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Fortalecimiento de la Educacin
EMISIN DE OBLIGACIONES
INTEGRANTE:
CURSO:
Derecho Societario
DOCENTE:
Dra. Mara Meza Aguirre
Hoy en da se ha puesto de manera clara e inequvoca que cualquier forma societaria puede
emitir obligaciones.
Se ha abierto la posibilidad de crear lo que se llama los programas de emisin, que es el
nuevo concepto del lanzamiento de estos valores a los mercados. Se va a poder hacer en
un solo acto la aprobacin, la estructuracin de todo un programa de emisin de
obligaciones: distintas series, distintas emisiones, distintas oportunidades, distintos tipos de
valores, todo ello en un acto unitario.
Se ha conservado la tradicional limitacin a la emisin de obligaciones al monto del
patrimonio de la empresa, salvo los casos de garantas especificas; pero tambin se ha
introducido la novedad que si se obtiene una calificacin de favorable de riesgo, aprobada
por la CONASEV, la sociedad puede emitir obligaciones por encima de tales lmites.
Se ha llamado al actual fideicomiso de la emisin de obligaciones, comisario. Al darse la ley
de instituciones financieras surge por primera vez la institucin del fideicomiso bancario y
para evitar una duplicidad de trminos se ha hecho el cambio.
Se ha abolido el rgimen de prelaciones que tena la ley respecto de la emisin de
obligaciones. La ley dice que la primera emisin se paga primero que la segunda, y as
sucesivamente, un rango inconveniente e innecesario que restringa la colocacin de
obligaciones.
Se ha establecido dos elementos muy importantes
Operacin de crdito utilizada por los empresarios como medio de financiacin para la
obtencin de recursos mediante endeudamiento que se retribuye pagando un tipo de inters.
Las obligaciones son valores emitidos en serie que crean o reconocen una deuda a cargo de
la entidad emisora y representan una parte alcuota de un crdito contra dicha entidad y a
favor del obligacionista o acreedor. Pueden recibir distintas denominaciones, como por
ejemplo bonos, cdulas, etc. Son las sociedades annimas, las que con ms frecuencia
emiten dichos valores.
La sociedad de responsabilidad limitada no podr acordar ni garantizar la emisin de
obligaciones u otros valores negociables agrupados en emisiones.
Estas se pueden representar tanto por medio de ttulos (nominativos o al portador) como por
anotaciones en cuenta. En el primer supuesto, los ttulos son emitidos en serie numerada,
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son negociables, con fuerza ejecutiva y deben ser iguales conteniendo las caractersticas de
la sociedad emisora as como el importe de la emisin y garantas de la misma entre otros.
El motivo de la emisin
Capacidad de pago
4. Acta de asamblea general extraordinaria de accionistas. sta ser la que acord la emisin.
5. Acta de sesin del consejo de administracin. En la cual se hizo la designacin de la persona
o personas que deben suscribir la emisin.
6. Relacin de bienes que constituyen la garanta.
7. Certificacin del registro pblico de la propiedad sobre los bienes dados en garanta.
Una vez obtenida la autorizacin, la empresa procede a realizar la emisin, para lo cual se
celebra una asamblea general extraordinaria, a fin de designar a la persona que se har cargo
de representar los intereses de los suscriptores. Esta persona se denomina representante
comn de las obligaciones y sus funciones principales son:
1. Comprobar los datos contenidos en el estado de situacin financiera de la sociedad
emisora para efectuar la emisin.
2. Cerciorarse de la debida constitucin de la garanta.
3. Autorizar las obligaciones que se emitan
4. Ejercitar las acciones o derechos que al conjunto de obligaciones correspondan por el
pago de los intereses o del capital debido o en virtud de las garantas sealadas para la
emisin.
5. Convocar y presidir la asamblea general de obligacionistas y ejecutar sus decisiones.
6. Asistir a las asambleas generales de accionistas de la sociedad emisora y recabar de
los administradores, gerentes y funcionarios de la misma, los informes necesarios para
el ejercicio de sus atribuciones, incluyendo los relativos a la situacin financiera de la
sociedad.
7. Otorgar, en nombre del conjunto de obligaciones, los documentos o contratos que
deben celebrarse con la sociedad emisora.
valores mobiliarios de renta fija, ya que la renta que proporcionan a sus titulares
(intereses), est normalmente predeterminada.
Para Garrigues: Es la oferta de un contrato de prstamo que el futuro
prestamista (obligacionista) acepta mediante la firma del boletn de (suscripcin)
Para Oswaldo Hundskopf Exebio: Sostiene que cuando una empresa se
encuentra en una difcil situacin financiera, la emisin de obligaciones se
presenta como una alternativa de financiamiento de sus necesidades y/o
proyectos, teniendo la posibilidad de realizada mediante oferta privada o pblica,
as como tambin podra emitir esos valores mobiliarios como ttulos de
reconocimiento de deudas pre existentes, a fin de proporcionar a los acreedores,
valores mobiliarios con mrito ejecutivo.
Con el artculo 304 se inicia el Ttulo I del Libro Cuarto, referido a las normas
complementarias de la ley, aplicables a todas las formas societarias en ella previstas.
La ubicacin de la seccin sobre emisin de obligaciones dentro de este libro significa
una novedad puesto que la anterior LGS se ocupaba de este tema en el Titulo IX de su
seccin tercera, destinado a regular solamente a lo sociedad annima. En
consecuencia la nueva ubicacin que le ha dado el legislador al captulo que nos ocupa
no deja dudas que toda sociedad que se encuentra dentro mbito de la nueva LGS
est facultada a emitir obligaciones. Cabe destacar que ello concuerda con el artculo
86 de la Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo 861, que autoriza a todas las
personas jurdicas de derecho privado a emitir bonos.
En la actual LGS: Todo tipo de sociedad est faculta da a emitir obligaciones. La
decisin de emitir obligaciones es prerrogativa de la Junta General de accionistas o de
socios.
En una acepcin primaria, emitir obligaciones es desarrollar un procedimiento integrado
por distintos actos jurdicos y no jurdicos cuyo objetivo es, como se ha firmado
grficamente, procurar dinero fresco a la entidad emisora. El emisor persigue obtener
nuevos recursos financieros a ttulo de crdito; los suscriptores pretenden invertir esto
es, colocar capital en condiciones de seguridad, rentabilidad y liquidez.
Al respecto, Fernando Snchez Calero (Instituciones de Derecho Mercantil-1992)
precisa que ello se debe a que el rgimen de la emisin de las obligaciones pretenden
cumplir no solamente con la tutela de los suscriptores, sino, adems, con la
preocupacin que entraa el endeudamiento de importancia a cargo de la sociedad,
razn por la cual la decisin no es dejada en manos de sus administradores sino de
sus socios o accionistas. Ello no obsta para que el artculo 312 faculte a la junta para
delegar en el rgano administrador la adopcin de las decisiones necesarias para
ejecutar la emisin.
Como sealan Rodrigo Uria (Comentario a la Ley de Sociedades Annimas-1976) y
Antonia Brunetti (Tratado del Derecho de Sociedades-1960), la emisin obligaciones es
un instrumento utilsimo para levantar capitales. Si bien para la sociedad el aporte de
capital resulta menos oneroso que la emisin de obligaciones, ello no es
necesariamente lo ms conveniente para sus socios o accionistas. Por ejemplo, en el
caso de que sea corto, carece de sentido que se obtenga mediante un aporte de los
socios.
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obligaciones que reconozcan o creen una deuda, a favor de sus titulares. Sin
embargo, ello no le resta carcter contractual a la emisin de obligaciones, en lo cual
se asemeja al mutuo, teniendo en cuenta que la primera se expresa en un contrato de
emisin, celebrado entre la sociedad y el representante de los obligacionistas.
Artculo 305 - Importe:
El importe total de las obligaciones, a la fecha de emisin, no podr ser superior al patrimonio
neto de la sociedad, con las siguientes excepciones:
1. Que se haya otorgado garanta especfica; o,
2. Que la operacin se realice para solventar el precio de bienes cuya adquisicin o
construccin hubiese contratado de antemano la sociedad; o,
3. En los casos especiales que la ley lo permita.
No podr ser superior al patrimonio neto de la sociedad, salvo que se haya otorgado
garanta especfica; que se realice para solventar el precio de bienes cuya adquisicin
o construccin hubiese contratado de antemano la sociedad; o en los casos que la ley
permita. (305 LGS).El patrimonio neto es la diferencia entre el activo total y el pasivo
frente a terceros, resultante del balance a la fecha de la emisin.
El lmite mximo impuesto mediante el artculo 305, bajo comentario, prohbe a las
sociedades emitir obligaciones que no tenga respaldo, en el patrimonio neto de la
sociedad, igual o mayor a su importe, regla que admite nicamente las excepciones
previstas en la norma. Es evidente que con esta disposicin el legislador procura, por
encima de todo, la proteccin del obligacionista.
Nuestra LGS se sita dentro de la lnea trazada por la mayora de las legislaciones, con
excepcin de casos como la ley francesa o la argentina.
Desde el derecho romano a nuestros das el legislador ha buscado y otorgado
proteccin al deudor frente al acreedor, ms cuando estamos en el terreno de la
emisin de obligaciones es el acreedor-obligacionista el que resulta protegido contra la
entidad emisora. La razn est en que la expresin, tantas veces repetida, de que el
necesitado de dinero queda a merced de quien se lo da, no siempre es exacta, y lo
natural es que el legislador apoye al dbil, sea acreedor, sea deudor.
Si bien la proteccin del obligacionista ha sido la tendencia tradicional de la mayora de
las legislaciones y la doctrina, creemos que es necesario realizar una reflexin ms
acuciosa sobre el particular.
El desarrollo experimentado por el mercado de capitales a lo largo de los ltimos aos
ha propiciado una serie de cambios en la estructura de la emisin de las obligaciones.
Dichos cambios demandan la urgente necesidad de analizar el acostumbrado papel
protector del estado, a la luz de la experiencia de las ltimas dcadas.
En primer lugar, ll ama la atencin que el artculo 305 de la LGS no restrinja el marco
de aplicacin de dicho lmite al supuesto de emisin de obligaciones por oferta pblica,
teniendo en consideracin que, bajo circunstancias ordinarias, cualquier sociedad es
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afecta el derecho preferente de que goza cada emisin o cada serie con respecto a sus
propios garantas.
Asimismo, debe entenderse que, no obstante que las obligaciones se individualizan a
travs de la emisin de ttulos independientes entre s, las garantas tiene la condicin
colectiva, en razn de que respaldan la emisin o la serie en su totalidad, a favor de la
masa de obligacionistas.
Artculo 306 - Condiciones de la emisin:
Las condiciones de cada emisin, as como la capacidad de la sociedad para formalizarlas, en
cuanto no estn reguladas por la ley, sern las que disponga el estatuto y las que acuerde la
junta de accionistas o de socios, segn el caso.
Son condiciones necesarias la constitucin de un sindicato de obligacionistas y la designacin
por la sociedad de una empresa bancaria, financiera o sociedad agente de bolsa que, con el
nombre de representante de los obligacionistas, concurra al otorgamiento del contrato de
emisin en nombre de los futuros obligacionistas.
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4.3. Diferencias:
En las emisiones de bonos, el pago del principal y los intereses de los valores
emitidos es de cargo de la entidad originadora, en la titulizacin dicho pago se
efecta con cargo al patrimonio autnomo.
En la emisin de bonos, sta figura como deuda en el balance del emisor; por el
contrario, en la titulizacin la deuda ya no figura en el balance del originador.
En la emisin de bonos, los pagos a los inversionistas que adquirieron los
valores provienen de los ingresos del emisor (riesgo emisor); en la titulizacin,
los pagos a los inversionistas provienen del patrimonio autonomo (riesgo
patrimonio).
Como podemos apreciar existen una serie de alternativas a la titulizacin de activos, en
algunos casos, no encontramos ante operaciones con activos financieros como el
factoring y en otros, con una modalidad de titulizacin que consideramos ms bien
como una alternativa (emisiones de bonos con garantas). Finalmente, las empresas de
acuerdo a sus necesidades y potencialidades optarn por una u otra.
Artculo 308 - Escritura pblica e inscripcin:
La emisin de obligaciones se har constar en escritura pblica, con intervencin del
Representante de los Obligacionistas. En la escritura se expresa:
1. El nombre, el capital, el objeto, el domicilio y la duracin de la sociedad emisora.
2. Las condiciones de la emisin y de ser un programa de emisin, las de las distintas
series o etapas de colocacin.
3. El valor nominal de las obligaciones, sus intereses, vencimientos, descuentos o
primas si las hubiere y el modo y lugar de pago.
4. El importe total de la emisin y, en su caso, el de cada una de sus series o etapas.
5. Las garantas de la emisin, en su caso.
6. El rgimen del sindicato de obligacionistas, as como las reglas fundamentales sobre
sus relaciones con la sociedad.
7. Cualquier otro pacto o convenio propio de la emisin.
La colocacin de las obligaciones puede iniciarse a partir de la fecha de la escritura
pblica de emisin. Si existen garantas inscribibles solo puede iniciarse despus de la
inscripcin de estas.
Artculo 309 - Rgimen de prelacin:
No existe prelacin entre las distintas emisiones o series de obligaciones de una misma
sociedad en razn de su fecha de emisin o colocacin, salvo que ella sea
expresamente pactada a favor de alguna emisin o serie en particular. Si se conviene
un orden ms favorable para una emisin o serie de obligaciones, ser necesario que
las asambleas de obligacionistas de las emisiones o series precedentes presten su
consentimiento.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no afecta el derecho preferente de que goza cada
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