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2TESTE
da concordncia do credor de cada uma, como resulta do disposto na lei civil quanto
transmisso de dvidas (arts. 595 e 596 CC) e quanto novao subjectiva por
substituio do devedor (art. 858 CC).
Do trespasse faz nascer para o trespassante, independentemente de estipulao, a
obrigao de no concorrncia (desleal) ao trespassrio, isto , de no exercer uma
actividade anloga, em condies de local, tempo e outras, que constituam uma forma
eficaz de retomar a clientela do estabelecimento alienado. A violao deste dever
constituir concorrncia ilcita, cuja sano constituir na responsabilidade pela
indemnizao dos danos causados, bem como na aplicao de uma sano pecuniria
compulsria ao violador, enquanto persista na conduta ilcita, isto , na explorao
concorrencial (art. 829-A CC).
2.Cesso de Explorao do Estabelecimento Comercial
A Cesso de Explorao de um estabelecimento comercial um contrato de locao do
estabelecimento como unidade jurdica, isto , um negcio jurdico, pelo qual o titular do
estabelecimento proporciona a outrem, temporariamente e mediante retribuio, o gozo e
usufruto do estabelecimento. Este deve estar composto pelos meios materiais
indispensveis sua utilizao como empresa, adaptados ao seu ramo de actividade,
nomeadamente, mquinas e utenslios que viabilizem, pela simples colocao de
mercadorias, o arranque da explorao comercial; o que no inviabiliza que o
estabelecimento no se encontrasse em explorao.
A cesso de explorao deve ser comunicada ao senhorio no prazo previsto por lei (art.
1038., al. g) do C.Civil), no entanto este no deve exercer direito de preferncia neste
contrato, conforme disposto no caso do trespasse, para que a alterao de titularidade no
infrinja a proteco da subsistncia da empresa comercial (n. 1 do art. 115. da RAU);
no entanto, caso exista parecer divergente emitido pelo tribunal de Relao, por
jurisprudncia, possvel que esta locao seja precedida pela consulta ao senhorio, quer
pelo seu direito de preferncia, quer, inclusive, para sua aprovao.
Enquanto na Cesso de Explorao, quanto sua disciplina existem regras dispersas que
lhe so aplicveis, consoante o seu mbito e os elementos constituintes de cada nvel de
entrega (Mnimo, Natural e Mximo), no Trespasse o estabelecimento alienado como
um todo unitrio, abrangendo a globalidade dos elementos que o integram (art. 115., n.
2, al. a, do RAU).
Na cesso de explorao, assim como em todas as situaes em que seja implcita a
transferncia da explorao do estabelecimento, como por ex. trespasse, so mbito da
transmisso os contratos de trabalho, uma vez que a posio contratual da entidade
patronal se transmite
As dvidas, em contrapartida, no sero transmitidas, salvo exista concordncia dos
credores, e declarao de vontade expressa (ats. 595. e 596. do C.Cvil). O imvel no
, naturalmente, objecto da cedncia de explorao, embora implique a sua transmisso
temporria e onerosa, contrariamente ao que se verifica no trespasse, cuja transferncia
de posio de arrendatrio definitiva.
3.Obrigaes dos Comerciantes
Forma
O princpio da consensualidade ou liberdade de forma (art. 219 CC) por vezes aplicado
de forma mais extensa no mbito do direito comercial: aqui o intuito de promover as
relaes mercantis, protegendo o crdito e a boa f, leva a promover a simplicidade da
forma.
Solidariedade passiva
A solidariedade das obrigaes no se presume: tem que resultar da lei ou da vontade das
partes (art. 513 CC), assim , em direito comum, ou seja, quanto s obrigaes civis, nas
quais, portanto, a regra a conjuno.
Mas no assim nas obrigaes comerciais, nas quais, salvo estipulao em contrrio, os
co-obrigados so solidrios (art. 100 CCom), a menos que se trate de actos de comrcio
unilaterais, nos quais no h solidariedade para os obrigados em relao aos quais o acto
no for comercial (art. 100 nico CCom). Este regime constitui a ressalva constante da
2 parte do art. 99 CCom, e tem por escopo o reforo do crdito, que constitui um dos
princpios inspiradores do Direito Comercial.
Responsabilidade dos bens dos cnjuges por dvidas comerciais
No actual regime dos efeitos do casamento sobre os direitos patrimoniais dos cnjuges,
prevalece o princpio da igualdade de direitos e deveres, a ambos pertencendo a
orientao da vida em comum e a direco da famlia (art. 1671 CC). No tocante s
dvidas contradas pelos cnjuges, aquele primeiro princpio tem como corolrio, o
disposto no art. 1690/1 CC: qualquer dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas
sem o consentimento do outro.
No caso das dvidas contradas no exerccio do comrcio pelo cnjuge comerciante, o
legislador inverteu o nus da prova: de forma implcita, presume que elas foram
contradas pelo comerciante em proveito comum do casal. E, portanto, estabelece que s
no ser assim se for provado em regra pelo cnjuge do comerciante ou eventualmente
por este que as dvidas no foram contradas em proveito comum do casal.
A lei no se basta com o j apontado regime do art. 1691/1-d CC, para a proteco dos
interesses dos credores dos comerciantes, a bem do prprio comrcio. Vai mais alm, pois
o art. 15 CCom, determina que: as dvidas comerciais do cnjuge comerciante
presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio.
O art. 15 CCom, apenas se aplica aos casos de dvidas comerciais isto , resultante de
actos de comrcio de um comerciante casado.
Se um credor de um comerciante fizer prova de que a dvida comercial e o devedor
comerciante, presume-se que a dvida foi contrada por este no exerccio do comrcio e,
portanto, a dvida da responsabilidade de ambos os cnjuges (arts. 1691/1-a e 1695
CC; art. 15 CCom).
Para afastar este regime preciso que o cnjuge do comerciante ou mesmo este:
-Ilida a presuno do art. 15 CCom, provando que a dvida do comerciante, apesar de ser
comercial, no foi contrada no exerccio da actividade comercial
daquele;
- Ou, em todo o caso, ilida a presuno implcita no art. 1691/1-d CC, provando que a
dvida no foi contrada em proveito comum do casal.
4.Obrigaes Especiais dos Comerciante
Firma
O comrcio executado sob uma designao nominativa, que constitui a firma. H,
porm, no direito comparado duas concepes diversas de firma:
Para o conceito objectivo, a firma um sinal distintivo do estabelecimento comercial. Da
decorrem, como corolrios, a possibilidade de tal designao ser composta livremente e
ser transmitida com o estabelecimento, independentemente de
acordo expresso.
Para o conceito subjectivo, a firma um sinal distintivo do comerciante o nome que ele
usa no exerccio da sua empresa: o nome comercial do comerciante. Da que, em
relao ao comerciante individual, nesta concepo, a firma deva ser formada, a partir do
seu nome civil e, em princpio intransmissvel.
O art. 18 CCom, est relacionado com o estatuto de comerciante. Considera-se a firma o
nome comercial do comerciante, sinal que os identifica ou individualiza tambm o faz
para alguns no comerciantes sociedades civis no comerciais.
A firma consoante os casos, pode ser formada com o nome de uma ou mais pessoas
(firma-nome), com uma expresso relativa ao ramo de actividade, aditada ou no de
elementos de fantasia (firma-denominao ou simplesmente denominao), ou englobar
uns e outros desses elementos (firma mista).
Em todo o caso, ele ser um sinal nominativo e nunca emblemtico: sempre uma
expresso verbal, com excluso de qualquer elemento figurativo.
Escritura Mercantil
o registo dos factos que podem influir nas operaes e na situao patrimonial dos
comerciantes. A sua obrigatoriedade decorre de:
Os comerciantes necessitarem de conhecer os seus direitos e obrigaes e a sua situao
patrimonial (art.29CCOM).
Ser um importante meio de prova dos factos registados, nos litgios entre os comerciantes
(art.44CCOM).
Ser um meio de verificao da regularidade da conduta do comerciante, no caso de
insolvncia e em todos os casos em que isso estiver em causa.
Servir de base liquidao de impostos e fiscalizao do cumprimento das normas
tributrias.
Balano
Constitui a sntese da situao patrimonial do comerciante em determinado momento,
atravs da indicao abreviada dos elementos do ativo, do passivo e da situao lquida e
respetivos valores.
A lei impe a realizao de um balano anual, referido no ltimo dia de cada exerccio
anual, que deve ser elaborado no primeiro trimestre do exerccio imediato (art.62CCOM,
art.65 (1) CSC).
E a lei prev, em diversas circunstncias, a elaborao de balanos especiais, por
exemplo, nos casos de fuso, ciso-fuso, dissoluo e liquidao de sociedades,
insolvncia.
O contedo do balano atualmente regulado pelo Sistema de Normalizao
Contabistica (SNC), aprovado pelo DL 158/2009, de 13 de Julho.
Registo Comercial
O registo comercial existe para que seja feita a publicidade relevante da situao jurdica
dos comerciantes (sociedades comerciais e figuras afins) tendo em vista a segurana do
at ser convertido em definitivo, ou pode vir caducar, uma vez decorrido aquele prazo.
Se os pressupostos do pedido de registo do facto societrio no forem cumpridos, o
conservador pode recusar o pedido de registo em despacho fundamentado.
Os despachos do conservador podem ser impugnados por via hierrquica para o Instituto
dos Registos e do Notariado, ou por via judicial.
Os recursos da deciso do conservador so apreciados pelo conselho tcnico do IRN que
defere ou indefere, parcial ou totalmente o pedido do recorrente. Este, querendo, pode
lanar mo da impugnao judicial diretamente da deciso do conservador ou da
deliberao desfavorvel do conselho tcnico, nos tribunais prprios (tribunais do foro
comercial onde os haja, ou do foro cvel, nos restantes casos). Este procedimento judicial
tem como limite hierrquico o foro da 2 instncia.
Registo por depsito
Esta uma forma de registo que consiste no depsito de documentos e meno no registo
a que corresponde, a notcia de que constam da pasta eletrnica da sociedade os
documentos relativos quele facto societrio.
O conservador no tem o poder de qualificar a conformidade legal dos documentos
entregues para depsito. Assim, a lei s lhe confere a funo de rejeitar os pedidos feitos
em face de situaes tipificadas, tais como a falta de legitimidade do requerente, caso a
matrcula da sociedade no exista ou, a falta de documento, bem como a falta de
pagamento, ou ainda, se o facto no for sujeito a registo.
Desta forma de registo resulta a responsabilidade quase exclusiva da sociedade
requerente, tanto pela regularidade dos documentos que fundamentam o pedido, como
pelo cumprimento das regras substantivas relativas aos factos a registar.
5.Firma e matrcula do comerciante e Nome Individual
O comrcio executado sob uma designao nominativa, que constitui a firma. H,
porm, no direito comparado duas concepes diversas de firma: Para o conceito
objectivo, a firma um sinal distintivo do estabelecimento comercial. Da decorrem,
como corolrios, a possibilidade de tal designao ser composta livremente e ser
transmitida com o estabelecimento, independentemente de acordo expresso.
Para o conceito subjectivo, a firma um sinal distintivo do comerciante o nome que ele
usa no exerccio da sua empresa: o nome comercial do comerciante. Da que, em
relao ao comerciante individual, nesta concepo, a firma deva ser formada, a partir do
seu nome civil e, em princpio intransmissvel.
O art. 18 CCom, est relacionado com o estatuto de comerciante. Considera-se a firma o
nome comercial do comerciante, sinal que os identifica ou individualiza tambm o faz
para alguns no comerciantes sociedades civis no comerciais. A firma consoante os
casos, pode ser formada com o nome de uma ou mais pessoas (firma-nome), com uma
expresso relativa ao ramo de actividade, aditada ou no de elementos de fantasia (firmadenominao ou simplesmente denominao), ou englobar uns e outros desses elementos
(firma mista). Em todo o caso, ele ser um sinal nominativo e nunca emblemtico:
sempre uma expresso verbal, com excluso de qualquer elemento figurativo.
O art. 13/1 CCom, s abrange pessoas fsicas: os usualmente denominados comerciantes
em nome individual.
Quando que uma pessoas fsica se diz comerciante? Em face do CRC, constata-se que a