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1.
Por outro lado, tendo em. conta que o Tribunal Constitucional Portugues
concebido fundamentalmente como um rgo jurisdicional de controlo
normativo (tendo como objecto de fiscalizao judicial apenas normas), ser
absolutamente crucial averiguar qual o conceito de "norma" a que os artigos
277. 0 e seguintes da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) se referem,
conceito este que assume aqui uma importncia fundamental e estratgica.
Ser que estaro em causa apenas normas jurdico-pblicas? Ou ser que
poderemos ser mais arrojados e defender que este conceito de norma abrange
tambm as normas jurdico-privadas? Ainda em caso afirmativo, ser que isso
significa, por exemplo, que os regulamentos de arbitragem e as prprias con~
venes de arbitragem podero estar sujeitos fiscalizao da constituciona~
!idade pelo Tribunal Constitucional?3
Por fim, se for admissvel a possibilidade de recurso de decises arbitra
para 0 Tribunal Constitucional, ~ste rec~r:o r~ferir-se-,s~ deciso final? O~
ser que poder abranger tambem deCISoes mterlocutonas? E como se p ~
0
cessa a tramitao do recurso, face ao artigo 25. da LAV?
ro
186
2. Do
187
A este respeito, o grande trunfo da arbitragem, pelo menos face mediao, conciliao, negociao e aos Julgados de Paz (os outros meios de
resoluo alternativa de litgiosS), reside, sem dvida, na equiparao pblica
da deciso arbitral sentena judicial, tendo a mesma fora executiva que a
0
sentena do tribunal judicial de La Instncia (artigo 26. da LAV).
Ora, um pressuposto/condio necessria desta equiparao (e tem de
ser) a possibilidade de impugnao da deciso arbitral. De facto, o Estado s
est disposto a atribuir efeitos jurisdicionais a uma deciso arbitral se estiver
salvaguardada a possibilidade de poder exercer algum controlo sobre a arbitragem, ou seja, se puder constatar que foram respeitadas determinadas regras
mnimas do processo justo6. Podemos assim afirmar que "o sistema de vias de
impugnao de decises arbitrais .c~ncebi~o ~elo legislad~r ordinrio 0 teste
ltimo a que 0 intrprete deve su;ettar o mstttuto da arbttragem voluntria"?.
II. A este respeito, convm desde j afirmar que a actual Lei de Arbitragem Voluntria consagra uma tripla via de impugnao da deciso arbitral,
proferida na arbitragem interna. Falamos da aco de anulao, do recurso e
da oposio execuo8.
O legislador nacional parece assim admitir um controlo alargado da deci _
so proferida por rbitros. Controlo este, porm, que pode pr em causa as
inmeras vantagens que a arbitragem apresenta face aos tribunais judiciais9
o que leva at alguns autores a afirmar que os meios de impugnao das deci~
ses arbitrais so mesmo "um dos problemas mais irritantes da arbitragem
voluntria" lO.
s Embora se possa questionar, e a nosso ver bem, se a negociao deve ser autonomizada
como meio de resoluo alternativa de litgios, j que parece ser a base de todos eles e no um
meio autnomo de per si. Sobre resoluo alternativa de litgios ver MARIANA FRANA GOUVEIA,
"Resoluo Alternativa de Litgios- Relatrio sobre o programa, os contedos e os mtodos do
seu ensino terico e prtico", Faculdade de Direito da Universidade Nova de Lisboa, 2008.
6 Cfr. Luls DE LIMA PINHEIRO, "Apontamento sobre a Impugnao da Deciso Arbitral", in
Revista da Ordem dos Advogados, Dez. 2007, ano 67, vol. III, e MARIANA FRANA GOUVEIA
op. cit.: ~ 110. C?nforme. s~lienta Mariana Frana Gouveia, .esta , alis, a razo que justific~
que seJa IrrenunCivel o direito de requerer a anulao da deciso arbitral, nos termos do arti
o
o
d
go
28 . ,n. 1, aLAV.
7 Cfr. PAULA CosTA ESILVA, "Os Meios de Impugnao de Decises Proferidas em Arbitrage
Voluntria no Direito Interno
da Ordem dos Advogados, 56 (1996), p.
8 Cfr. MARIANA FRANA GOUVEIA, op. Clt., p. 111.
9 Falamos, nomeadamente, da celeridade, do maior rigor tcnico da deciso arbitral d
confidencialidade
e a
10 Cfr. RoGER PERROT, "Les Voies de Recours em Matiere d'Arbitrage", Ver. Arb. 1980
p. 268, apud PAULA CosTA E SILVA, "Os Meios de Impugnao de Decises Proferidas e~ A b 1~
tragem Voluntria no Direito Interno Portugus", cit, p. 207.
r
Portugus'~ ~evista
18~
188
4...
f,
..
Com efeito, ao celebrarem a conveno de arbitragem, as partes pretenderam atribuir a resoluo do litgio jurisdio arbitral, excluindo ao mesmo
tempo a jurisdio estatal. Com a regra da recorribilidade, por exemplo, o
poder dessa vontade contratual negado pela prpria lei, viabilizando-se,
assim, a substituio da deciso dos rbitros pela sentena do tribunal judicial
(proferida em recurso).11
A razo deste controlo alargado parece ter sido a de pretender contrariar
a desconfiana que, por vezes, os particulares continuam a ter perante a arbitragem voluntria e a definitividade do julgamento arbitral. O legislador portugus ter, eventualmente, pretendido dar uma resposta adequada a estes
temores. Mas no deixa de ser verdade que esta resposta no isenta de custos e riscos para o sucesso da prpria arbitragem.
III. Tendo em considerao esta tripla via de impugnao da deciso arbitral, e face ao tema do presente trabalho, ser o regime dos recursos o objecto
do nosso estudo - mais concretamente, como temos dito, a questo da possibilidade e viabilidade de recurso de decises arbitrais para o Tribunal Constitucional. Impe-se, por isso, abordar directamente esta questo, mas no sem
antes tecermos algumas consideraes sobre o regime de fiscalizao da constitucionalidade e outros aspectos relacionados com a CRP.
'
"quer porque ela fonte da produo normativa (norma normarum) quer porque
lhe reconhecido um valor normativo hierarquicamente superior (superlegalidade
material) que faz dela um parmetro obrigatrio de todos os actos estaduais"13.
11 Cfr. FRANCISCO CoRTEZ, ''A arbitragem voluntria em Portugal: dos ricos homens aos
tribunais privados (concluso)'~ in O Direito, Ano 124.0 , 1992, IV (Outubro-Dezembro), p. 581.
12 Cfr. FERNANDO ALVES CORREIA, "A justia constitucional em Portugal e em Espanha. Encontros e divergncias'~ in Revista de Legislao e Jurisprudncia, Ano 131.0 , n.05 3891, 2892 e 3893.
13 GoMES CANOTILHO, "Direito Constitucional e Teoria da Constituio'~ 7. edio, Almedina, Coimbra, p. 890.
189
14
GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, "Constituio da Repblica Portuguesa Anotada",
3. edio revista, Coimbra Editora, 1993, p. 971.
IS Cfr. GOMES CANOTILHO, op. cit., p. 887.
16
Cfr. FERNANDO AMANCIO FERREIRA, "Manual dos Recursos em Processo Civil", 8. edio,
Almedina, Coimbra, 2008, p. 351.
I7 Cfr. GoMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, "Constituio da Repblica Portuguesa Anotada", op. cit., p. 974. A fiscalizao concreta, no fundo, funciona como uma porta de entrada
ao Tribunal Constitucional pelo cidado comum. Por outro lado, este tipo de controlo permite
o acesso directo do Juiz Constituio. Ele obrigado a resolver a questo, no havendo suspenso ou reenvio para o Tribunal Constitucional (esta uma das diferenas que separam o
nosso modelo de constitucionalidade do modelo austraco, como ser oportunamente referido).
190
(assim designada por ser levada a cabo independentemente de qualquer aplicao concreta da norma objecto de apreciao- artigo 281. 0 da CRP); (iv) e
da fiscalizao da inconstitucionalidade por omisso (artigo 283. 0 da CRP e
que consiste na apreciao e verificao, pelo Tribunal Constitucional, do no
cumprimento da Constituio por omisso das medidas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais).
No fundo, e muito resumidamente, podemos falar de um controlo concreto ou incidental e de um controlo abstracto - controlo este que, por sua
vez, pode ser por aco (controlo preventivo e sucessivo) ou por omisso.
O nosso sistema de controlo da constitucionalidade , deste modo, muito
completo, reunindo vrios aspectos que encontramos a nvel de direito comparado: (i) controlo preventivo e sucessivo, (ii) controlo abstracto e difuso,
(iii) aces e omisses.
III. Ainda a respeito do regime portugus de controlo da constitucionalidade, importa ter em ateno que o mesmo assume um carcter misto, no se
reconduzindo inteiramente soluo de qualquer dos dois modelos clssicos:
falamos do sistema difuso ou americano e do sistema concentrado ou austraco. Podemos dizer, a este respeito, que o modelo portugus se apresenta
como um tertium gemls, representando "uma confluncia entre duas culturas
191
Cfr. GOMES CANOTILHO, "Direito Constitucional e Teoria da Constituio': op. cit., p. 898.
Autor e op. cit., p. 899.
Cfr. JosJ> MANUEL CARDOSO DA COSTA, "A Jurisdio Constitucional em Portugal': 3. edio revista e actualizada, Almedina, 2007, pp. 42 e 43.
23
Cfr. CARLOS BLANCO DE MORAIS, "Justia Constitucional", Tomo I, 2. Edio, Coimbra
Editora, 2006, p. 330. A grande particularidade do sistema portugus reside assim nesta arti21
22
192
S.A
A L..J
" i,.,..J~
justamente por este facto, de todos os tribunais serem agentes privilegiados da justia constitucional, que se costuma afirmar que, em Portugal,
justia constitucional no sinnimo de Tribunal Constitucional24; ou seja,
muito simplesmente, o "Tribunal Constitucional no em Portugal o demiurgo
da Constituio"25.
No que respeita aos rgos de fiscalizao da constitucionalidade, encontramos assim, de um lado, o Tribunal Constitucional e, do outro, os demais
tribunais (todos e cada um deles 26). Quanto ao primeiro, podemos dizer que
ele tem o exclusivo da fiscalizao preventiva, da fiscalizao sucessiva abstracta e da fiscalizao da inconstitucionalidade por omisso, julgando ainda
os recursos das decises dos outros tribunais; os segundos, por sua vez, decidem
193
'
dicionaZ29.
194
II. A questo concreta que agora surge a de saber se os tribunais arbitrais, apesar da sua consagrao legal expressa como tribunais no mencionado artigo, se podem ou no considerar como verdadeiros tribunais e se
exercem a funo jurisdicional. S assim poderemos responder questo de
saber se ou no possvel o recurso de decises arbitrais para o Tribunal
Constitucional.
A primeira questo discutida na jurisprudncia constitucional j desde o
Acrdo 230/86, de 8 de Julho de 198634. Com efeito, h quem defenda (posiCfr. GoMES CANOTILHO/VITAL MoREIRA, "Constituio da Repblica Portuguesa Anotada'; op. cit., p. 805.
32
mellte seriam competentes, podendo por isso pr em causa no apenas o direito de acesso aos tribunais (art. 20. 0 -2) mas tambm o princpio da igualdade (art.l3. 0 ) " - Cfr. GoMES CANOTILHO/VITAL
MOREIRA, "Constituio da Repblica Portuguesa Anotada'; op. cit., p. 808. Sobre esta matria,
veja-se tambm Luis DE LIMA PINHEIRO, "Arbitragem Transnacional- a Determinao do Estatuto da Arbitragem", op. cit., p. 26 e os acrdos do Tribunal Constitucional n.os 289/86, de 29 de
Outubro de 1986 (in "Acrdos do Tribunal Constitucional", 8. 0 Volume, 1986, pp. 399 a 419),
52/92, de 5 de Fevereiro de 1992 (in "Acrdos do Tribunal Constitucional", 21. 0 Volume, 1992,
pp. 51 a 68) e 32/87, de 28 de Janeiro de 1987, in DR, II srie, de 7 de Abril de 1987.
0
34 Cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 230/86, de 8 de Julho de 1986, in "Acrdos
0
do Tribunal Constitucional", 8. Volume, 1986, pp. 115 a 133.
195
Ver declarao de voto de Jose. MAGALHES GODINHO no Acrdo do Tribunal Constitucional n.o 33/88 (Ac. 33/88 de 2 de Fevereiro de 1988, in "Acrdos do Tribunal Constitucional", 11.0 Volume, 1993, pp. 221 a 232).
36
Cfr. GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, "Constituio da Repblica Portuguesa Anotada", op. cit., p. 791.
37
Este problema de saber se os tribunais arbitrais so ou no rgos de soberania tornouse mais interessante com a entrada em vigor da Lei Constitucional 1/82, de 30 de Setembro
(falamos da I. Reviso Constitucional). O que se passou foi que, enquanto o artigo 205. (hoje
0
artigo 202. , n.o 1) manteve a primitiva redaco, o artigo 212. 0 (hoje artigo 209. 0 ) sofreu algumas alteraes- falamos aqui, sobretudo, da incluso dos tribunais arbitrais entre as diversas
categorias de tribunais. Passou a verificar-se assim um certo desfasamento, uma certa contradio entre estes dois preceitos; contradio esta que no existia antes da 1. Reviso Constitucional, verificando-se, na altura, uma perfeita sintonia entre a definio de tribunais do ento
0
artigo 205. e as categorias de tribunais enunciadas no artigo 212. 0 Acrescente-se ainda que
esta posio minoritria (que entende no serem os tribunais arbitrais verdadeiros tribunais)
0
196
De todo o modo, importa considerar que, mesmo que os tribunais arbitrais no se enquadrem completamente na definio de tribunais enquanto
rgos de soberania (artigo 202. 0 , n. 0 1), eles nem por isso podem deixar de
ser qualificados como tribunais para outros efeitos constitucionais, visto
serem constitucionalmente definidos como tais e estarem expressa e constitucionalmente previstos como categoria autnoma de tribunais (ou seja, haver, portanto, outros tribunais, para alm dos que podem ser qualificados
como rgos de soberania)38. Continua ainda o Acrdo 230/86 afirmando,
e bem, que o "tribunal arbitral voluntrio, mesmo em doutrina pura, tido e
considerado como real e verdadeiro tribunaf~ cabendo, desde logo, na "defi-
cional (Castro Mendes, Direito Processual civil, 1971, p. 243), constitui afinal
no considera decisivo o facto de os tribunais arbitrais estarem expressamente consagrados na
Constituio, aparentemente no mesmo plano dos restantes tribunais- os tribunais arbitrais
j se deviam considerar admitidos face primeira verso da Constituio, anteriormente Lei
Constitucional n. 0 1/82, de 30 de Setembro.
0
38 Cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 230/86, de 8 de Julho de 1986, op. cit.,
p. 121.
0
39 Cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 230/86, de 8 de Julho de 1986, op. cit.,
p. 122. Segundo Afonso Queir, como o prprio Ac. 230/86 sublinha, "ao cabo e ao resto, o quid
specificum do acto jurisdicional reside em que ele no apenas pressupe, mas necessariamente
praticado para resolver uma questo de direito. Se, ao tomar-se uma deciso, a partir de uma
situao de facto traduzida numa questo de direito (na violao do direito objectivo ou na ofensa
de um direito subjectivo), se actua, por fora da lei, para se conseguir a produo de um resultado
prtico diferente da paz jurdica decorrente da resoluo dessa questo de direito, ento no estaremos perante um acto jurisdicional; estaremos, sim, perante um acto administrativo (Lies de
Direito Administrativo, p. 51)".
197
deciso arbitral tem a mesma fora executiva que a sentena do tribunal judicial de ].a instncia'~ assim como o artigo 29. 0 , n. 0 1, do mesmo diploma legal.
cc
4
Cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 0 230/86, de 8 de Julho de 1986, op. cit.,
pp. 122 e 123.
41
Veja-se, entre outros, os Acrdos do Tribunal Constitucional, nos 52/92, de 5 de Fevereiro de 1992,250/96, de 29 de Fevereiro de 1996,506/96, de 21 de Maro de 1996,289/86, de
29 de Outubro de 1986 e 33/88, de 2 de Fevereiro de 1988- acrdos que sero oportunamente
referidos ao longo deste ponto.
42
Cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 0 52/92, de 5 de Fevereiro de 1992, op. cit..
43
Cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 0 250/96, de 29 de Fevereiro de 1996, i11
"Acrdos do Tribunal Constitucional", 33. 0 Volume, 1996, pp. 465 a 471.
44
Cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n. 0 506/96, de 21 de Maro de 1996, in "Acrdos do Tribunal Constitucional'; 33. 0 Volume, 1996, pp. 761 a 764.
198
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45
No sentido deste entendimento que temos vindo a analisar encontramos ainda, por fim,
o Acrdo n. 0 289/86, de 29 de Outubro de 1986, op. cit..
4 6 Cfr. JORGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada", tomo III, Coimbra Editora, 2007, p. 17.
47 Cfr. LUIS DE LIMA PINHEIRO, "Arbitragem Transnacional- a Determinao do Estatuto da
Arbitragem", op. cit., p. 189.
48 Cfr. JORGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada'~ tomo III, op.
cit., p. 34.
49 Cfr. FRANCISCO CORTEZ, op. cit., p. 555.
5 Cfr. GOMES CANOTILHO, "Direito Constitucional e Teoria da Constituio'~ tomo III,
op. cit., p. 657 e JoRGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada", op. cit.,
pp. 25 e 26.
199
200
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x.
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em Homenagem Professora Doutora Isabel de Magalhes Collao, Volume II, Almedina, 2002,
pp. 625 e 626.
55 Cfr. Luis CARVALHO FERNANDES, "Dos Recursos em Processo Arbitral': in Estudos em
Homenagem ao Prof. Doutor Raul Ventura, volume II, Faculdade de Direito da Universidade
de Lisboa, 2003, p. 143.
56 Cfr. FERNANDO AMANCIO FERREIRA, op. cit., p. 355. Sobre a questo, controversa, de saber
se as decises dos tribunais arbitrais, que julguem segundo a equidade, escapam ou no ao controlo do Tribunal Constitucional, ver JoRGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa
Anotada", tomo III, op. cit., p. 55, RUI MEDEIROS, "A Deciso de Inconstitucionalidade", op. cit.,
pp. 345 e 346, LUIS CARVALHO FERNANDES, op. cit., pp. 146 a 148 e FERNANDO AMANCIO FERREIRA,
op. cit., p. 355. Concretamente sobre a equidade, veja-se ainda ANTONIO MENEZES CORDEIRO,
"A Deciso segundo a Equidade", in O Direito, Ano 122.0 , 1990, II (Abril-Junho), pp. 261 a 280
e MARIANA FRANA GouvEIA, op. cit., pp. 100 a 108.
57 Cfr. Luis DE LIMA PINHEIRO, "Arbitragem Transnacional- a Determinao do Estatuto da
Arbitragem", op. cit., p. 195.
201
sentido, desde logo, de que as partes podem recorrer da sentena arbitral que
recuse a aplicao de qualquer norma com fundamento na sua inconstitucionalidade ou ilegalidade ou que aplique norma cuja inconstitucionalidade ou
ilegalidade haja sido suscitada durante o processo, nos termos previstos no
artigo 280. 0 da CRP e sempre que no tenham renunciado aos recursosss. Tal
compreende-se perfeitamente j que os prprios tribunais arbitrais esto
subordinados ao regime da categoria dos tribunais judiciais - subordinao
esta que resulta em uma "verdadeira assimilao material entre os tribunais
58 Cfr. JoRGE MIRANDA/Rui MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada", op. cit., pp. 117
e 118 (sublinhado nosso). Jorge Miranda e Rui Medeiros falam mesmo num "triplo sentido"
de submisso da sentena arbitral ao regime da garantia da CRP.
59 Cfr. JoRGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada': op. cit., pp. 117
e 115.
60 A posio que defende?Tios aqui (o recurso de decises arbitrais para o Tribunal Constitucional) ganha ainda maior interesse se tivermos em considerao que, nos termos do artigo
73. 0 da Lei do Tribunal Constitucional60 , "o direito de recorrer para o Tribunal Constitucional
rrenuncivef: Deste modo, de nada vale, s partes, o estatudo na primeira parte do n. 0 1 do
artigo 29. 0 da LAV, que permite a estas a possibilidade de renncia aos recursos.
Esta renncia no abrange assim todo o tipo de recursos. Com efeito, alm de no abarcar
os recursos para o Tribunal Constitucional, entende-se tambm, pacificamente, que a renncia
prevista no artigo 29. 0 no abrange os recursos extraordinrios (neste sentido, veja-se, entre
outros, PAULA CosTA E SILVA, ''Anulao e Recursos da Deciso Arbitral", in ROA, ano 52, III,
Dezembro 1992, pp. 1007 e ss., LUIS CARVALHO FERNANDES, op. cit., p. 148 e LUIS DE LIMA
PINHEIRO, ''Apontamento sobre a Impugnao da Deciso Arbitral", op. cit.).
202
I.
61 Sobre este ponto concreto ver, entre outros, Jos~ MANUEL CARDOSO DA CoSTA, op. cit.,
pp. 29 a 35, J. C. VIEIRA DE ANDRADE, "A Fiscalizao de Normas Privadas pelo Tribunal Cons0
titucional'~ in Revista de Legislao e jurisprudncia, ano 133. (2001), pp. 357 a 363, LIC!NIO
LoPES MARTINS, "O Controlo de Normas na Jurisprudncia do Tribunal Constitucional';
in Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra [N. 0 2], vol. LXXV (1999),
pp. 599 a 648, GOMES CANOTILHO, "Direito Constitucional e Teoria da Constituio", op. cit.,
pp. 932 a 947, CARLOS BLANCO DE MORAIS, op. cit., pp. 416 e ss., FERNANDO AMNCIO FERREIRA,
op. cit., pp. 356 a 360, FERNANDO ALVES CoRREIA, "Direito Constitucional- a Justia Constitucional", Almedina, Coimbra, 2001, pp. 68 a 91.
203
III. O conceito de norma assume, deste modo, uma importncia absolutamente crucial e estratgica para efeitos do controlo da constitucionalidade,
no s pelos tribunais ordinrios, mas sobretudo pelo TC.
De resto, este problema do conceito de norma no desconhecido na
jurisprudncia constitucional portuguesa, j tendo sido abordado pela prpria Comisso Constitucional nos seus pareceres n. 05 3/78, 6/78 e 13/8262,
A nvel de acrdos do TC, o ponto de partida surge com o Acrdo n. 0 26/85
(o "leading case" nesta matria), que, no que respeita ao conceito de norma,
defende a adopo de um conceito simultaneamente funcional e formal de
norma. Deste modo, no se defende nem um conceito material (baseado na
generalidade e abstraco), nem um conceito simplesmente formal, mas sim
um "conceito funcionalmente adequado ao sistema de fiscalizao da constitucionalidade a institudo e consonante com a sua justificao e sentido': O que se
tem assim em vista com este sistema o controlo dos actos do poder normativo do Estado (lato sensu), ou seja, aqueles actos que "contm uma regra de
204
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Do RECURSO DE DECISOES ARBITRAIS PARA OTRIBUNAL CONSTITUCIONAL
tivos propriamente ditos (sem carcter normativo), assim como os actos polticos ou actos de governo, em sentido estrito.
No entanto, existem actos (submetidos a controlo de inconstitucionalidade) de contornos jurdicos incertos cujo controlo pelos tribunais suscita e
pode suscitar algumas perplexidades: o caso, por exemplo, dos regulamentos arbitrais, dos tratados-contrato internacionais, dos regulamentos de disciplina de associaes desportivas e das convenes colectivas de trabalho64.
Da quea jurisprudncia constitucional tenha sentido a necessidade de elaborar, progressivamente, critrios adicionais65 para saber se estamos ou no
perante uma norma susceptvel de fiscalizao da constitucionalidade. Deste
modo, podemos dizer que temos assim quatro critrios: (i) o critrio da normatividade (segundo o qual s actos de criao normativa, por oposio
a actos de aplicao normativa, so controlados em sede de fiscalizao da
constitucionalidade do Tribunal); (ii) o critrio da imediao (a necessidade
de violao directa das disposies da Constituio )66; (iii) o critrio da heteronomia (acto normativo dotado de vinculatividade e independente da vontade daqueles a quem se dirige)6 7; e (iii) o critrio do reconhecimento estatal
65
205
Cfr. VIEIRA DE ANDRADE, op. cit., p. 359, citando os acrdos n.os 156/88, op. cit., e 472/89,
op. cit..
70
71
206
"fora normativa das normas e princpios constitucionais, em especial das normas relativas aos direitos, liberdades e garantias, irradia para toda a vida social,
estendendo-se s relaes jurdicas privadas".n
Esta questo , efectivamente, complexa e delicada, sobretudo se tivermos
em considerao no s o fenmeno, cada vez maior, de fragmentao do
Direito Administrativo e da privatizao de poderes normativos pblicos, mas
tambm a situao, progressivamente mais corrente, do prprio exerccio de
funes pblicas por entidades privadas, constitudas ou regidas, por sua vez,
pelo direito privado, civil ou comerciaF3.
Da que, tendo em conta que o prprio objectivo da funo de controlo
normativo pelo Tribunal Constitucional assegurar a conformidade da Constituio com a ordem jurdica estadual, possa (e deva) questionar-se porque
que esse controlo se h-de limitar aos actos que forem praticados no exerccio de um poder normativo pblico, excluindo aqueles que forem praticados
no exerccio de um poder normativo privado, sobretudo quando tais normas
forem reconhecidas no ordenamento jurdico objectivo, obtendo sano estadual. Com efeito, ao excluir da fiscalizao da constitucionalidade uma norma
heternoma que ofenda de forma imediata a Constituio, o Tribunal Constitucional poder estar a incorrer em denegao da justia. Da que, no aceitando a tendncia restritiva que se tem manifestado na jurisprudncia do
nosso Tribunal Constitucional, o Professor Vieira de Andrade defenda, para
efeitos de fiscalizao de constitucionalidade, que o conceito de norma dever
207
75
bm Autores que, expressamente, se pronunciam contra a possibilidade de fiscalizao da constitucionalidade de normas "privadas" pelo Tribunal Constitucional. o caso, por exemplo, do
Professor Cardoso da Costa que, para efeitos dos artigos 280. 0 e 281. 0 da CRP, entende que se
excluem as "normas privadas)), por um lado, e, por outro, os actos pblicos puramente aplicativos)) de tais proposies (como as decises judiciais e os actos administrativos propriamente ditos) bem como os actos polticos))", Cardoso da Costa no deixa, todavia, de advertir
para a discusso que se tem vindo a fazer na jurisprudncia, relativamente questo da eventual natureza "pblica" ou "privada" de uma norma ( Cfr. ]osf. MANUEL CARDOSO DA CoSTA,
op. cit., pp. 32 a 36). Neste sentido veja-se, ainda, GoMES CANOTILHO, "Direito Constitucional e
Teoria da Constituio", op. cit., pp. 939, 944 a 945 e 988, GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA,
"Fundamentos da Constituio'~ op. cit., p. 260, JORGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio
Portuguesa Anotada'~ op. cit., pp. 712 e 713, FERNANDO AMANCIO FERREIRA, op. cit., pp. 359 e 360.
Relativamente jurisprudncia, merecem destaque os Acrdos do Tribunal Constitucional
n.os 156/88 (op. cit.), 472/89 (op. cit.), 730/95, de 14 de Dezembro, in "Acrdos do Tribunal
Constitucional", 32.0 Volume, 1995, pp. 255 a 291.
208
ceitos susceptveis de serem objecto de fiscalizao concreta da constitucionalidade no tm de ser editados sob a forma de acto legislativo ou no exerccio de
um poder regulamentar. O que importa verificar se tais preceitos tm como
parmetro de validade imediata a lei ou a Constituio, pois que neste ltimo
caso nada justifica que o seu exame escape ao controlo especfico da constitucionalidade". Deste modo, "em funo dos objectivos constitucionalmente subjacentes instituio do recurso para o Tribunal Constitucional, da sua finalidade,
da sua concreta razo de ser, que se h-de apurar qual o conceito de norma, para
efeitos do disposto na alnea b) do n. o 1 do artigo 280. o da Constituio"7 8
Considerou ainda o Acrdo 150/86 que, no caso concreto que estava a
ser analisado, os preceitos constantes da aludida "determinao" no se traduziam na mera aplicao, execuo ou simples utilizao de normas, antes
continham verdadeiras regras de conduta para as partes e para a prpria
comisso arbitral ou fixavam critrios de deciso para esta ltima. Ou seja,
aquela "determinao'~ no fundo, constitua um "autntico mini-cdigo de
Processo, aplicvel ao caso concreto", sendo que, "ao definir os termos do pro-
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77
209
81
19/07/2006.
210
211
compromissos arbitrais, enquanto condicionantes das decises dos tribunais arbitrais- tribunais previstos na Constituio".B9
Embora a questo seja muito duvidosa, admitimos que, na medida
em que a conveno de arbitragem contenha efectivamente ditames com
eficcia normativa que se dirijam aos rbitros, condicionando as deci-
212
ses dos tribunais, se possa equacionar o recurso, para o Tribunal Constitucional, de uma deciso arbitral tomada com base numa conveno de
arbitragem90.
I. Admitido que foi o recurso de decises arbitrais para o Tribunal Constitucional, importa agora saber, porm, que tipo de deciso poder estar aqui
em causa. S decises finais91? Ou tambm decises interlocutrias?
Nos termos do artigo 29. 0 , n. 0 1, da LAV, "se as partes no tiverem renun-
90 Nem se diga que uma posio destas contraria as caractersticas da generalidade e abstraco prprias da norma jurdica. Como contraponto, basta lembrar, alis, que isso tambm
se pode verificar a propsito das chamadas "leis-medida", "leis-providncia", "leis-proviso", ou
"leis individuais", sem que isso lhes retire a sua qualidade normativa. Cfr, a propsito, CARLOS
MoTA PINTO, op. cit., pp. 79 a 81.
91 Por "deciso final" entendemos aqui a deciso que se pronuncia sobre o objecto do litgio de modo definitivo ou que extingue a instncia sem conhecer de mrito. Deste modo, convm advertir que no se trata necessariamente de uma deciso que pe termo ao processo, j
que se pode tratar de uma sentena parcial- Cfr. Luis DE LIMA PINHEIRO, "Apontamento sobre
a Impugnao da Deciso Arbitral", op. cit., e "Arbitragem Transnacional- a Determinao do
Estatuto da Arbitragem", op. cit., p. 175.
213
qual o tribunal arbitral se declara competente s pode ser apreciada pelo tribunal judicial depois de proferida a deciso sobre o fundo da causa e pelos meios
especificados nos artigos 27. 0 e 31.o>'- artigos 27. 0 e 31. 0 que se referem, respectivamente, anulao da deciso arbitral e oposio da execuo da deciso arbitral (deixando assim de fora o regime dos recursos, consagrado no
artigo 29. 0 ). Ora, segundo Carvalho Fernandes, usando um argumento a contrario, pode ser sustentado que este preceito admite que a deciso que julgue
o prprio tribunal arbitral incompetente recorrvel, nos termos gerais do
processo.
Da que este mesmo Professor entenda, face impreciso dos artigos mencionados da LAVa este respeito, e atendendo ao facto de a prpria lei no atribuir, como regime geral, carcter definitivo deciso arbitral, que no h
motivos para distinguir entre deciso final e deciso interlocutria, ou seja,
sobre o tipo de deciso de que, concretamente, se trata.95
III. A questo realmente duvidosa, merecendo uma melhor e ulterior
reflexo- embora no artigo 29. 0 , n. 0 1, da LAV parea, efectivamente, haver
clara equiparao da deciso arbitral sentena.
92 Cfr. Lu!s DE LIMA PINHEIRO, "Apontamento sobre a Impugnao da Deciso Arbitral':
op. cit. e "Arbitragem Transnacional - a Determinao do Estatuto da Arbitragem", op. cit.,
p. 176.
93 Cfr. JORGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada", op. cit., p. 765.
94 Neste sentido, veja-se Lu!s CARVALHO FERNANDES, "Dos Recursos em Processo Arbitral",
cit., p. 151.
95 Cfr. Lu!s CARVALHO FERNANDES, op. cit., p. 152.
214
e) Da tramitao do recurso
Outra questo, igualmente relevante, diz respeito ao modo de interposio
do recurso e tramitao do mesmo.96
Esta questo torna-se interessante j que, nos termos do artigo 684. 0 -B, do
Cdigo de Processo Civil (CPC), os recursos interpem-se por meio de requerimento dirigido ao tribunal que proferiu a deciso recorrida. Ora, importa lembrar que, face ao artigo 25. 0 da LAV, "o poder jurisdicional dos rbitros finda
com a notificao do depsito da deciso que ps termo ao litgio ou, quando tal
depsito seja dispensado, com a notificao da deciso s partes".
De imediato nos surge, de novo, a necessidade de distinguir entre as decises interlocutrias e as decises finais. Com efeito, o problema no se pe,
parece-nos, se esti;er em cau.sa apenas uma deciso interlocutria- o poder
jurisdicional do tnbunal ar~It_ral no estar esgotado. Porm, "quid iuris" se
estivermos perante uma dec1sao final?
luz do mencionado artigo 25. 0 da LAV, os rbitros parece que deixam de
poder intervir no processo, deixando o prprio tribunal arbitral de existir.
pelo que teremos aqui um problema.
De todo o modo, importa ter em ateno que, tambm nos termos do
artigo 666. 0 do CPC, se dispe que, "proferida a sentena, fica imediatamente
esgotado o poder jurisdicional do juiz quanto matria da causa': Sem dvida
0
que 0 artigo 25. da.L~V n? ressalva, como? .faz o 0 2 deste artigo 666. 0 ,
a possibilidade de o JUIZ rectificar erros matenms, supnr nulidades, esclarecer
dvidas existentes na sentena e reform-la. Mas, mesmo assim, no encontramos razes para que tais actos sejam vedados aos rbitros, tendo a sua
deciso de subsistir com erros ou imprecises que, possivelmente, se podem
. 1es lapsos 97 .
apenas dever a s1mp
Alm do mais, importa lembrar que o "esgotamento do poder jurisdicional
n:
do juiz quanto matria da causa significa que, lavrada e incorporada nos autos
a sentena, o juiz j no pode alterar a deciso da causa, nem modificar os fundamentos dela. Respeitado, porm, esse ncleo fundamwtal do pronunciamento
do tribunal sobre as pretenses das partes, o juiz mantm ainda o exerccio do
poder jurisd~cional para a resoluo de ~lgumas questes :wrginais, acessrias
ou secundnas que a sentena pode suscttar entre as partes .98
96 Sobre esta matria veja-se Lu!s CARVALHO FERNANDES, op. cit., p. 160 a 163, aqui seguido
muito de perto.
97 Cfr. LUIS CARVALHO FERNANDES, op. cit., p. 161.
98 Cfr. ANTUNES VARELA/MIGUEL BEZERRA/SAMPAIO NoRA, "Manual de Processo Civil", 2.a
ed., ver. e aum., Coimbra Editora, 1985, p. 684.
215
216
104 Deve assumir-se aqui um conceito amplo de parte. "Parte", no se identifica aqui necessariamente com a parte vencida ( Cfr. JORGE MIRANDA/Rui MEDEIROS, "Constituio Portuguesa
Anotada", op. cit., pp 745 e 746).
105 Sobre este tema, vejam-se, nomeadamente, JORGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada", op. cit., pp. 745 a 753 e 118 e FERNANDO AMNCIO FERREIRA, op. cit.,
pp. 355 a 361.
217
4.
CONCLUSO
106 Cfr. JORGE MIRANDA/RUI MEDEIROS, "Constituio Portuguesa Anotada': op. cit., p. 118.
218
to que desde logo se deve colocar a de saber se os tribunais arbitrais exercem a funo jurisdicional e se se consideram verdadeiros tribunais (pese
embora no sejam rgos de soberania). Conclumos a este respeito que, luz
da Constituio, no existe um princpio de monoplio estadual da funo
jurisdicional, permitindo a nossa ordem jurdica que, em paralelo com os tribunais estaduais (funo jurisdicional do Estado), existam tribunais arbitrais
(actividade jurisdicional privada). Como foi dito, o rbitro no um conciliador, no sendo a deciso arbitral uma transaco. Pelo contrrio, o rbitro
um juiz, sendo a sua deciso uma sentena.
Em segundo lugar, importa ter em ateno que o nosso TC concebido
fundamentalmente como um rgo jurisdicional de controlo normativo- s
as normas so objecto de fiscalizao judicial. O verdadeiro cerne da questo
tentar perceber qual o conceito de norma a que o legislador faz referncia nos artigos 277. 0 e seguintes da Constituio - este conceito de norma
assume, efectivamente, uma importncia estratgica quanto ao alcance do
nosso tema. Na verdade, tendo em conta que o TC apenas apreciar a norma
com base na qual a deciso arbitral foi tomada, crucial saber que tipo de
norma poder ser essa.
Temos de diferenciar trs tipos de situaes. Assim, podemos ter (i) uma
deciso arbitral tomada com base em normas jurdico-pblicas, (ii) uma
deciso arbitral tomada com base em normas jurdico-privadas (regulamentos de arbitragem) e, finalmente, (iii) uma deciso arbitral tomada com base
numa clusula (convenes de arbitragem).
Ser possvel recorrer destas trs decises arbitrais?
A primeira hiptese no apresenta nenhuma particularidade, cabendo,
efectivamente, recurso para o Tribunal Constitucional de uma deciso arbitral que recuse a aplicao de uma norma (jurdico-pblica) com fundamento na sua inconstitucionalidade ou que aplique uma norma (jurdico-pblica) cuja inconstitucionalidade haja sido suscitada durante o processo.
Porm, e se a inconstitucionalidade da norma, com base na qual a deciso
arbitral foi tomada, for um regulamento de arbitragem? Caber tambm
recurso para o Tribunal Constitucional? Embora haja quem entenda que as
normas jurdico-privadas se excluem da fiscalizao da constitucionalidade,
parece-nos que a resposta questo que levantmos afirmativa, isto face ao
conceito de norma que adoptmos no presente estudo e que est em consonncia com o entendimento da doutrina e jurisprudncia, que tambm admitem expressamente esta possibilidade.
Mais difcil e complexa se afigura a terceira hiptese, j que se pode
afirmar que, verdadeiramente, uma conveno de arbitragem no contm
normas mas sim clusulas. Porm, se a mesma tiver ditames com eficcia
219
normativa, que se dirijam aos rbitros e que condicionem a deciso do tribunal arbitral, talvez se possa defender que a conveno de arbitragem tambm
estar sujeita fiscalizao do Tribunal Constitucional - entendimento este
que, como vimos, tambm encontra apoio na doutrina.
Por fim, e relativamente ao objecto do nosso tema, ainda foram levantadas
mais algumas questes com ele relacionadas. Nomeadamente, (i) a questo de
saber se se pode recorrer s de uma deciso final ou, tambm, de uma deciso interlocutria; (ii) a questo relativa tramitao do recurso, atendendo,
face ao artigo 25. 0 da LAV, extino do poder jurisdicional dos rbitros;
(iii) a particularidade respeitante ausncia do Ministrio Pblico dos tribunais arbitrais; (iv) e, finalmente, a questo da possibilidade de se recorrer para
o Tribunal Constitucional se estiver em causa uma arbitragem internacional.
Por ltimo, e face s posies que defendemos aqui, cumpre dizer que
somos sensveis a que um excessivo liberalismo da impugnao da deciso
arbitral, alm de desprestigiar a arbitragem, possa pr em causa o sucesso da
arbitragem como meio alternativo de resoluo jurisdicional de litgios. Alm
do mais, no se ignora que, muitas vezes, o Tribunal Constitucional visto e
utilizado como uma 4.a instncia de recurso.
De todo o modo, importa alertar que o recurso para o Tribunal Constitucional uma soluo eventual e residual, pelo que entendemos que o mesmo
no constitui uma afronta insuportvel ao carcter finalstico da arbitragem,
nem s vantagens que ela encerra.
BIBLIOGRAFIA
ANDRADE, Josl'l CARLOS VIEIRA DE- "A Fiscalizao de Normas Privadas pelo Tribunal Constitucional'; in Revista de Legislao e Jurisprudncia, ano 133. 0 (2001)
- "Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976'; 3. edio, Almedina,
Coimbra, 2007
BRITO, MARIA HELENA- "Direito do Comrcio Internacional", AI medi na, Coimbra, 2004
CAMPOS, DIOGO LEITE/PINTO, CLAUDIA SAAVEDRA - "Crditos Futuros, Titularizao e Regime
Fiscal", Almedina, 2007
CANARIS, CLAUS-WILHEIM- "Direitos Fundamentais e Direito Privado", traduo portuguesa de
Ingo Wolfgang Sarlet e Paulo Mota Pinto, Almedina, Coimbra, 2003
CANOTILHO, J. J. GoMES, "Direito Constitucional e Teoria da Constituio'; 7. edio, Almedina,
Coimbra
- "Fiscalizao da Constitucionalidade e da Legalidade", DJAP, IV vol., 1991
CANOTILHO, J.J. GOMES/MOREIRA, VITAL- "Constituio da Repblica Portuguesa Anotada", 3.
edio revista, Coimbra Editora, 1993
- "Constituio da Repblica Portuguesa Anotada", artigos 1.0 a 107. 0 , vol. I, 4. edio
revista, Coimbra Editora, 2007
- "Fundamentos da Constituio", Coimbra Editora, 1991
220
FERREIRA, FERNANDO AMANCIO- "Manual dos Recursos em Processo Civil", 8. edio, Almedina, Coimbra, 2008
FONSECA, GUILHERME - "Fiscalizao concreta da Constitucionalidade e da Legalidade, breves
noes", in Scientia Ivridica, Tomo XXXIII, Setembro-Dezembro 1984, pp. 455 a 463
FREITAS, Jost1. LEBRE DE- "Algumas Implicaes da Natureza da Conveno de Arbitragem'; in
Estudos em Homenagem Professora Doutora Isabel de Magalhes Co/lao, Volume II, Almedina, 2002
FREITAS, Jost1. LEBRE DE/MENDES, ARMINDO RIBEIRO -"Cdigo de Processo Civil Anotado': vol.
. III, artigos 676. 0 a 943. 0 , Coimbra Editora, 2003
GOUVEIA, MARIANA FRANA- "Resoluo Alternativa de Litgios- Relatrio sobre o programa,
os contedos e os mtodos do seu ensino terico e prtico'; Faculdade de Direito da Universidade Nova de Lisboa, 2008
- "A Causa de Pedir na Aco Declarativa", Almedina, Coimbra, 2004
MARTINS, LICINIO LOPES- "O Controlo de Normas na Jurisprudncia do Tribunal Constitucional'; in Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra [N.o 2], vol. LXXV
(1999)
221
JURISPRUD!lNCIA CONSULTADA
Acrdos do Tribunal Constitucional
- 26/85, de 15 de Fevereiro de 1985, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 5.0 volume,
1985, pp. 7 a 70
- 150/86, de 30 de Abril de 1986, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 7. 0 volume,
1986, pp. 287 a 301
- 230/86, de 8 de Julho de 1986, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 8. 0 volume, 1986,
pp. 115 a 133
- 289/86, de 29 de Outubro de 1986, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 8. 0 volume,
1986, pp. 399 a 419
- 32/87, de 28 de Janeiro de 1987, in DR, II Srie, de 7 de Abril de 1987
- 33/88, de 2 de Fevereiro de 1988, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 11. o volume,
1988, pp. 221 a 232
- 156/88, de 29 de Junho de 1988, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 11.0 volume,
1988, pp. 1057 a 1062
- 168/88, de 13 de Julho de 1988, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 12. 0 volume,
1986, pp. 173 a 238
- 472/89, de 12 de Julho de 1989, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 14. 0 volume,
1989, pp. 7 a 40
- 52/92, de 5 de Fevereiro de 1992, IJ Acrdos do Tribunal Constitucional, 21. 0 volume,
1992, pp. 51 a 68
- 266/92, de 14 de Julho de 1992, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 22. 0 volume,
1992, pp. 783 a 797
222
223