Introduccin

Ha sido muy importante en materia de contratos la unificacin de la codificacin

civil y comercial.
Dentro de los aspectos ms relevante del nuevo Cdigo en materia de parte
general de los contratos podemos mencionar:
-

La incorporacin de principios generales de proteccin para el consumidor,

incluyndose la regulacin de las prcticas abusivas, la informacin y
publicidad, las modalidades especiales y las clusulas abusivas. (art. 1092
a 1122)

La regulacin de los contratos por adhesin, independizndose de los

contratos de consumo. Explica Gastaldi que ello pregona un triple
rgimen: 1) Contrato discrecional (el contrato contemplado en parte
general del Cd. Vlez) 2) contrato por adhesin a clusulas
predispuestas. 3) contrato de consumo.

Se ampla la regulacin de la incorporacin de los terceros al contratos con

la regulacin de nuevas figuras contractuales como contrato para
personas a designar o contrato por cuenta de quien corresponda

Se incorporan nuevas herramientas jurdicas en los art. 1031 y 1032

relativas a la suspensin del cumplimiento de un contrato las cuales se
condicen con la funcin preventiva consagrada por el nuevo Cdigo. en el
art. 1710.

Concepto
El art- 957 contempla la definicin de contrato, expresando: Contrato es el acto
jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para
crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.
Sabemos que el concepto del contrato, no ha permanecido inmutable en el
tiempo, es un concepto cambiante segn las costumbres e ideas imperantes de
la sociedad en una poca determinada. La teora tradicional del contrato se ha
visto impactada por las transformaciones sociales que se han operado en el
mbito de la negociacin, la autonoma de la voluntad y la manera de manifestar
el consentimiento, pero los principios generales de buena fe y de solidaridad
continan en nuestro criterio ms presentes que nunca.. 1
Opina Mosset Iturraspe que el contrato como acto o negocio jurdico civil
presenta las siguientes notas distintivas: a) es bilateral, por requerir o necesitar
el consentimiento de dos o ms personas; b) tiene que realizarse entre vivos ya
que no depende del fallecimiento de aquella persona de cuya voluntad emana;
c) tiene que tener contenido patrimonial, por tener un objetivo susceptible de
1

GARRIDO, Lidia, comentario art. 957

una apreciacin pecuniaria; y d) debe ser causado por ser la causa fin un
elemento estructural y agrega que el contrato regla exclusivamente de un modo
inmediato o directo, las relaciones jurdicas patrimoniales obligacionales, es
decir, las propias del derecho creditorio. 2
En sntesis el nuevo cdigo recepta la definicin encuadrando a los contratos en
la categora de actos jurdicos bilaterales o plurilaterales de contenido
patrimonial, siendo por supuesto un acto entre vivos, y acepta la mayor amplitud
del negocio, desde la creacin hasta la extincin del mismo. Abarcando entonces
las transformaciones de las relaciones jurdicas, no solo la creacin, sino la
regulacin, modificacin, transferencia y extincin y no solo las obligaciones sino
tambin los derechos reales e intelectuales. Resulta terminolgicamente ms
correcto que el cdigo de Vlez, aclarando que las partes son el centro de
imputacin de las relaciones y no las personas y que el consentimiento de las
mismas es necesario para configurarlo, no aludiendo a la declaracin de
voluntad como lo haca el Cdigo Civil anterior. 3 .

Principios y clusulas generales del contrato

Explica Lorenzetti4 que la tcnica de regulacin de los contratos ha evolucionado
en los ltimos aos, prefirindose la utilizacin de conceptos jurdicos
indeterminados que permitan la flexibilidad y la adaptacin, antes que las reglas
determinadas que pueden ser demasiado rgidas en un mundo cambiante.
Tomando como ejemplo el modelo de UNIDROIT se reciben como principios:
-

La libertad de contratacin (art. 958 CCyC)

La seguridad jurdica

La libertad de formas (art. 969 y 1015)

El efecto vinculante de los contrato y el efecto relativo de la obligatoriedad

(art. 959 y 1021)

La buena fe y la lealtad negocial. (art. 9 y 961)

Los principios son reglas denticas ya que establecen juicios de deber ser,
receptan valores y como tales no pueden ser sino aspiraciones cuyo grado de
concrecin vara segn los sistemas jurdicos, los momentos histricos y su
relacin con el ordenamiento positivo.
A continuacin desarrollaremos los principios citados:

MOSSET ITURRASPE Teora general del contrato, Buenos Aires, 1976, pg. 11
GARRIDO, Lidia, comentario art. 957
4
LORENZETTI, R.L. Tratado de los contratos. Parte General, 1ra. Edicin; Ed. RubinzalCulzoni Santa F 2010, pg.121
3

1) La libertad de contratacin, contemplada en el art. 958 establece Las partes

son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los
lmites impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres
La libertad de contratacin tiene adems el respaldo constitucional, en el sentido
amplio del Art. 14 de la CN. El art. 958 comprende tanto la libertad de contratar
o no, la eleccin de con quien hacerlo y la libertad de fijar el contenido del
contrato o su autorregulacin.
La autonoma de la voluntad cumple una funcin primordial al constituirse en
factor de atribucin de la obligacin contractual, slo cuando las partes declaran
la voluntad de obligarse hay obligacin.
Se ha proclamado durante mucho tiempo que la autonoma de la voluntad y la
libertad son la base necesaria del acuerdo de voluntades de lo que tcnicamente
denominamos contrato.5
El art. 962 refuerza el principio de autorregulacin contractual al establecer: Las
normas legales relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de las
partes, a menos que de su modo de expresin, de su contenido, o de su
contexto, resulte su carcter indisponible
2) Seguridad jurdica: Explica Lorenzetti6 que es esencial para el funcionamiento
del contrato. Las partes ejerciendo su libertad, se obligan mutuamente hacer
algo. Esta decisin requiere como contrapartida la autorresponsabilidad, es decir
que se cumpla lo pactado y que no se cambien las reglas. Por esa razn este
principio se refiere especficamente a la previsibilidad, al saber a que atenerse,
que contiene dos facetas:
- que la contraparte cumpla la palabra empeada (pacta sunt servanda)
- que no cambien las reglas generales de lo pactado (rebus sic stantibus)
3) La libertad de formas: El cdigo en su art. 969 expresa la definicin de los
contratos formales, explicando que los mismos son aquellos que la ley exige una
forma especfica para su validez, siendo nulos cuando la solemnidad no ha sido
satisfecha. Finaliza el artculo diciendo que cuando la ley o las partes no
imponen una forma determinada, sta debe constituir slo un medio de prueba
de la celebracin del contrato
Por su parte el art. 1015 enuncia que Solo son formales los contratos a los
cuales la ley le impone una forma determinada.
4.a) El efecto vinculante del contrato: El art. 959 dice Todo contrato
vlidamente celebrado es obligatorio para las partes. Su contenido slo puede
ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los supuestos en que la
ley lo prev

5
6

LORENZETTI, op. cit. Pg. 125

LORENZETTI, op. cit. Pg. 132

En virtud del principio de la fuerza obligatoria de la voluntad y tal como

expresaba el art. 1197 del Cdigo de Vlez el contrato es ley para la partes y si
bien se elimin en la redaccin actual dicha fuerza terminolgica, el principio
permanece vigente y las partes continan siendo esclavas de sus dichos,
siempre que estemos frente a un contrato vlido, es decir sin ningn defecto
(error, dolo, violencia etc.).
El contrato, en s, produce el efecto de no poder ser disuelto, y ni, siquiera
parcialmente modificado, por voluntad unilateral, salvo los casos expresamente
admitidos por la ley (revocabilidad unilateral y rescisin unilateral), porque,
como el contrato es el resultado de la voluntad concorde de las partes, hace
falta el concurso de las mismas voluntades para efectuar su disolucin o
modificacin. 7
Refuerza este principio lo expuesto en el art. 960, el cual contempla que ni
siquiera los jueces podrn modificar las estipulaciones de los contratos los cuales
deben hacer respetar y cumplir el acuerdo de partes, salvo a pedido de parte y
cuando sta se encuentre autorizada por la ley (lesin) o de oficio cuando se
afecta orden pblico. El orden pblico, junto con las buenas costumbres y las
normas imperativas constituyen un lmite a la autonoma de la voluntad y
cuando se quebrantan tales lmites, el contenido disconforme con el
ordenamiento jurdico, aunque se corresponda con la voluntad de las partes,
debe ser considerado ilcito y provoca, sea la invalidez del contrato o el
aniquilamiento parcial de la clusula que lo padeciere. 8
4.b) El efecto relativo de los contratos: El art. 1021 expresa: El contrato slo
tiene efecto entre las partes contratantes; no lo tiene con respecto a terceros,
excepto en los casos previstos por la ley.
Este principio funciona como uno de los contrapesos de la autonoma de la
voluntad que tienen las partes, al momento de contratar, especificando que;
aquello que se ha pactado entre unos, no puede producir un beneficio o perjuicio
a otros (res inter alios acta aliis necque prodesse necque nocere potest).
5) Principio de Buena Fe: El art. 961 dice que Los contratos deben celebrarse,
interpretarse y ejecutarse de buena fe. Obligan no slo a lo que est
formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que puedan
considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente se
habra obligado un contratante cuidadoso y previsor..
Lorenzetti manifiesta que la buena fe es uno de los temas fundamentales de los
contratos por su enorme gravitacin en todas las etapas de la contratacin,
incorporando una regla moral en el comportamiento de los contratantes. La
acepcin jurdica presenta dos facetas: lo que es digno de creencia y que por ello

GARRIDO, Lidia, comentario art. 959

APARICIO, Juan Manuel Contratos en general. Observaciones al proyecto de cdigo. La
Ley 2012-F
8

produce una expectativa jurdica susceptible de ser protegida (buena fe

creencia) y las reglas objetivas de comportamiento leal (buena fe objetiva) 9
Diez Picazo expone que si la buena fe es un modelo o arquetipo de conducta
social, y una norma jurdica que impone a la persona el deber de comportarse
de buena fe en el trafico jurdico, cada persona debe ajustar su propia
conducta al arquetipo de la conducta social reclamada por la idea imperante, se
exige esta conducta no solo desde la limitacin de una conducta deshonesta sino
adems en una exigencia positiva siendo ejemplo los deberes de cooperacin y
de diligencia10.
La buena fe en la celebracin, interpretacin y ejecucin, lo cual es coherente
con la norma existente en el Ttulo Preliminar. Los contratos obligan, no slo a lo
que est formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que puedan
considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente se
habra obligado un contratante cuidadoso y previsor. La amplitud que se le
reconoce a este principio es consistente con la que le ha dado la doctrina y
jurisprudencia argentinas.11
Prelacin normativa.
El art. 963 expresa: En los casos en que concurren las disposiciones de este
Cdigo y las de alguna ley especial relativa a contratos, son aplicables, en el
siguiente orden de prelacin:
1) las normas indisponibles de la ley especial y de este Cdigo;
2) la autonoma de la voluntad;
3) las normas supletorias de la ley especial;
4) las normas supletorias de este Cdigo.
Si una situacin es resuelta o abordada por distintas leyes el artculo soluciona la
cuestin estableciendo un orden de prelacin, receptando una jerarqua
sostenida en la Jurisprudencia y en la Doctrina, apartndose sin embargo en el
inc 1) pues pone de igual rango al cdigo y a la Ley especial de lo usual que es
darle preeminencia a una u otra ley especial o ley general (cdigo)
Las normas indisponibles hacen referencia a aquellas cargadas de orden pblico
y debemos tomarlo en el sentido amplio dado por el mismo cdigo, en el caso de
coexistir una ley y las normas del cdigo cargadas con ese mismo tinte el
intrprete deber recurrir al Ttulo preliminar e interpretar el ordenamiento en su
conjunto, a la luz del derecho constitucional y la finalidad de la norma.
En este sentido el art. 1 del CCyC establece: Los casos que este Cdigo rige
deben ser resueltos segn las leyes que resulten aplicables, conforme con la
Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la
9

LORENZETTI, op. cit. Pg. 142

DIEZ PICAZO, La doctrina de los propios actos. Ed. Bosch
11
FUNDAMENTOS DEL ANTEPROYECTO DE CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
10

Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la norma.

Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los
interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre
que no sean contrarios a derecho.
Los principios contemplados en el Ttulo preliminar, influyen a lo largo de todo el
Cdigo, siendo una de las novedades ms importantes el reconocimiento
expreso de la constitucionalizacin del derecho privado, la cual implica echar por
tierra con la tradicional pretensin de aislar al derecho privado del alcance de los
principios constitucionales, sobre todo en lo atinente a estndares de justicia
distributiva.
El inc 2) de este artculo refiere a la voluntad de las partes de autoregularse y en
el supuesto de un contrato particular regulado en el ordenamiento a travs de
normas supletorias la prelacin siempre favorece a lo estipulado por las partes.
Situacin distinta se da en los incisos 3) y 4) en los cuales se adopta la solucin
de dar preeminencia a la ley especial sobre el cdigo que sera ley general, en
las normas supletorias, debido a la especialidad que le es propia por la materia
tratada. 12

Vigencia.
El art. 7 establece: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto
disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede
afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de
ejecucin, con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las
relaciones de consumo.
Se ha conservado esta regla, pero se aclara que las leyes se aplican a las
consecuencias y no a las relaciones, de acuerdo con lo que sostiene la doctrina
mayoritaria.
Por otra parte, se introduce una ligera variante con relacin a la regulacin
actual del artculo 3 del Cdigo Civil con relacin a los contratos en curso de
ejecucin y las nuevas normas supletorias. Segn el entendimiento tradicional, la
vigencia de las normas supletorias se basa en que las partes han callado porque
la ley prevea lo que ellas queran estipular y porque acordarlo en el contrato,
hubiera sido una estipulacin sobreabundante e intil. Por consiguiente, si una
reforma legislativa altera los preceptos supletorios de un contrato dado, los
contratos en curso deben ser juzgados por la vieja ley, que forma parte de ellos;
en realidad, lo que se respeta no es la vieja ley, sino la voluntad de las partes.
12

GARRIDO, Lidia, comentario art. 963

Sin embargo, tratndose de una relacin de consumo, particularmente cuando el

contrato es de duracin, cabe descartar la presuncin de una voluntariedad
comn sobre la remisin a las normas supletorias vigentes. Por ello, dado que
es de presumir que la nueva ley mejora segn lo justo la derogada y que el
legislador la sanciona de acuerdo a lo que parece ms razonable segn los
cambios sociales o las prcticas negociales, procurando interpretar lo que
hubieran con justicia pactado las partes de haberlo previsto, parece conveniente
que, en estos contratos de consumo, la regla sea invertida en el sentido que, al
contrato de consumo en curso de ejecucin, le sean aplicables las nuevas leyes
supletorias que puedan sancionarse, siempre y cuando, obviamente, por
fidelidad a un principio cardinal que informa la materia, sea ms favorable al
consumidor.13

13

FUNDAMENTOS DEL ANTEPROYECTO DE CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN