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celebrar un contrato) como el resultado normativo o reglamentario que con ese acto
se produce (v.gr., se dice cumplir un contrato). Desde el primer punto de vista el
contrato se nos aparece como un acto jurdico, esto es, como una accin de los
interesados a la que el ordenamiento atribuye unos determinados efectos jurdicos.
Desde el segundo punto de vista, el contrato se nos aparece como un precepto o
una regla de conducta (regla contractual), es decir, como una determinada
ordenacin a la cual las partes someten su propia conducta.
1.2.2.- CONCEPTO.-
En ese sentido, SPOTA, citado por LEYVA SAAVEDRA [3] seala que "contratos
tpicos son aquellos que encajan dentro de un "tipo legal", es decir, que ya tienen su
regulacin en la ley, que han sido precisados, disciplinados en cuanto a su
contenido, sus efectos y sus exigencias formativas. Contratos atpicos, en cambio,
son aquellos que no encuentran "sede" dentro de la ley; que surgidos de la vida
jurdica y en razn de la libertad contractual, inherente - conjuntamente con la
libertad para contratar- a la autonoma de la voluntad, no han merecido an
recepcin mediante una disciplina particular".
"Son contratos atpicos aquellos que no estando definidos por la legislacin positiva
estn reconocidos por la realidad social, y en ocasiones por Leyes especiales,
basndose en la libertad contractual y en la autonoma de la voluntad, rigindose
por su afinidad con otros contratos tpicos, por los principios generales de las
El mismo autor espaol indica que en caso de una figura contractual que ofrezca
dudas por combinar formas tpicas diferentes o aquellos compuestos por elementos
tpicos y atpicos (contrato atpico mixto), el problema slo exige diferencia atencin
en cuanto a las normas propias de los contratos combinados que sern puntos de
referencia de posible aplicacin, ya sea por el predominio de las que correspondan a
uno solo, ya sea por su posible combinacin o de su utilizacin como puntos de
partida del razonamiento analgico. Indica las posibles teoras aplicables, que
sucintamente mencionaremos: en primer lugar, la teora de la absorcin segn la
cual han de aplicarse al contrato mixto las normas propias de la figura contractual
que corresponda a la prestacin o elemento dominante; luego, la teora de la
combinacin, que juzga aplicable al contrato mixto, un estatuto jurdico formado por
la combinacin de reglas procedentes de los contratos cuyos elementos se hallan
combinados; y, en tercer lugar, la teora analgica que considera a los contratos
mixtos sometidos al rgimen obtenido por combinacin de las normas generales de
contratacin con las propias de aquellos contratos tpicos que pueden aplicarse por
analoga, atendiendo a la situacin de los intereses en controversia.
1.2.3.- CARACTERES
La caracterizacin de todo negocio jurdico, en especial el de contenido patrimonial,
como lo es el contrato, se hace tomando como punto de referencia sus dos aspectos
1.
CARACTERES ESTRUCTURALES.-
a.
ATPICOS.- Con excepcin del leasing, joint venture, fideicomiso, cuenta
corriente y securitization (titulizacin, en terminologa de la Ley del mercado de
valores, Dec.leg. 861, Ttulo XI), que son tpicos, el resto de los contratos de
empresa son atpicos, pero nominados, es decir, son contratos que, no obstante
tener identificacin propia y reunir los requisitos necesarios para ser tpicos, no han
merecido an recepcin legislativa mediante una disciplina particular. Es el caso,
por ejemplo, del contrato de factoring, underwriting, franchising, merchandising,
reporto, engineering, sponsoring, swap, segregation, etc.
b.
CONSENSUALES.- El derecho moderno se desarrolla sobre la base del
principio consensualista o espiritualista, segn el cual Ios contratos se
perfeccionan por el solo consentimiento de las partes. Ahora, no es la celebracin
de un acto formal lo que genera la obligacin, sino la expresin de un
consentimiento con ciertas formalidades, las que adems slo se exigen de manera
excepcional, esto es, como requisito o presupuesto de validez del contrato. Es ms,
hoy en da la forma se considera, por regla general, como una proteccin
suplementaria del consentimiento.
c.
PRINCIPALES.-Estos contratos, al igual que los contemplados en los Libros
Segundo y Tercero del Cdigo de comercio de 1902 y en la Seccin Segunda del
Libro VII del Cdigo civil de 1984, son principales porque cumplen per se fines
contractuales propios y subsistentes, sin relacin necesaria con algunos otros
contratos [6]. En otras palabras, cada contrato de empresa no depende ni lgica ni
jurdicamente de otro, pues l se presenta y se ejecuta independientemente de
cualquier otro.
d.
ONEROSOS.- Los contratos de empresa son, por su naturaleza, onerosos, es
decir, contratos en los que cada una de las partes no est dispuesta a dar sino es a
condicin de recibir un beneficio econmico. Su onerosidad, desde el punto de vista
positivo, est dada por la contraprestacin que sigue a la prestacin, por la ventaja
que deviene al sacrificio, sin que, en efecto, se requiera una relacin de equilibrio o
de equivalencia objetiva entre ambos extremos. Sacrificio y ventaja estn
ordinariamente en relacin de equivalencia o de equilibrio contractual, siendo, por
ende, suficiente que la equivalencia sea subjetiva.