautelar concedida existe y si tal incongruencia afecta algn derecho fundamental de la recurrente.
c) Finalmente, si la decisin judicial puede ser analizada a travs del test
de proporcionalidad a efectos de controlar la arbitrariedad judicial en
que habra incurrido el Poder Judicial al otorgar la medida cautelar bajo
anlisis.
5.1. Sobre los derechos de los usuarios y consumidores de cervezas que
son propietarios de los envases
46. Tal como se aprecia del tenor de la medida cautelar concedida, esta no
ha precisado el mbito o extensin de los envases afectados con dicha
172
JURISPRUDENCIA
medida, toda vez que en el mercado existe en circulacin, no solo botellas de la empresa que solicita la medida (Backus), sino tambin de
los usuarios y de la propia empresa recurrente tal como se acredita en
autos a fojas 114 a 119 del primer cuaderno. Como se aprecia de uno
de los extremos de la medida cautelar, en ella sin precisar la extensin
de la restriccin, se ordena que AmbevPer,
(...) no intercambie, por s o por intermedio de terceros, botellas
iguales a los envases de vidrio de 620 ml. de capacidad color mbar
de boca redonda y pico rasurado con ribete sobresaliente, cuello delgado que se va ampliando hasta llegar a la parte cncava, adems
del tronco cilndrico con base redonda, que se encuentran signados
con un smbolo consistente en un tringulo que lleva las iniciales
CFC a la altura del cuello de la botella, en tanto no se resuelva de
manera definitiva este proceso.
47. Conforme se acredita en autos, sin que haya sido desvirtuado por Backus,
en el mercado cervecero peruano, existe una cantidad importante de
botellas de las mismas caractersticas que han suscitado el presente
proceso y que no corresponden a ninguna de las empresas que comparecen en el presente proceso. Esas botellas son de los consumidores. Mientras que la recurrente ha afirmado que su nmero alcanza aproximadamente unos 50 millones de botellas, Backus, sin negar
esta afirmacin, se ha limitado a aceptar que tal hecho se ha producido por desconocer que los mismos haban sido entregados en calidad de comodato. Esto pone de manifiesto, de modo preliminar, que
la decisin del poder judicial al momento de confirmar la medida cautelar otorgada en primera instancia, resulta cuando menos, poco diligente puesto que en los trminos en que ha sido otorgada dicha medida, ha terminado por restringir tambin la posibilidad de intercambio
de las botellas que los usuarios o distribuidores de cervezas podran
concertar con Ambev, sin que ello ponga en riesgo la propiedad de las
botellas de Backus que se encuentran debidamente identificadas en
cuanto al nmero.
48. Dicho esto, de inmediato debe tambin quedar establecido, que se
trata de derechos potenciales o probables que no han sido debidamente acreditados en el trmite del presente proceso, por lo que el
amparo no resulta ser la va adecuada para pronunciarse en abstracto
sobre una afectacin o peligro de afectacin de los derechos de propiedad de los usuarios o consumidores de cervezas, o incluso de algn
eventual distribuidor que haya obtenido envases y desee intercambiarlo con botellas con contenidos de cervezas de propiedad de AmbevPer. A ello debe aadirse el hecho que los titulares de dichos envases no han expuesto un inters actual y legtimo en la presente causa,
requisito indispensable para otorgar tutela de un derecho a travs del
proceso de amparo.
173
49. El Proceso de amparo no es pues un remedio procesal donde sea posible la apreciacin en abstracto de las medidas y sus posibilidades
de restriccin como ocurre con el juicio de constitucionalidad de la
Ley por ejemplo. Este extremo en todo caso ser materia de pronunciamiento in extenso por parte de este Colegiado en el expediente
N........ donde debemos afrontar de modo directo los derechos de los
usuarios y consumidores con relacin a la medida cautelar en cuestin. Ello sin embargo, no constituye impedimento para que este Tribunal, valore este hecho al momento de analizar otro aspecto que en
este punto resultar determinante. Nos referimos en seguida a la falta
de congruencia de la medida cautelar y su incidencia en la violacin del
principio de proporcionalidad.
5.2. Falta de congruencia entre el proceso principal y aplicacin del
principio de proporcionalidad para solucionar el presente caso
50. Quiz el argumento ms relevante que ha presentado la empresa recurrente para cuestionar la decisin cautelar en su contra, lo
constituye la afirmacin segn la cual esta resulta incongruente con
la finalidad que persigue en el proceso principal. De este modo, tal
como han sido planteados los argumentos, mientras que AmbevPer sostiene que existe incongruencia entre lo solicitado en el proceso principal (demanda declarativa de propiedad) y lo concedido en
la medida cautelar, Backus sostiene que lo concedido por el juez
se ajusta perfectamente a lo solicitado en el proceso principal, toda
vez que tambin habran solicitado,
que se declare que Ambev no tiene derecho a utilizar nuestros
envases para la produccin o comercializacin de su cerveza, sin
nuestro consentimiento.
Esta aparente contradiccin podra sin embargo ser fcilmente solucionada leyendo los petitorios concretos de la demanda en el proceso
principal y luego contrastndola con los trminos en que ha sido otorgada la medida. Sin embargo, este camino parece demasiado obvio y
sencillo para evaluar lo que en realidad se cobija detras de este argumento de la parte demandante.
51. En efecto, de una lectura literal de la pretensin planteada por Backus
en el proceso principal, se desprende que mediante el proceso en referencia se solicita bsicamente lo siguiente:
a) Se declare a Backus propietaria de 88330,000.00 de envases con
las caractersticas ya aludidas.
b) Se declare que Ambev no tiene derecho a utilizar dichos envases
(nuestros envases se lee en la precisin del petitorio) (resaltado
nuestro).
174
JURISPRUDENCIA
175
176
JURISPRUDENCIA
de vista constitucional. De otro lado, al margen de que supra se haya establecido que en el caso no puede establecerse un pronunciamiento a
favor del derecho de propiedad de los consumidores y usuarios de los
embaces que tambin han resultado afectados con la medida; en este
punto, este Tribunal no puede ser ajeno al hecho, adems admitido por
ambas partes, que existen en el mercado ms botellas de las que se sealan en la pretensin postulada por Backus en el proceso principal. Esto
es, existen otros embaces de botellas con las mismas caractersticas a
las sealadas por Backus que tambin estn siendo afectadas y que no
son propiedad de Ambev. En consecuencia, se trata de establecer mediante el test de proporcionalidad, si la intervencin en el derecho de propiedad, cuya titularidad si bien no puede ser establecida mediante este
proceso; sin embargo resulta razonable atendiendo a los fines de dicha
intervencin.
Establecida la legitimidad constitucional de la intervencin (asegurar los resultados del proceso principal), as como los derechos que estn siendo
afectados con la medida (propiedad y tutela jurisdiccional), este Tribunal considera pertinente someter dicha medida al test de proporcionalidad en los
trminos y procedimiento anunciados supra. En primer trmino, con relacin
a la idoneidad o adecuacin, una medida cautelar es por naturaleza una medida procesal adecuada para lograr garantizar el cumplimiento de una sentencia. El proceso judicial, en cuanto instrumento para la realizacin de la justicia, tiene de este modo en las medidas cautelares una valiosa herramienta al
que no puede renunciar. Se trata como anotaba Chiovenda de garantizar que
la necesidad de servirse del proceso para obtener la razn no se vuelva en
contra de quien tiene la razn, o como lo ha sealado ms recientemente
el Tribunal Constitucional espaol, las medidas cautelares.
responden a la necesidad de asegurar, en su caso, la efectividad del pronunciamiento futuro del rgano jurisdiccional: esto es, de evitar que un posible fallo favorable a la pretensin deducida quede (...) desprovisto de eficacia por la conservacin o consolidacin irreversible de situaciones contrarias al derecho o inters reconocido por el rgano jurisdiccional en su
momento.
58. De este modo, los instrumentos del instrumento como ha denominado
en clebre frase Calamandrei refirindose a las medidas cautelares, gozan
hoy en da no slo de regulacin procesal y consenso en la doctrina como
un medio indispensable para compensar los estragos que puede generar, ya
sea el transcurso del tiempo en los procesos judiciales, o la propia conducta
procesal de las partes destinadas a dejar en la total ineficacia la decisin final en un proceso; sino que tras la constitucionalizacin de los derechos de
justicia y en particular a partir de la relevancia constitucional de la tutela judicial efectiva, las medidas cautelares deben ser consideradas autnticas garantas constitucionales al servicio de la efectividad del proceso y la justicia.
177
59. No es este el lugar para detenerse a desarrollar los alcances del derecho a la tutela cautelar y su dimensin constitucional, baste decir en todo
caso, que se trata de una garanta para la efectividad de la justicia y que
tiene como sus titulares a quienes pueden constituirse en parte en un
proceso, quienes pueden exigir la constitucin de mecanismo procesales que sean eficaces para preservar la efectividad de lo que vaya ha ser
resuelto por el Poder Judicial o por el propio Tribunal Constitucional, llegado el caso. Vista la dimensin constitucional y la finalidad que persigue,
la adopcin de una medida cautelar por parte del Juez, se trata a todas
luces de una medida adecuada y por tanto idnea a la finalidad a la que
se dirige.
60. Verificada que la finalidad es constitucionalmente legtima (garantizar el
resultado del proceso) y que el medio utilizado para garantizar dicha finalidad legtima resulta idneo (una medida cautelar); el siguiente paso, conforme ya hemos anunciado, supone analizar la necesidad de la medida.
Como lo ha precisado Alexy, los principios de idoneidad y de necesidad
conciernen a la optimizacin relacionada con aquello que es fcticamente
posible. Se trata, en el presente caso, de analizar las posibles alternativas con que contaba el Juez al momento de conceder la medida cautelar.
Dichas posibilidades desde luego, no brotan de la imaginacin en abstracto de este Colegiado, sino que han sido puestos de manifiesto por la propia recurrente, quien ha manifestado que,
La pretensin de Backus en dicho proceso (se refiere al proceso principal) es que se le declare propietaria de 88330,000 botellas de cerveza (primera pretensin principal) y que, como consecuencia de ello,
el Poder Judicial emita determinadas rdenes que impidan a AmbevPer utilizar ESOS envases (Segunda, Tercera y Cuarta Pretensiones
Principales).
As ha podido constatar tambin este Colegiado y lo ha resumido en el
fundamento 51 supra. Ahora debemos sealar que este es el marco, donde debemos fijarnos para determinar las opciones con las que contaba el
Juez al momento de dictar la medida. No se trata como ya hemos adelantado, de un marco solo procesal para la actuacin del juez, sino que
alcanza relevancia constitucional en la medida que se demuestre que, en
este punto, existan mecanismo menos restrictivos de los derechos de
quienes han resultado afectados con la medida cautelar.
61. Si bien habamos adelantado, que tratndose de la aplicacin del subprincipio de necesidad el anlisis se centra en la relacin medio-medio; ahora
debemos precisar que aqu no vamos a comparar el medio (medida cautelar) con otros medios con que contaba el juez para garantizar la finalidad
constitucional previamente identificada. El principio de necesidad supone, en este punto, la evaluacin de la intensidad con que el medio elegido puede afectar los derechos en cuestin, a efectos de analizar si dicha
178
JURISPRUDENCIA
intensidad poda ser morigerada o reducida por el Juez sin poner en riesgo la finalidad constitucional a la que intenta servir la medida cautelar dictada y, al mismo tiempo, sin afectar innecesariamente los derechos de
otros titulares de botellas que no han participado en el presente proceso,
pero cuya existencia ha sido debidamente acreditada en autos como se
advertido supra. El control de la necesidad de la medida adoptada supone
de este modo, como lo anota Gonzales Beilfuss, resumiendo la jurisprudencia del Tribunal Constitucional espaol, la demostracin por parte de
quien asume una decisin en el mbito de los derechos fundamentales,
de que no existe alternativas ms moderadas (o menos gravosas) para
la consecucin, con igual eficacia, de la finalidad perseguida. La pregunta pertinente en este punto es entonces, pudo el juez dictar una medida
cautelar menos lesiva de los derechos sin afectar la finalidad a la que pretende servir la medida cautelar?
62. El Derecho Procesal, incluso antes que el Derecho Constitucional, ya intent responder esta pregunta ponindose tambin en la perspectiva de
los derechos en cuestin. En este sentido, lo que desde una perspectiva
procesal se conoce como principio de congruencia o, en la teora cautelar
como principio de adecuacin o principio de mnima injerencia, sirve
para delimitar las potestades cautelares del juez, ya que permite que la
medida adoptada sea no solo idnea a la finalidad que persigue, sino que
al mismo tiempo no sea tan daina que incluso cause mayores estragos
al peligro de dao irreparable al que se intenta garantizar al adoptarla. En
sntesis, el juez que adopta una medida cautelar, sabiendo de la omnipotencia de sus facultades, debe tratar de que la medida adoptada, no solo
se restrinja al mbito del proceso principal, sino que dentro de las posibles alternativas que se presente (por ejemplo entre varios tipos de bienes posibles de afectar), debe optar por aquella frmula que lesione menos los derechos de la persona o personas sobre las que va ha recaer la
medida. Desde una perspectiva constitucional, tales principios de las medidas cautelares son protegidas a travs del principio de proporcionalidad
y, en concreto, a travs de los subprincipios de idoneidad y necesidad.
Se trata de optimizar las tcnicas procesales de tutela de los derechos
a efectos de garantizar la vigencia de los derechos no solo de quien solicita una medida cautelar, sino tambin y con mayor rigor an, de quien
los va a sufrir.
63. En lo que atae al caso de autos, la medida cautelar intenta garantizar un
conjunto de pretensiones especficas contenidas en el expediente principal, las mismas que aparecen debidamente resumidas en el fundamento
51 supra, no obstante su concesin, a partir de una redaccin defectuosa de la misma, termina por expandir sus efectos ms all de la finalidad
a la que pretende garantizar. De este modo, mientras que la pretensin
principal estaba delimitada a un numero preciso de botellas de determinadas caractersticas, la medida cautelar restringe arbitrariamente toda
179
180
181
182
JURISPRUDENCIA
Los decretos de Alcalda establecen normas reglamentarias y de aplicacin de las ordenanzas, sancionan los procedimientos necesarios
para la correcta y eficiente administracin municipal y resuelven o regulan asuntos de orden general y de inters para el vecindario, que no
sean de competencia del concejo municipal.
Sin embargo, este Colegiado aprecia, tras una interpretacin teleolgica del aludido artculo 200.2 de la Carta Fundamental, que esta disposicin tiene por propsito evitar que el proceso constitucional de
amparo se convierta en una va en la que pueda enjuiciarse, en abstracto, la validez constitucional de la generalidad de las normas (no
solo las legales), con el propsito de, determinada su inconstitucionalidad, expulsarlas del ordenamiento jurdico, pues dicho cometido ha
sido reservado constitucionalmente al proceso de inconstitucionalidad
(artculo 200.4) en lo que a las normas de rango legal respecta, y al
proceso de accin popular (artculo 200.5) en lo que a las normas de
rango infralegal se refiere.
As las cosas, siendo el presente un proceso de amparo, no es posible
evaluar la constitucionalidad del decreto de alcalda cuestionado desde una perspectiva abstracta.
3. Procedencia del amparo contra normas autoaplicativas
3. Empero, tal como tiene establecido este Tribunal en uniforme y reiterada jurisprudencia, la improcedencia del denominado amparo contra normas, se encuentra circunscrita a los supuestos en los que la
norma cuya inconstitucionalidad se acusa sea heteroaplicativa, es decir, aquella cuya aplicabilidad no es dependiente de su sola vigencia,
sino de la verificacin de un posterior evento, sin cuya existencia, la
norma carecer, indefectiblemente, de eficacia, esto es, de capacidad de subsumir, por s misma, algn supuesto fctico en su supuesto normativo.
Es evidente que en tales casos no podr alegarse la existencia de una
amenaza cierta e inminente de afectacin a los derechos fundamentales, tal como lo exige el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional
(CPConst.), ni menos an la existencia actual de un acto lesivo de tales derechos. De ah que, en dichos supuestos, la demanda de amparo resulte improcedente.
4. Distinto es el caso de las denominadas normas autoaplicativas, es decir, aquellas cuya aplicabilidad, una vez que han entrado en vigencia,
resulta inmediata e incondicionada. En este supuesto, cabe distinguir
entre aquellas normas cuyo supuesto normativo en s mismo genera una incidencia directa sobre la esfera subjetiva de los individuos
(v.g. el artculo 1 del derogado Decreto Ley N 25446: Csar, a partir de la fecha, a los Vocales de las Cortes Superiores de los Distritos
183
184
JURISPRUDENCIA
supra que se trata de una norma reglamentaria (prima facie, ejecutiva), sino que, dentro de esta categora, se trata de un reglamento secundum legem. Y tal como tiene expuesto este Colegiado,
los llamados reglamentos secundum legem, de ejecucin, o reglamentos ejecutivos de las leyes, (...) estn llamados a complementar y
desarrollar la ley que los justifica y a la que se deben,
generando, por lgica consecuencia, una incidencia directa sobre la esfera subjetiva de las personas a las que haya de extenderse su mbito
normativo.
En efecto, de una simple lectura de los cuatro artculos del decreto de alcalda, se aprecia que su objetivo consiste en reglamentar la Ordenanza
Municipal N 062-MML, expedida por la Municipalidad Metropolitana de
Lima (MML), el 18 de agosto de 1994, en lo que respecta a la regulacin
de las concentraciones masivas en el Centro Histrico de Lima:
Artculo Primero.- Precisar que es de competencia de la Municipalidad Metropolitana de Lima, la autorizacin a que se refiere el inciso f)
del artculo 132 de la Ordenanza N 062-MML, Reglamento de la Administracin del Centro Histrico de Lima.
Artculo Segundo.- Declarar Zona rgida para cualquier tipo de concentracin pblica el sector de mxima proteccin reconocido como
Patrimonio Cultural de la Humanidad por la UNESCO dentro del Centro Histrico de Lima, delimitado por el ro Rmac, las avenidas Tacna,
Nicols de Pirola y Abancay, sin incluir stas, de acuerdo al plano adjunto que forma parte del presente Decreto y dentro de los alcances
de la Ordenanza N 062-MML, Reglamento de la Administracin del
Centro Histrico de Lima y la Ley de Amparo al Patrimonio Cultural de
la Nacin N 24047.
Artculo Tercero.- Encargar el cumplimiento de la presente disposicin a PROLIMA en coordinacin con las Direcciones Municipales de
Desarrollo Urbano, Educacin y Cultura, Seguridad Ciudadana, Comercializacin y Defensa al Consumidor, Fiscalizacin y Control, Servicios
a la Ciudad y el Comit de Defensa Judicial de la Municipalidad Metropolitana de Lima.
Artculo Cuarto.- Invocar a las autoridades del Ministerio Pblico, Polica Nacional y Prefectura de Lima, para que dentro de su competencia, presten el apoyo necesario para el cumplimiento del presente Decreto de Alcalda.
8. En consecuencia, el hecho de que los demandantes no hayan cuestionado un acto concreto de aplicacin del referido decreto, no es bice para que el Tribunal Constitucional ingrese en la evaluacin de su
185
constitucionalidad, puesto que su naturaleza autoaplicativa, es decir, su potencial aplicabilidad inmediata e incondicionada, da lugar a la amenaza cierta
e inminente de que dicha aplicacin se verifique, pudiendo dar lugar a la afectacin de los derechos fundamentales de los miembros de la recurrente, en
caso de que, tras ingresar a evaluar su contenido normativo, se colija su incompatibilidad con el contenido constitucionalmente protegido de alguno(s)
de aquellos.
5. Competencia para evaluar la constitucionalidad del inciso f) del artculo
132 de la Ordenanza Municipal N 062-MML
9. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que no siempre la reglamentacin de
una ley o norma con rango de ley, implica la naturaleza heteroaplicativa de
sta, puesto que el reglamento puede simplemente haber incidido, ejecutivamente, en la precisin o complementacin de algn supuesto normativo
que, no obstante, en s mismo, resultaba ya autoaplicativo.
10. Tal es el caso del inciso f) del artculo 132 de la Ordenanza Municipal
N 062-MML en su relacin con el Decreto de Alcalda N 060-2003. En
efecto, el inciso f) del artculo 132 de la Ordenanza Municipal N 062-MML,
establece:
Artculo 132.- Para regular el trnsito y garantizar la seguridad vial, se deben tomar en cuenta las siguientes medidas: (...) f) No se permiten, las
concentraciones masivas de personas o equipos que cierren las vas pblicas en el Centro Histrico, salvo cuando se trate de eventos tradicionales
debidamente autorizados. En tal caso se propondrn vas alternativas.
Como se observa, el decreto de alcalda no constituye la va normativo-ejecutiva de una norma heteroaplicativa, sino la precisin o complementacin de
su supuesto normativo autoaplicativo, sealando que la proscripcin relativa
de permitir concentraciones pblicas en las vas del Centro Histrico (pues
el artculo 132 admite una excepcin en caso de eventos tradicionales), se
convierte en absoluta en el sector delimitado por el ro Rmac, las avenidas
Tacna, Nicols de Pirola y Abancay, sin incluir stas, segn reza el artculo 2
del Decreto de Alcalda 060-2003.
11. En consecuencia, dada la inmediata vinculacin (conexidad) entre ambas
normas (el inciso f del artculo 132 de la Ordenanza Municipal N 062-MML
y el Decreto de Alcalda N 060-2003) y su naturaleza autoaplicativa, este Tribunal es competente para ingresar a evaluar la constitucionalidad de ambas.
6. Presupuestos para la consolidacin y estabilidad de una sociedad
democrtica
12. En reiteradas ocasiones, este Tribunal ha destacado que, tal como se desprende del artculo 43 de la Constitucin, el Estado peruano es un Estado Social y Democrtico de Derecho.
186
JURISPRUDENCIA
187
188
JURISPRUDENCIA
b) Temporal: Una de las caractersticas del derecho de reunin es la manifestacin temporal o efmera de su ejercicio, incluso en los supuestos
en los que tal manifestacin sea peridica. Tal caracterstica es uno de
los principales factores que permite distinguirlo del derecho de asociacin, reconocido en el artculo 2.13 de la Constitucin, al que inspira
un nimo de permanencia o, cuando menos, una determinada continuidad en el tiempo. De otra parte, a diferencia de lo que ocurre con el
derecho de reunin, el ejercicio del derecho de asociacin, y el consecuente pacto asociativo, da lugar a la aparicin de una entidad jurdica,
distinta de las personas que la conforman.
c) Finalista: Es requisito fundamental para el vlido ejercicio del derecho
de reunin que su finalidad sea lcita. Dicha licitud no slo debe ser
predicable del propsito ltimo de la reunin, sino de los medios cmo
ste pretende ser alcanzado. Y es que cuando el artculo 2.12 de la
Constitucin alude a que el modus de la reunin se materializa pacficamente sin armas, hace referencia a un requisito que atae al contenido esencial del derecho, de manera tal que, desde el mismo instante
en el que se manifiesta algn elemento objetivo que permita apreciar
la intencionalidad o concreta actividad violenta durante la congregacin, el o los individuos involucrados en el evento, dejan de encontrarse inmersos en el mbito protegido del derecho, pudiendo ser reprimidos de forma inmediata, mediante medidas razonables y proporcionales, por la autoridad pblica. De esta manera, resulta manifiesto que el
mnimo dao intencionalmente provocado a los bienes o personas, no
forma parte del ejercicio vlido del derecho.
d) Real o espacial: El derecho de reunin se ejerce en un lugar de celebracin concreto. As, el artculo 2 12 de la Constitucin establece que
stos lugares pueden ser locales privados, locales abiertos al pblico,
as como plazas o vas pblicas. La seleccin del lugar en el que se lleve a cabo la congregacin es vital para el libre ejercicio del derecho,
puesto que muchas veces ste slo puede alcanzar su propsito en
atencin a la proximidad fsica de los reunidos con aquellas personas o
entidades destinatarios de las ideas, reclamos, pedidos, loas, etc. En
otras ocasiones, el lugar escogido es representativo de la expresin o
manifestacin misma a la que la reunin sirve de instrumento. Resulta
claro, sin embargo, que la eleccin del lugar no siempre puede quedar
a discrecin de la voluntad del celebrante, pues, en ocasiones, es el
lugar escogido el que determina, ante el objetivo riesgo de afectacin
de determinados bienes constitucionalmente protegidos, la aparicin
de una causa objetiva y suficiente para restringir o prohibir la reunin.
e) Eficacia inmediata: El hecho de que, a diferencia de las reuniones en
locales privados o abiertos al pblico, el artculo 2.12 de la Constitucin exija un anuncio previo a la autoridad para realizar reuniones en
plazas y vas pblicas, puede llevar a la errnea impresin de que para
189
190
JURISPRUDENCIA
Transitoria de la Constitucin), debe tenerse en cuenta, de modo particular, el artculo 15 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
que establece:
Se reconoce el derecho de reunin pacfica y sin armas. El ejercicio
de tal derecho solo puede estar sujeto a las restricciones previstas por
la ley, que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters
de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblicos, o para
proteger la salud o la moral pblicas o los derechos o libertades de los
dems.
Cabe, por tanto, concluir que la seguridad pblica prevista en el artculo 2.12 de la Constitucin como lmite del derecho de reunin, no solo
queda referida a la seguridad ciudadana, sino tambin, en los trminos
de la Convencin, a la seguridad nacional. Asimismo, en el mbito de la
sanidad pblica a la que hace alusin la Constitucin, debe incorporarse
la proteccin de la salud pblica, en los concretos alcances que vengan
justificados por las circunstancias especficas de cada caso. Y, finalmente, a partir de una interpretacin sistemtica de los preceptos internos e
internacionales sobre la materia, queda claro que los lmites susceptibles
de oponerse al derecho de reunin alcanzan a las razones de orden pblico y al respeto de los derechos y libertades fundamentales de terceros;
como, por lo dems, viene impuesto a partir de una interpretacin unitaria
de la propia Carta Fundamental (principio de unidad de la Constitucin).
9.2. La exigencia de prohibir o restringir el derecho de reunin por motivos probados
18. En todo caso, tal como lo establece el artculo 2.12 de la Constitucin, los
motivos que se aleguen para prohibir o restringir el derecho de reunin,
deben ser probados. No deben tratarse, en consecuencia, de simples
sospechas, peligros inciertos, ni menos an de argumentos insuficientes, antojadizos o arbitrarios; sino de razones objetivas, suficientes y debidamente fundadas. Y es que, como ha sealado correctamente nuestro
homlogo espaol,
si existieran dudas sobre si tal ejercicio en un caso determinado puede producir los efectos negativos contra el orden pblico con peligro
para personas y bienes u otros derechos y valores dignos de proteccin constitucional, aquellas tendran que resolverse con la aplicacin
del principio o criterio de favorecimiento del derecho de reunin (favor libertatis), sin que baste para justificar su modulacin o prohibicin
la mera sospecha o la simple posibilidad de que se produzcan dichos
resultados.
En tal sentido, debe tenerse presente que la prohibicin debe ser la ltima ratio a la que puede apelar la autoridad administrativa para limitar
el derecho, debiendo optar, de ser posible, por medidas simplemente
191
192
JURISPRUDENCIA
193
194
JURISPRUDENCIA
195
condicin de vas pblicas, expresamente reconocidas por el constituyente como lugares habilitados para el vlido ejercicio del derecho
de reunin.
30. Sobre el particular, no escapa a la consideracin de este Colegiado
que las vas pblicas, son tambin, por antonomasia, reas destinadas al ejercido de otro derecho fundamental: el de libre trnsito (artculo 2.11 de la Constitucin). Empero, la inevitable restriccin a este
que una congregacin llevada a cabo en una va pblica generar, en
ningn caso, por si sola, podr considerarse causa suficiente para prohibir el ejercicio del derecho de reunin. Y es que, tal como tiene expuesto el Tribunal Constitucional espaol, en criterio que este Colegiado comparte,
En una sociedad democrtica, el espacio urbano no es solo un mbito de circulacin, sino tambin un espacio de participacin.
31. Adicionalmente, no es posible soslayar que incluso al supuesto exceptuado de la prohibicin absoluta de reuniones en el Centro Histrico
(los eventos tradicionales), se le ha sometido al requisito de autorizacin previa, a pesar de que, tal como se ha sostenido en el Fundamento 15 e), supra, el derecho de reunin es de eficacia inmediata y, por
consiguiente, no est supeditado a la autorizacin antelada de ninguna autoridad, sin perjuicio de la posibilidad de prohibir su ejercicio por
razones constitucionalmente justificadas.
32. Por todos estos motivos, el Tribunal Constitucional considera inconstitucional el inciso f) del artculo 132 de la Ordenanza Municipal N 062MML, motivo por el cual, en ejercicio del control difuso de constitucionalidad de las normas, previsto en el artculo 138 de la Constitucin,
lo declara inaplicable.
11. Anlisis de constitucionalidad del Decreto de Alcalda N 060-2003
33. El artculo 1 del Decreto de Alcalda N 060-2003, establece:
Precisar que es de competencia de la Municipalidad Metropolitana
de Lima, la autorizacin a que se refiere el inciso f) del artculo 132
de la Ordenanza N 062-MML, Reglamento de la Administracin del
Centro Histrico de Lima.
Por su parte, la MML en la contestacin de la demanda, ha sostenido:
No resulta ser funcin de la Municipalidad Metropolitana de Lima
autorizar o garantizar las reuniones pblicas, dado que ello corresponde a la Prefectura de Lima, de acuerdo al numeral 4) del artculo
17 del Reglamento de Organizacin y Funciones de las Autoridades
Polticas, aprobado por Decreto Supremo N 004-91-IN[sic].
196
JURISPRUDENCIA
197
198
JURISPRUDENCIA
39. Asimismo, la Polica Nacional puede adoptar las medidas represivas estrictamente necesarias, frente a aquellas reuniones en plazas o vas pblicas en las que los celebrantes no hayan cumplido con el requisito de
avisar previamente a la autoridad competente el objeto, lugar o recorrido,
fecha u hora de la misma. Pues no puede olvidarse que dicho aviso es el
requisito imprescindible para que las autoridades asuman todas las medidas necesarias, desplegando su mximo esfuerzo, para prevenir y, de ser
el caso reprimir, razonable y proporcionalmente, la afectacin de bienes
pblicos o privados o la afectacin de los derechos fundamentales de terceros o de los propios celebrantes.
40. Tambin cabra restringirse la reunin si esta afecta, manifiestamente, las
normas administrativas encargadas de regular los niveles mximos permitidos de incidencia acstica, con la consecuente afectacin del derecho fundamental a la tranquilidad y a gozar de un medio adecuado al desarrollo de la vida (artculo 2.22 de la Constitucin).
41. Por otra parte, deber procederse a la inmediata detencin de toda persona que atenta contra la integridad fsica de las personas y/o mediante violencia causa grave dao a la propiedad pblica o privada (artculo 315 del
Cdigo Penal); la que, pblicamente, hace la apologa de un delito o de la
persona que haya sido condenada como su autor o partcipe (artculo 316
del Cdigo Penal); la que atenta contra el transporte pblico (artculo 280
del Cdigo Penal); la que impide, estorba o entorpece el normal funcionamiento de los transportes en una va pblica ajena al lugar o recorrido
programado para la reunin (artculo 283 del Cdigo Penal); y, en fin, la
que incurra en cualquier atentado contra el orden pblico, los bienes o las
persones, que se encuentre tipificado como delito.
En el caso especfico del Centro Histrico, al haber sido declarado Patrimonio Cultural de la Humanidad, debe tenerse en cuenta que el artculo 230 del
Cdigo Penal establece:
El que destruye, altera, extrae del pas o comercializa, sin autorizacin,
bienes culturales previamente declarados como tales, distintos a los de
la poca prehispnica, o no los retorna al pas de conformidad con la
autorizacin que le fue concedida, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos y con noventa a ciento ochenta das-multa.
42. Finalmente, no debe olvidarse tampoco que el artculo 166 del Cdigo
Penal establece una pena privativa de libertad no mayor de un ao y con
sesenta das-multa a quien, con violencia o amenaza, impide o perturba
una reunin pblica lcita; que el artculo 167 dispone que el funcionario
pblico que abusando de su cargo no autoriza, no garantiza, prohibe o
impide una reunin pblica, lcitamente convocada, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos e
199
200
JURISPRUDENCIA
3. Declarar que, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del
CPConst., constituye precedente vinculante el criterio conforme al cual,
en ningn caso el ejercicio del derecho de reunin, previsto en el artculo 2.12 de la Constitucin, puede ser sometido al requisito de autorizacin previa por parte de la autoridad administrativa (Fundamentos 15 e.
y 18), la cual solo podr restringirlo o prohibirlo atendiendo a las concretas circunstancias de cada caso y solo por razones objetivas, suficientes
y fundadas, segn ha quedado expuesto en los fundamentos de esta
sentencia.
4. De conformidad con el Fundamento 35, supra, se ordena al Ministerio del
Interior la inmediata reforma del inciso 4) del artculo 17 del Decreto Supremo N 004-91-IN, el cual, entretanto, deber ser interpretado de conformidad con la Constitucin; esto es, en el sentido de que es competencia de la Prefectura restringir o prohibir el derecho de reunin, solo cuando existan causas objetivas, suficientes y fundadas que lo justifiquen, en
atencin a los lineamientos de esta sentencia.
5. En observancia del artculo 107 de la Constitucin, y tal como ha quedado
dicho en el Fundamento 44, supra, este Tribunal propone al Congreso de
Repblica expedir una ley encargada de regular el ejercicio del derecho
de reunin, la autoridad competente para conocer los avisos previos en
los supuestos de reuniones celebradas en plazas y vas pblicas, los plazos para notificar las causas fundadas para restringir o prohibir la celebracin del evento, sus lmites, etc., teniendo en cuenta los fundamentos de
esta sentencia.
Publquese y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
GONZALES OJEDA
LANDA ARROYO
201
AMPARO RESIDUAL
EXP. N 0206-2005-PA/TC
HUAURA
CSAR ANTONIO BAYLN FLORES
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 28 das del mes de noviembre de 2005, el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Csar Antonio Bayln Flores contra la sentencia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Huaura, de fojas 461, su fecha 9 de diciembre de 2005, que declar infundada la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 21 de abril de 2004, el recurrente interpone demanda de amparo
contra la E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. y don Vctor Manuel Hacen Bernaola, en su calidad de Gerente General de la citada empresa, solicitando que se
declaren inaplicables la carta notarial de imputacin de cargos de fecha 3 de
marzo de 2004 y la carta notarial de despido de fecha 17 de marzo de 2004; y
que, por consiguiente, se lo reponga en el puesto de asistente de control patrimonial, con el pago de sus remuneraciones dejadas de percibir. Asimismo,
solicita que los demandados le paguen una indemnizacin de daos y perjuicios equivalente a 10,000.00 nuevos soles y que se disponga la apertura de
instruccin al Gerente General por ser responsable de la agresin sufrida.
Manifiesta haber sido despedido debido a que, con posterioridad a la poca en que ocup el cargo de Jefe del Equipo de Facturacin, se detectaron
una serie de irregularidades con motivo del Examen especial sobre presuntas irregularidades efectuadas en la manipulacin del sistema SICI llevado
a cabo por el rgano de control de la empresa. Al respecto, refiere que no
se hizo una adecuada calificacin de la causa justa de despido y que no se
observ el principio de inmediatez, contemplado en el artculo 31 del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, toda vez que el despido se produjo mucho tiempo despus de la fecha en que ocurrieron los hechos por los cuales fue despedido. Agrega que
tales actos vulneran sus derechos constitucionales su derecho constitucional al trabajo, a la adecuada proteccin contra el despido arbitrario y al debido
proceso.
E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. propone la excepcin de incompetencia por
razn de la materia, aduciendo que la va del amparo no resulta idnea para
203
203
este tipo de casos, pues existe una va laboral donde se puede dilucidar mejor
la controversia con el despliegue de una amplia actuacin de material probatorio. Sostiene que en el caso del actor se procedi a su despido por la gravedad de las faltas cometidas, respetndose, en todo momento, el debido proceso y sus derechos constitucionales, por lo que solicita que la demanda sea
declarada infundada.
El codemandado Vctor Manuel Hacen Bernaola solicita que la demanda
sea declarada infundada, alegando que no le une vnculo alguno con el actor
y que la sancin impuesta se debi nica y exclusivamente a la configuracin
de una falta grave cometida por el recurrente. Manifiesta que el proceso de
despido del demandante se realiz sin mala fe, dolo y arbitrariedades.
El Tercer Juzgado Civil de Huaura, con fecha 5 de julio de 2004, declara infundada la excepcin propuesta considerando que el proceso de amparo tiene
carcter alternativo, es decir, que ante la violacin de un derecho constitucional, el demandante puede escoger dicha va para defender sus derechos
constitucionales; e, infundada la demanda argumentando que el actor cometi las faltas graves que se le imputan, observndose para su despido el debido proceso que establece la ley.
La recurrida confirma la apelada, por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
1. En el caso sobre la Ley Marco del Empleo Pblico, Expediente N 00082005-PI/TC, (Fundamentos 17 a 42), este Tribunal precis una serie de
criterios jurisprudenciales relativos a los principios laborales constitucionales, tales como indubio pro operario, la igualdad de oportunidades, la
no discriminacin en materia laboral y la irrenunciabilidad de derechos.
Igualmente, en el citado caso, se hizo referencia a los derechos colectivos de los trabajadores que reconoce la Constitucin, entre los que destacan de libertad sindical, de sindicacin, de negociacin colectiva y de
huelga. Al respecto, se sostuvo que tales disposiciones, con las particularidades y excepciones que ella misma prev, se aplican tanto al rgimen
laboral privado como al pblico. El Tribunal Constitucional se ratifica en tales criterios y reitera su carcter vinculante para la resolucin de los casos
en materia laboral que se resuelvan en sede constitucional u ordinaria.
2. En esta oportunidad y complementando la jurisprudencia constitucional
en materia laboral individual, emitida en los casos derivados del rgimen
laboral privado (en particular los casos Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y Fetratel, Expediente N 1124-2001-AA/
TC, y Eusebio Llanos Huasco, Expediente N 976-2001-AA/TC), as como
en los casos vinculados al rgimen laboral pblico, se formularn determinados criterios jurisprudenciales para la aplicacin del artculo 5.2 del
Cdigo Procesal Constitucional, referidos a las vas igualmente satisfactorias para la proteccin del derecho constitucional al trabajo y derechos
204
JURISPRUDENCIA
conexos, que, conforme al artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, constituirn precedentes vinculantes.
Va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho
al trabajo y derechos conexos en el rgimen laboral privado
3. 3. La vigencia del Cdigo Procesal Constitucional supone un cambio en
el rgimen legal del proceso de amparo ya que establece, entre otras cosas, la subsidiariedad para la procedencia de las demandas de amparo.
Con ello se cambia el anterior rgimen procesal del amparo que estableca un sistema alternativo. En efecto, conforme al artculo 5, inciso 2 del
Cdigo Procesal Constitucional, no proceden las demandas constitucionales cuando existan vas procedimentales especficas, igualmente
satisfactorias,para la proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado.
4. Al respecto, este Colegiado precis que (...) tanto lo que estableci en
su momento la Ley N 23506 y lo que prescribe hoy el Cdigo Procesal
Constitucional, respecto al Amparo Alternativo y al Amparo Residual, ha
sido concebido para atender requerimientos de urgencia que tienen que
ver con la afectacin de derechos directamente comprendidos dentro de
la calificacin de fundamentales por la Constitucin Poltica del Estado.
Por ello, si hay una va efectiva para el tratamiento de la temtica propuesta por el demandante, esta no es la excepcional del Amparo que,
como se dijo, constituye un mecanismo extraordinario. (Expediente
N 4196-2004-AA/TC, Fundamento 6).
5. En efecto, en la jurisdiccin constitucional comparada es pacfico asumir que el primer nivel de proteccin de los derechos fundamentales le
corresponde a los jueces del Poder Judicial a travs de los procesos judiciales ordinarios. Conforme al artculo 138 de la Constitucin, los jueces administran justicia con arreglo a la Constitucin y las leyes, puesto
que ellos tambin garantizan una adecuada proteccin de los derechos
y libertades reconocidos por la Constitucin. Sostener lo contrario significara firmar que solo el amparo es el nico medio para salvaguardar los
derechos constitucionales, a pesar de que a travs de otros procesos judiciales tambin es posible obtener el mismo resultado. De igual modo,
debe tenerse presente que todos los jueces se encuentran vinculados
por la Constitucin y los tratados internacionales de derechos humanos;
ms an, la Constitucin los habilita a efectuar el control difuso conforme
a su artculo 138.
6. Consecuentemente, solo en los casos en que tales vas ordinarias no
sean idneas, satisfactorias o eficaces para la cautela del derecho, o por
la necesidad de proteccin urgente, o en situaciones especiales que han
de ser analizadas, caso por caso, por los jueces, ser posible acudir a la
va extraordinaria del amparo, correspondiendo al demandante la carga
de la prueba para demostrar que el proceso de amparo es la va idnea y
205
eficaz para restablecer el ejercicio de su derecho constitucional vulnerado, y no el proceso judicial ordinario de que se trate.
7. El Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica sustancialmente su competencia para conocer de controversias derivadas de
materia laboral individual, sean privadas o pblicas. Sin embargo, los criterios jurisprudenciales establecidos en el caso Eusebio Llanos Huasco,
Expediente N 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos incausados
(en los cuales no exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nulos, se mantendrn en esencia. En efecto, si tal como hemos sealado,
el contenido del derecho constitucional a una proteccin adecuada contra el despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin segn corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en caso de que en la va
judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la restitucin del
derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado, incluida la
reposicin cuando el despido se funde en los supuestos mencionados.
8. Respecto al despido sin imputacin de causa, la jurisprudencia es abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos en los
que el amparo se configura como va idnea para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es, cuando se imputa al
trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se
le atribuye una falta no prevista legalmente, slo ser procedente la va
del amparo cuando el demandante acredite fehaciente e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral
determinar la veracidad o falsedad de ellos.
9. Con relacin al despido nulo, si bien la legislacin laboral privada regula la
reposicin y la indemnizacin para los casos de despido nulo conforme
a los artculos 29 y 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
el Tribunal Constitucional ratifica los criterios vertidos en el caso Eusebio
Llanos Huasco, en el punto referido a su competencia para conocer los
casos de urgencia relacionados con la violacin de los derechos constitucionales que originan un despido nulo, dadas las particularidades que reviste la proteccin de los derechos involucrados.
10. En efecto, la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocidos
por el artculo 28, inciso 1 de la Constitucin (Expediente N 0008-2005PI/TC, fundamentos 26, 27 y 28), e interpretados conforme a la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y al artculo V del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, imponen la obligacin estatal de adoptar las medidas necesarias y apropiadas para garantizar a los
trabajadores y empleadores el libre ejercicio del derecho de sindicacin
e impedir todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad
206
JURISPRUDENCIA
207
208
JURISPRUDENCIA
209
travs del amparo. En efecto, es claro que, en este supuesto, para que se
produzca certeza en el juzgador, respecto de los puntos controvertidos,
y pueda as sustentar su fallo en determinado sentido, necesariamente
tendr que desarrollar la actividad probatoria a travs de sus diversas etapas, en particular respecto de la actuacin y valoracin de la prueba que,
entre otras muchas, se relacionarn con declaraciones de parte, testigos,
documentos (libros de planillas, informes), peritajes y, especialmente, las
pruebas de oficio.
20. Por tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por razn de
materia de los jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido fundado en causa justa que se refieran a hechos controvertidos, mencionados en los puntos
precedentes, no sern tramitados en el proceso de amparo, sino en el
proceso laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria, a cuyos jueces corresponde, en primer lugar, la defensa de los derechos y libertades constitucionales y de orden legal que se vulneren con ocasin de los conflictos jurdicos de carcter individual en el mbito laboral privado. Solo en defecto
de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva
y fehaciente por parte del demandante de que la va laboral ordinaria no
es la idnea, corresponder admitir el amparo.
Va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho
al trabajo y derechos conexos en el rgimen laboral pblico
21. Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se debe
considerar que el Estado es el nico empleador en las diversas entidades de la Administracin Pblica. Por ello, el artculo 4 literal 6) de la Ley
N 27584, que regula el proceso contencioso administrativo, dispone que
las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la Administracin Pblica son impugnables a travs del proceso
contencioso administrativo. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que la va normal para resolver las pretensiones individuales
por conflictos jurdicos derivados de la aplicacin de la legislacin laboral pblica es el proceso contencioso administrativo, dado que permite
la reposicin del trabajador despedido y prev la concesin de medidas
cautelares.
22. En efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Legislativo N 276, Ley N 24041 y regmenes especiales de servidores pblicos
sujetos a la carrera administrativa) y del proceso contencioso administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias que se deriven
de los despidos de los servidores pblicos o del personal que sin tener
tal condicin labora para el Sector Pblico (Ley N 24041), debern dilucidarse en la va contenciosa administrativa por ser la idnea, adecuada e
igualmente satisfactoria, en relacin al proceso de amparo, para resolver
las controversias laborales pblicas.
210
JURISPRUDENCIA
23. Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos individuales respecto a las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la Administracin Pblica y que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, impugnacin
de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignaciones o rotaciones,
cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios
y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos, promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios y cuestionamiento de
la actuacin de la administracin con motivo de la Ley N 27803, entre
otros.
24. Por tanto, conforme al artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, las demandas de amparo que soliciten la reposicin de los despidos producidos bajo el rgimen de la legislacin laboral pblica y de las
materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser declaradas
improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria para ventilar
este tipo de pretensiones es la contencioso administrativa. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va contenciosa
administrativa no es la idnea, proceder el amparo. Igualmente, el proceso de amparo ser la va idnea para los casos relativos a despidos de
servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin sindical o cargo sindical,
por discriminacin, en el caso de las mujeres por su maternidad, y por la
condicin de impedido fsico o mental conforme a los fundamentos 10
a 15 supra.
25. El Tribunal Constitucional estima que, de no hacerse as, el proceso de
amparo terminar sustituyendo a los procesos judiciales ordinarios como
el laboral y el contencioso administrativo, con su consiguiente ineficacia,
desnaturalizando as su esencia, caracterizada por su carcter urgente,
extraordinario, residual y sumario.
Anlisis del presente caso
26. El recurrente fue despedido el 17 de marzo de 2004, previo procedimiento de despido, imputndosele las faltas graves previstas en los incisos
a) y c) del artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-TR, concordadas
con los incisos a), d) y f) del artculo 74 del Reglamento Interno de Trabajo de la E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. A tal efecto, en autos se advierte
que se le curs la carta de pre aviso y que pudo efectuar sus descargos;
de manera que la empleadora cumpli con la ley laboral atinente a este
tipo de procesos. Consiguientemente, no se advierte vulneracin del debido proceso.
211
212
JURISPRUDENCIA
31. Con relacin a los pedidos de pago de remuneraciones dejadas de percibir y de indemnizacin por daos y perjuicios, deben ser declarados improcedentes, pues el amparo no es la va idnea para resolver tales reclamos. Lo mismo debe declararse sobre la solicitud de que se denuncie
penalmente al gerente general de la demandada.
Precedente vinculante
32. Hasta la fecha de dilucidacin del presente caso los criterios de la jurisdiccin constitucional haban sido sumamente flexibles y amplios en la evaluacin de una gran variedad de controversias laborales de carcter individual, sea en el mbito laboral privado o en el pblico, sobre la base del
carcter alternativo del proceso constitucional del amparo. Sin embargo,
y dentro del marco de la funcin de ordenacin del Tribunal Constitucional, se hace indispensable, para los casos de materia laboral individual,
privada o pblica, tramitados en la va del proceso de amparo, la aplicacin de los criterios establecidos en el presente caso, con relacin al carcter residual del proceso de amparo y de los criterios jurisprudenciales
sustantivos relativos a los derechos laborales desarrollados a travs de
la jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, a fin de no desnaturalizar el carcter extraordinario, breve y expeditivo del proceso de amparo.
33. Por ello, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, los criterios contenidos en los
fundamentos 7 a 25 supra, constituyen precedente vinculante, puesto
que son indispensables para determinar la procedencia de la va del proceso constitucional de amparo.
34. Con ello el Tribunal Constitucional busca perfeccionar el proceso de amparo a fin de que sea realmente eficaz y expeditivo. Por tanto, el precedente establecido ser de vinculacin inmediata a partir del da siguiente
de su publicacin en el diario oficial El Peruano, de modo que toda demanda que sea presentada y que no rena las condiciones del precedente, o las que se encuentren en trmite e igualmente no renan tales condiciones, debern ser declaradas improcedentes.
Va procedimental especfica y reglas procesales aplicables a los procesos de amparo en materia laboral en trmite
35. A partir de la expedicin de la sentencia del caso Manuel Anicama Hernndez (Expediente N 1417-2005-AA/TC), el Tribunal Constitucional estableci los casos de materia pensionaria que conocera, encausndose a
la va contenciosa administrativa las demandas que, por tal razn, se declarasen improcedentes.
36. Consecuentemente, y por la aplicacin de similares criterios respecto a
la reconduccin de procesos, las demandas de amparo que sobre las materias laborales de carcter individual, sean del rgimen laboral pblico o
213
privado descritos en la presente sentencia, debern ser encausadas a travs de las vas igualmente satisfactorias para resolver las controversias
individuales de carcter laboral, privadas o pblicas, y que son:
a) El proceso laboral ordinario, para las controversias de carcter laboral
individual privado.
b) El procedimiento especial contencioso administrativo (artculos 4 inciso 6 y 25 de la Ley N 27584), para las materias de carcter laboral individual de carcter pblico).
37. Por lo tanto, haciendo uso de las funciones de ordenacin y pacificacin
inherentes a este Tribunal Constitucional, se dispone que las demandas
de amparo sobre materia laboral, que en aplicacin de los criterios previstos en los fundamentos 21 a 25 supra, de la presente sentencia, sean
declaradas improcedentes, debern seguir las reglas procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel Anicama
Hernndez (Expediente N 1417-2005-AA/TC), con las adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica.
38. Para los casos de procesos de amparo en materia laboral individual privada, fundamentos 7 a 20 supra, los jueces laborales debern adaptar tales demandas conforme al proceso laboral que corresponda segn la Ley
N 26636, observando los principios laborales que se hubiesen establecido en su jurisprudencia laboral y los criterios sustantivos en materia de
derechos constitucionales que este Colegiado ha consagrado en su jurisprudencia para casos laborales.
HA RESUELTO
1. Declarar INFUNDADA la demanda en el extremo que denuncia la vulneracin del principio de inmediatez.
2. Declararla IMPROCEDENTE en los dems extremos, por cuanto el amparo no es la va idnea para esclarecer hechos controvertidos sometidos a
probanza no para determinar montos por daos y perjuicios.
3. Declarar que los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo
en materia laboral, previstos en los fundamentos 7 a 25, supra, constituyen precedente vinculante inmediato de conformidad con el artculo
VII del Ttulo Preliminar del CPConst.; motivo por el cual, a partir del da
siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el diario oficial El
Peruano, toda demanda de amparo que sea presentada o que se encuentre en trmite y que no cumpla con tales condiciones, debe ser declarada
improcedente.
214
JURISPRUDENCIA
4. Declarar que las reglas procesales de aplicacin a las demandas de amparo en materia laboral pblica que a la fecha de publicacin de esta sentencia se encuentren en trmite, sern las previstas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel Anicama Hernndez (Expediente
N 1417-2005-AA/TC), de modo que sern vinculantes tanto para los jueces que conocen los procesos de amparo, como para los jueces que resulten competentes para conocer las demandas contencioso administrativas a que se refiere la Ley N 27584.
5. Declarar que las demandas de amparo de materia laboral individual privada, precisadas en los fundamentos 7 a 20 supra, debern ser adaptadas
al proceso laboral que corresponda segn la Ley N 26636 por los jueces
laborales conforme a los principios laborales que han establecido en su
jurisprudencia laboral y a los criterios sustantivos en materia de derechos
constitucionales que este Colegiado ha establecido en su jurisprudencia
para casos laborales.
Publquese y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
215
NDICE GENERAL
Introduccin............................................................................................................... 5
CAPTULO 1
Aspectos generales del amparo
I. Concepto.............................................................................................................
9
1. Definicin como derecho fundamental.......................................................... 10
2. Definicin como proceso constitucional........................................................ 10
II. Finalidad y objeto................................................................................................. 12
1. Finalidad de la proteccin brindada por el amparo......................................... 12
2. Objeto de su proteccin: actos u omisiones.................................................. 13
CAPTULO 2
Causales de la procedencia de la demanda de amparo
I. La aplicacin de las causales de procedencia y su relacin con los principios
procesales constitucionales................................................................................. 17
1. Cuestiones generales..................................................................................... 17
2. La aplicacin de los principios procesales previstos en el artculo III del Cdigo Procesal Constitucional.......................................................................... 18
3. Sobre el principio de iura novit curia y su aplicacin en los procesos constitucionales....................................................................................................... 20
II. Supuestos de procedencia generales.................................................................. 22
1. Contenido constitucional de los derechos fundamentales. Sustento constitucional directo............................................................................................... 22
2. Titularidad de los derechos fundamentales de las personas jurdicas............ 25
3. Sobre el acto lesivo........................................................................................ 27
4. Las caractersticas de la amenaza como acto lesivo de un derecho constitucional.............................................................................................................. 31
5. Agotamiento de las vas previas. Excepciones.............................................. 32
6. Sustraccin de la materia............................................................................... 34
7. Vas paralelas.................................................................................................. 37
219
NDICE GENERAL
8. Cosa juzgada y litispendencia......................................................................... 39
9. Adecuacin de los procesos constitucionales................................................ 42
10. Vigencia de los procesos constitucionales en estados de excepcin............................................................................................................... 43
11. Dilucidacin de conflictos entre entidades pblicas....................................... 45
12. Caducidad del plazo........................................................................................ 46
CAPTULO 3
Supuestos especficos de procedencia
del amparo y clases de amparo
I. Supuestos especficos de procedencia: generalidades....................................... 51
II. Clases de amparo................................................................................................ 51
1. Amparo contra resoluciones judiciales........................................................... 51
2. Amparo contra amparo: modalidad del amparo contra resoluciones judiciales 57
3. Amparo contra normas legales. Normas autoaplicativas............................... 61
4. Amparo arbitral. Procedimiento contra laudos arbitrales....................................... 64
5. Residualidad del proceso de amparo. Existencia de otras vas igualmente
satisfactorias.................................................................................................. 70
6. Amparo pensionario....................................................................................... 73
7. Amparo laboral............................................................................................... 75
8. Amparo electoral. Irreparabilidad del derecho................................................ 79
9. Amparo contra resoluciones definitivas del Consejo Nacional de la Magistratura............................................................................................................. 82
10. Amparo contra particulares............................................................................ 83
11. Amparo para proteger el derecho de rectificacin......................................... 84
CAPTULO 4
Las reglas procesales de la demanda de amparo
I. Legitimidad para obrar.........................................................................................
1. Legitimidad para obrar activa.........................................................................
2. Legitimidad para obrar pasiva.........................................................................
3. Intervencin de terceros................................................................................
II. Contenido de la demanda....................................................................................
III. Rechazo liminar....................................................................................................
IV. Ausencia de etapa probatoria..............................................................................
1. Generalidades................................................................................................
2. Actuacin de medios de prueba.....................................................................
V. Acumulacin de procesos y litisconsorcio...........................................................
VI. Sobre el desistimiento.........................................................................................
VII. Sobre la competencia para conocer del proceso de amparo...............................
220
91
91
94
95
96
97
99
99
100
102
103
107
NDICE GENERAL
VIII. Medidas cautelares........................................................................................... 109
1. Medidas cautelares ordinarias........................................................................ 110
2. Medidas cautelares extraordinarias................................................................ 110
3. Del procedimiento.......................................................................................... 111
IX. Sobre el trmite de primera instancia.................................................................. 116
1. Generalidades................................................................................................ 116
2. Casos particulares.......................................................................................... 117
2.1. Amparo contra resoluciones judiciales. Amparo contra amparo........... 117
2.2. Amparo arbitral..................................................................................... 120
2.3. Amparo contra normas legales.............................................................. 120
2.4. Amparo electoral.................................................................................... 121
X. Sobre el trmite de apelacin.............................................................................. 122
XI. Sobre el trmite del recurso de agravio constitucional........................................ 122
1. Generalidades................................................................................................ 122
2. Supuestos de procedencia............................................................................. 123
3. Reglas que rigen la obtencin de pronunciamiento del Tribunal Constitucional................................................................................................................... 125
4. Reglas procesales para las audiencias pblicas............................................. 127
XII. Sobre el trmite del recurso de queja.................................................................. 128
XIII. Aclaracin.......................................................................................................... 129
CAPTULO 5
Consecuencias de un pronunciamiento
sobre el fondo: la sentencia
I. La sentencia: contenido de la sentencia.............................................................. 133
1. Generalidades................................................................................................ 133
2. Sentencia estimatoria..................................................................................... 137
3. Sentencia desestimatoria............................................................................... 138
II. Ejecucin de las sentencias................................................................................. 138
III. Los efectos de las sentencias............................................................................. 141
1. Represin de actos homogneos.................................................................. 141
2. Responsabilidad del agresor.......................................................................... 147
Bibliografa................................................................................................................. 149
Jurisprudencias......................................................................................................... 155
ndice general............................................................................................................ 217
221