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UNIDAD 1: Introduccin al estudio de la parte especial

del Derecho Penal.1


1.1. Divisin de la materia del Derecho Penal.
El derecho penal material o sustantivo se distingue cientfica y legislativamente, en Parte
General y Parte Especial.
Segn Nez, el conocimiento y la legislacin del Derecho penal sistemticamente divididos
en una Parte General y en una Parte Especial son el resultado de la ciencia del Derecho Penal, la
cual comienza a alcanzar su pleno desarrollo en ambos aspectos entrada ya la segunda mitad del
siglo XVIIII. Entonces ya, en plena poca de la codificacin, el Derecho Penal legislado aparece
clara y metdicamente dividido en dos partes: la primera, contiene las reglas necesarias para
aplicar la otra; la segunda, contiene el catlogo de delitos, sus penas y sus principios especiales.

1.1.1. Contenido de la Parte Especial y de la Parte General del


derecho penal. Relacin entre ambas.
Desde el punto de vista formal, a la Parte General pertenecen aquellas regulaciones que
pueden ofrecer inters para la totalidad de los preceptos penales de la Parte Especial y
permiten, por eso, que se los extraiga de sta. La Parte Especial contiene las diversas clases de
delitos, as como las disposiciones complementarias que las afectan.
En sntesis, a la Parte Especial del Derecho Penal le corresponde determinar la intensin
o connotacin de las figuras delictivas (ej. la definicin de robar), para ello se vale de las
herramientas que le provee la Parte General (ley aplicable, modo de interpretacin, estratos
analticos del concepto delito y caracterizacin de las distintas clases de penas).
Es competencia de la Parte General disponer la intensin o connotacin del concepto de
delito, mientras que la Parte Especial, se compromete con la extensin o denotacin (matar,
injuriar, abusar sexualmente, privar de la libertad, robar, otros.)
Desde un punto de vista material la Parte Especial recoge tanto las descripciones delictivas
como las sanciones penales y, con ello, los preceptos bsicos para la fundamentacin del injusto
jurdico-penal, mientras que la Parte General cumple una funcin complementaria en sus
disposiciones relativas al injusto sin que nunca tenga importancia autnoma en la determinacin
del mismo.

Para el estudio pormenorizado y profundo de los contenidos de la unidad es aconsejable recurrir a los
siguientes textos: 1) Manual de Derecho Penal, Nez Ricardo C., 3 edicin actualizada por Vctor F.
Reinaldi, Editorial Lerner SRL, 2008; 2) Parte General y Parte Especial del Derecho Penal sus
sistematizaciones-, Ricardo C. Nez, Cuadernos de los Institutos Nro. 142 Universidad Nacional de
Crdoba, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Direccin General de Publicaciones Crdoba, 1981,
pgina 49/66; 3) Unidad N 1 del Manual de Derecho Penal, Parte Especial de Fabin I Balcarce director-,
Editorial Lerner, Crdoba, 2007 (pgs. 57/61, 74/104).

Materia: Derecho Penal II


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En sntesis, la Parte General da las pautas dentro de las cuales deben analizarse, en
particular los delitos y las sanciones penales de la Parte Especial.

1.1.2. Sistematizacin de la Parte Especial.


El Cdigo Penal argentino, como la mayora de los cdigos penales del mundo, incluye las
distintas figuras delictivas en su segundo libro (De los delitos), partiendo de los distintos bienes
jurdicos merecedores de proteccin penal.
A partir de los derechos lesionados por los distintos grupos de delitos, se los distingue en
clases (ttulos), que a su vez se las especifica en captulos, de acuerdo con las distintas
modalidades de los grupos de conductas que lesionan un mismo derecho.
Por ltimo, a las distintas especies (captulos) de una misma clase (Ttulos) se las divide en
modos particulares de conductas agraviantes de cada especie, que son las figuras delictivas. Es
importante no confundir el artculo del cdigo penal con la figura delictiva, el artculo puede
receptar en su seno ms de una figura delictiva (Ej. art. 140 del CP).
El Libro Segundo del Cdigo Penal argentino se compone de XII Ttulos. La clasificacin
comparte la tendencia actual de distinguir dos grandes categoras de delitos:
1. Los delitos que atacan bienes jurdicos individuales (ej. delitos contra la vida).
2. Los delitos que atacan bienes jurdicos de naturaleza supraindividual o colectiva (Ej. delitos
contra la administracin pblica).

1.2. Anlisis de las figuras delictivas.


1.2.1. Elementos. Tipicidad
Los elementos estructurales que comprende el tipo son cuatro:
1234-

La conducta tpica.
Los sujetos.
Los objetos.
La situacin tpica.

1- La conducta tpica: presenta una parte objetiva, otra subjetiva y en ciertos supuestos
una normativa.
En este punto, corresponde aclarar que nuestro texto de estudio bsico (Manual de
Derecho Penal, Nez Ricardo C., 3 edicin actualizada por Vctor F. Reinaldi,
Editorial Lerner SRL, 2008) no distingue entre parte objetiva y subjetiva en el estrato
analtico de la tipicidad, puesto que su autor, quien se enrolaba en la escuela
positivista, inclua todo lo referente al aspecto subjetivo de la figura en la categora
sistemtica de la culpabilidad. No obstante, ello en este manual siguiendo las ms
moderna y actual escuela dogmtica funcionalista, distinguiremos ya, en el campo de la
conducta tpica una parte objetiva otra subjetiva.

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a) Parte objetiva: abarca el aspecto emprico-externo (principio de exteriorizacin). Ej.


La accin de apoderarse, de acceder carnalmente, de defraudar, de matar, otros.
b) Parte subjetiva: se halla constituida siempre por la voluntad conciente, como en el
dolo- o sin conciencia suficiente de su concreta peligrosidad para el soporte material
del bien jurdico, como en la culpa- y a veces, por especiales elementos subjetivos
dolo especfico en palabras de Nez-, por ejemplo, una intencin sacar rescate en la
figura del Art. 170 del CP secuestro extorsivo-. Asimismo, nuestro sistema tiene
prevista una categora intermedia de delitos, los denominado preterintencionales, que
sern suficientemente tratados en la unidad respectiva.
De acuerdo al principio de proporcionalidad, la conducta dolosa siempre tiene que ser
ms grave y se conmina en abstracto con una amenaza de pena o sancin mayorque la culposa.
c) Parte normativa: comprende los criterios de valor utilizados por el legislador en su
plan poltico criminal, los cuales no son perceptibles por medio de los sentidos y slo se
pueden captar por un acto de valoracin. Segn la distinta naturaleza de la valoracin
se clasifican en:
Valoraciones jurdicas: algunos tipos contienen referencias a conceptos jurdicos,
dentro de los cuales se distinguen, aquellos que adelantan sistemticamente la
antijuricidad del hecho al momento del examen de su tipicidad y son incompatibles con
la concurrencia de causas de justificacin. Ej.; ilegtimamente (Art. 162 CP.),
ilegalmente (Art. 141 CP), y las valoraciones que no deciden sobre la antijuridicidad del
hecho, Ej. Cheque (Art. 175 Inc. 4, 302 CP), cosa mueble total o parcialmente ajena
(Art. 162 CP).
Valoraciones culturales: ciertos tipos contienen elementos con significacin cultural,
Ej. El carcter pornogrfico de las imgenes, material o espectculos del Art. 128 CP.
Valoraciones cientficas: algunos tipos contienen juicios de ndole cientfica por parte
de profesionales de la salud, como la determinacin de la lesin produjo debilitacin
permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, otros. (Art. 90 CP).
2- Los sujetos: los sujetos que pueden aparecer como componentes del tipo penal son:
a) sujeto activo y sujeto pasivo.
a) El sujeto activo: al que tambin se lo denomina agente, es quien realiza el tipo.
b) El sujeto pasivo: es el titular o portador del inters cuya ofensa constituye la
esencia del delito. Pueden ser sujetos pasivos las personas fsicas, incluso los
inimputables, las personas jurdicas, la sociedad civil y el Estado.
3- Objetos: comprende el objeto material y el objeto jurdico. El primero se halla
constituido por la unidad psico-corporal, cosa, valor social o econmico sobre la que ha
de recaer fsicamente la accin del sujeto activo. El objeto material debe distinguirse
del resultado, que es la modificacin del mundo exterior, ya que el primero est
vinculado al bien jurdico protegido por la figura.
El objeto jurdico equivale al bien jurdico, es decir, al bien objeto de la proteccin de la
ley.
4- La situacin tpica: tambin se las denomina modalidades de la accin. Estn
constituidas por circunstancias que determinan la punibilidad de la parte objetiva de
ciertos tipos, o condicionan su atenuacin o agravamiento. Entre ellas se destacan:
Sitios o lugares: se refiere a la localizacin espacial del algn elemento del tipo. Por
ejemplo: archivo de datos personales, lugar del establecimiento, crceles de

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detenidos, morada o casa de negocio (CP Art. 117 bis, inc. 1 y 2, 142 inc. 5, 143
inc. 4, 149 ter inc. 2 ap. b, 150)
Tiempo: hace referencia al mbito temporal para sustentar la punibilidad, la
agravacin o atenuacin de la sancin. Ej.: ms de un mes (CP Art. 90).
Modo: alude a algn aspecto particular de la conducta tpica. Ej.: ensaamiento,
alevosa, en banda, otros. (CP Art. 80 incs. 2 y 6, 163 inc. 4).
Medios: est constituido por aquello de lo que se vale el sujeto activo para llevar a
cabo la accin segn el tipo respectivo. Ej.: violencia, amenaza, abuso coactivo o
intimidatorios de una relacin de dependencia, nombre supuesto, calidad simulada,
falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confianza (CP arts. 119 primer y
segundo prrafo, 172).
Vnculos: se alude a relaciones de parentesco, profesionales, laborales,
administrativas, que generalmente, agravan la conducta (CP Art. 80 Inc. 1).

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Unidad 2
2.1. Delitos contra las personas.
2.1.1. Bien jurdico protegido.
Cuando tuvimos la oportunidad de estudiar este tema en la materia Derecho Penal Parte
General, profundizamos en el concepto de bien jurdico, principalmente como fundamento y fin
del derecho penal. En ese momento destacamos la opinin de Dez Repolls quien sealaba que
el concepto de bien jurdico, surgido de la profundizacin en la idea de la antijuricidad material
frente a la mera antijuricidad formal propia del ms estricto positivismo jurdico, se haba
configurado en los ltimos tiempos como un instrumento tcnico-jurdico de primordial importancia
en la determinacin penal de los presupuestos esenciales para la convivencia social. Sealaba el
autor que por medio de l se dotaba al Derecho penal de un catlogo de bienes con las
cualidades necesarias para acomodarse a los principios estructurales de la intervencin penal,
singularmente al de lesividad, y capaces por otro lado de configurar, en su entorno, preceptos que
describan conductas que los lesionen o ponan en peligro.
Nuestro Cdigo Penal agrupa las distintas figuras de acuerdo al bien jurdico que la
conducta del eventual autor podra lesionar. Los delitos contra las personas estn regulados en
el Titulo 1 del Libro Segundo del CP. All se intenta abarcar todas las situaciones en donde la
persona puede ser sujeto pasivo de un delito, desde conductas que pongan en peligro su vida
hasta atentados contra su integridad personal. Estos son justamente los bienes que se intentan
proteger mediante la inclusin de estas figuras en el elenco penal. En los puntos que siguen
analizaremos de acuerdo a la figura tratada- especficamente qu bien se afectara de
desplegarse la conducta prohibida.

2.1.2. Delitos contra la vida. Definicin legal de muerte. Ley 24.193 de


ablacin y transplantes de rganos y material anatmico
Delitos contra la vida
En este ttulo se buscar brindar proteccin a la vida humana. Las otras formas de vida
tambin poseen proteccin penal, pero su tratamiento est ubicado sistemticamente en otra
seccin del Cdigo Penal.
Concepto legal de muerte. Ley 24.193 de ablacin y transplantes de rganos y material
anatmico.
Este tema ser tratado en lo que a la materia interesa en el acpite referido al Homicidio
simple.

2.2. Homicidio.
El verbo tpico es matar (se define resumidamente como la muerte de una persona por
otra).
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Especies

Homicidio simple

Homicidio agravado por sus circunstancias

Homicidio atenuado por sus circunstancias

2.2.1. Homicidio simple. Su determinacin. Su determinacin por la


ley. Estructura del delito. Regla de subsidiaridad
Homicidio simple, art. 79 del CP.
Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro, siempre que en
este cdigo no se estableciere otra pena.
El bien jurdico protegido es - naturalmente - la vida humana. La figura simple funciona
siempre y cuando el hecho no configure un homicidio agravado o atenuado (regla de
subsidiariedad), o sea desplazado por un tipo penal especial (por ejemplo por otras figuras
delictivas que aumentan la escala penal cuando como resultado de la conducta se produce la
muerte de la vctima -art. 142 bis del CP).
El homicidio se consuma con la muerte de la vctima, ahora bien Cundo podemos decir
que una persona ha fallecido?
La ley 24.193 -de ablacin y transplantes de rganos y material anatmico- (modificada por
la ley nro. 25.281), seala que deben darse de modo acumulativo y durante un mnimo
interrumpido de tiempo, los siguientes signos a los fines de poder afirmar un fallecimiento:
a)
b)
c)
d)

ausencia irreversible de respuesta cerebral con prdida absoluta de conciencia;


ausencia de respiracin espontnea;
ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas finas no reactivas;
inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumental adecuado.

Esta es la denominada muerte clnica o cerebral que se comprueba mediante un


encefalograma, concepto que puede contraponerse al de muerte biolgica (tradicional) segn el

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cul esta acaece cuando el corazn deja de latir y la respiracin y circulacin sangunea se
detienen.
Bsicamente el fallecimiento podra producirse o por el cese del funcionamiento del
corazn o del pulmn (cese irreversible de la funcin cardiorrespiratoria), que detendra la
irrigacin de oxgeno a todo el organismo; o por el cese irreversible de la funcin cerebral
(cerebro), rgano que regula y controla al resto del organismo.
En lo que aqu respecta, la muerte cerebral se produce cuando la persona sufre una
lesin cerebral catastrfica que provoca el cese total e irreversible de la actividad cerebral. Esta
circunstancia puede, no obstante, permitir que el resto de los rganos vitales puedan funcionar
durante un tiempo variable- si la persona es mantenida artificialmente con vida (ejemplo
respirador).
Estos casos deben ser diferenciados de los estados de coma, y an del llamado coma
irreversible. La persona que se encuentran padeciendo un coma, se encuentra sufriendo una
enfermedad neurolgica, pero se encuentra con vida. La persona que se encuentra conectada a
un respirador artificial (con muerte cerebral) morira si se lo desconectara1.
Comete homicidio tanto el que dirige sus actos a tal fin como el que, debiendo resguardar
la seguridad fsica del sujeto pasivo, por su omisin, permite que ocurra. El homicidio simple exige
dolo, en cualquiera de sus tres formas: directo, indirecto o eventual.
Repasemos unos conceptos bsicos que nos ayudarn con relacin a todos los tipos
penales que analizaremos en el cursado.

Elementos del dolo.

Cognoscitivo

Conocimiento
El autor debe saber que realiza
el hecho, qu hecho realiza y
las circunstancias que lo
rodean

Volitivo

Intencin o Voluntad de
realizacin del tipo penal
El sujeto debe querer realizar el
hecho

DOLO

Ver en documentos ilustrativos el CASO KAREN ANN QUINLAN, Muerte humana y


enceflica.

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Muerte

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Clases de dolo.

Directo
Los elementos cognoscitivos y
Los
elementos
cognoscitivos
volitivos
del dolo
se puedenydar
volitivos
del
dolo
se
pueden dar
con distintas intensidades.
con distintas intensidades.
La combinacin de sus variantes,
La combinacin de sus variante,
permiten diferenciar tres clases
permiten diferenciar tres clases
de dolo
de dolo.

Indirecto
DOLO
Eventual

Dolo
Directo

Dolo
Indirecto

I
N
N
T
T
E
E
NN
SS
II
D
A
D

Cuando la accin o el resultado tpico constituyen el


objetivo perseguido por el sujeto.
Ejemplo: el sujeto quiere matar a otro, sabe que
est desarrollando esa conducta querida, y mata.
Esta clase de dolo abarca los resultados no queridos
directamente por el autor, pero que aparecen unidos de
modo necesario e ineludible al resultado comprendido en la
intencin del sujeto.
Ejemplo: la actitud de quien coloca la bomba en un
avin para matar a un pasajero determinado. La muerte del
resto de los pasajeros de la aeronave es una consecuencia
no buscada por el autor, pero ligadas inexorablemente al
efecto querido.

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Dolo
Eventual

Cuando el sujeto que realiza la conducta conoce que


probablemente se produzca el resultado tpico, y no deja
de actuar por ello.
Este es el umbral mnimo de dolo.
La representacin de la eventualidad del resultado se
equipara a quererlo.
Teoras segn se ponga el acento en la esfera del
conocimiento de la persona o en la de su voluntad:
- Teora de la voluntad o del consentimiento:
Exige que el autor se haya representado el resultado lesivo
como probable y que en su esfera interna lo haya
consentido.
Crtica la posibilidad de descifrar la actitud interna del
sujeto.
- Teora de la probabilidad o representacin:
Esta teora intenta objetivar la configuracin del dolo
eventual.
La definicin del dolo depender del grado de probabilidad
del resultado advertido por el autor con el conocimiento
que dispone de la situacin.
Mayer Se afirma el dolo cuando el sujeto consider
sumamente probable que se produjere el resultado y pese
a ello no desisti de proseguir su comportamiento.
Welzel Si el grado de probabilidad no es elevado,
estamos ante la culpa consciente y no frente al dolo, atento
a que en tal caso el autor no tena necesariamente que
contar con el resultado.
No importa la actitud interna del autor, sino su
intencin de seguir actuando a pesar de conocer el grave
peligro de realizacin del resultado como consecuencia de
su obrar.
Esta teora resulta preferible.

Ejemplos:
Homicidio simple cometido con dolo directo: Ver SENTENCIA NMERO DIECISIETE,
dictada el veintisiete de abril de dos mil cuatro, en autos: "Moreyra Lus Alberto p.s.a. Homicidio
simple", Expte. M0303, por la Excma. Cmara Duodcima del Crimen (tambin abarca los temas
ACTIO LIBERA IN CAUSAE - CAUSA EFICIENTE DE LA MUERTE). Otro ejemplo en donde se
realiza una diferenciacin entre los tres tipos de dolo es el fallo dictado en autos 19139.- LEGAL
JORGE s/homicidio simple. Int.4ta. 3/110. I. (17-julio-2002).

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Homicidio simple cometido con dolo indirecto: Puede utilizarse el ejemplo mencionado,
fallo dictado en autos 19139.- LEGAL JORGE s/homicidio simple. Int.4ta. 3/110. I. (17-julio2002). Tambin se incluye la sentencia dictada por la SALA DE CASACION PENAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA - Santa Fe de Bogot (D. C., seis de junio de dos mil), en el
proceso N 12853 en autos N 12.853 C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS.
Homicidio simple cometido con dolo eventual: ver en documentos adjuntos el dictamen del
Procurador General de la Nacin en autos "Pirola, Javier Emilio y otros s/homicidio simple".

2.2.2. Homicidios agravados. Sistematizacin, caractersticas y


fundamentos de cada uno de ellos.
FEMICIDIO Su incorporacin al sistema legal La reforma de los tipos
penales del art. 80 del CP
Redaccin actual

Redaccin anterior

Artculo 80 Se impondr reclusin perpetua o prisin

Artculo 80 Se impondr reclusin perpetua o prisin

perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el art. 52, al que

perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el art. 52, al

matare:

que matare:

Inc. 1. A su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge,


o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin
de pareja, mediare o no convivencia.
Inc. 4. Por placer, codicia, odio racial, religioso, de gnero o a
la orientacin sexual, identidad de gnero o su expresin.

Inc. 1. A su ascendiente, descendiente, cnyuge, sabiendo


que lo son.

Inc. 4. Por placer, codicia, odio racial o religioso.

Art. 2 Incorpranse como incs. 11 y 12 del art. 80 del Cdigo


Penal los siguientes textos:
11. A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un
hombre y mediare violencia de gnero.
Art. 2 Incorpranse como incs. 11 y 12 del art. 80 del Cdigo
Penal los siguientes textos:

12. Con el propsito de causar sufrimiento a una persona con


la que se mantiene o ha mantenido una relacin en los
trminos del inc. 1.
Art. 3 Sustityase el art. 80 in fine del Cdigo Penal, el cual
quedar redactado de la siguiente manera:
Cuando en el caso del inc. 1 de este artculo, mediaren
circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr
aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco aos. Esto no
ser aplicable a quien anteriormente hubiera realizado actos de
violencia contra la mujer vctima.

Art. 52 del Cdigo Penal. Se impondr reclusin por tiempo indeterminado, como accesoria de la ltima
condena, cuando la reincidencia fuere mltiple de forma tal que mediaren las siguientes penas anteriores: 1)
Cuatro penas privativas de libertad, siendo una de ellas mayor de tres aos; 2) Cinco penas privativas de
libertad, de tres aos o menores.

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Los tribunales podrn, por nica vez, dejar en suspenso la aplicacin de esta medida
accesoria, fundando expresamente su decisin en la forma prevista en el art. 26.
Fundamento: debe basarse en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al
delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las dems circunstancias
que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad (art. 26 del
CP.).
Tal como lo seala el manual de Nez la previsin de reclusin por tiempo indeterminado
prevista en el art. 52 del CP fue declara inconstitucional por la CSJN. Se adjunta al presente el fallo
completo en donde se trat esta delicada cuestin (ver en documentos adjuntos el fallo de la CSJN en
RECURSO DE HECHO - Gramajo, Marcelo Eduardo s/ robo en grado de tentativa - causa N 1573.
G. 560. XL).
Es decir que el homicidio puede agravarse por: el vnculo; el modo; la causa o motivo; y el
medio.
Introduccin
La ley 26.791 (Buenos Aires, 11 de diciembre de 2012, B.O.: 14/12/12 - Vigencia: 23/12/12),
modifica sustancialmente el contenido de los incisos 2 y 4 del art. 80 del Cdigo Penal, incorpora
adems dos incisos (11 y 12), ms un agregado final (ltimo prrafo del artculo).
De esta forma se altera la anterior conformacin de los supuestos previstos en el art. 80, especialmente los referidos incisos 2 y 4-, que se mantenan conforme su redaccin original (Ley
11.179).
A continuacin se realizar una breve explicacin de cada uno de los supuestos que se
incluyen en la norma, teniendo en cuenta que, siendo de tan reciente sancin, no se cuenta con
jurisprudencia o abundantes trabajos de doctrina al respecto1.
Homicidio agravado por el vnculo y por la relacin del autor con la vctima. El inciso
1ero. al que matare a su cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha
mantenido una relacin de pareja, mediare o no convivencia
Comenzaremos a tratar cada uno de los incisos modificados o incorporaciones
efectuadas con un caso real a los fines de ejemplificar y clarificar la temtica.
Caso:
Un preso mat a su pareja durante una visita ntima
Cumpla una condena por incitacin a la prostitucin en Gualeguaych y asesin su novia delante de su hija de
un ao y medio.
Un interno de la crcel de mxima seguridad de Gualeguaych asesin a su pareja durante una visita ntima en
el penal y en presencia de la pequea hija de la mujer, de un ao y medio, informaron hoy fuentes
penitenciarias a la agencia Tlam.
Voceros de la Direccin de Institutos Penales de Entre Ros indicaron que el crimen se produjo en las ltimas
horas, en momentos en que la mujer visitaba a su pareja en un sector llamado unidad familiar dentro del penal.
El autor del femicidio es Marcelo Schiaffino, de 38 aos y oriundo de Gualeguaych, quien cumple una condena
de 13 aos por incitacin a la prostitucin y privacin ilegtima de la libertad de una menor de edad.
La vctima, por su parte, fue identificada como Vanesa Ocampo (23), domiciliada tambin en esa ciudad del sur
entrerriano.
1

El tema si fue debatido y comentado en derecho comparado, y en Argentina se realizaron muchsimas investigaciones, estudios y comentarios, pero casi
todos son de fecha anterior a la reforma. El inters que genera el tema puede apreciarse por ejemplo en la cantidad de trabajos finales de graduacin
que se dedican a tratarlo (por ej. Femicidio: homicidio por condicin de gnero, de la alumna Anabel Lemos Acosta; Proteccin integral de las mujeres
vctimas de violencia, de la alumna Mara Virginia Iraldi; Violencia de gnero, de la alumna Mariana Olguin; El femicidio y la necesidad de su
recepcin en el Cdigo Penal, de la alumna Marta Noemi Ruano; entre otros, los cules pueden consultarse en la biblioteca de la UE Siglo 21).

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La joven haba ingresado en la tarde del lunes a la Unidad Penal 2 de Gualeguaych para tener una visita
ntima con Schiaffino y anoche se conoci el crimen cuando el propio detenido le avis a las autoridades
carcelarias que haba asesinado a su pareja.
Los guardias penitenciarios fueron a la habitacin y all encontraron a Ocampo muerta, con claros signos de
estrangulamiento.
Al momento de ser asesinada, Ocampo estaba acompaada por su pequea hija de un ao y medio, producto
de una relacin con otro hombre.
Delante de la hija.
Voceros del penal dijeron que la pequea no sufri lesiones, aunque se presume que presenci cuando
Schiaffino mat a su madre.
Las fuentes agregaron que el interno se produjo a s mismo algunos cortes en el cuello, pero que su estado no
revesta gravedad.
http://www.lanacion.com.ar/1554260-un-preso-mato-a-su-pareja-durante-una-visita-intima

No obstante la reforma, estamos siempre ante un homicidio, por ende, se hacen extensivas al
supuesto de referencia todas las consideraciones formuladas respecto al tipo en cuestin con
anterioridad en el presente texto.
La accin tpica consiste en lo que respecta a la reforma- matar al cnyuge, ex cnyuge, o
a la persona con quien se mantiene o ha mantenido una relacin de pareja, hubiere o no mediado
convivencia (conforme Buompadre Jorge Eduardo, Los delitos de gnero en la reforma penal (Ley
26.791), trabajo que seguiremos como gua en el presente desarrollo). Como bien lo seala el autor
a diferencia del uxoricidio justificado por razones normativas: el vnculo del matrimonio-, el
precepto incorpora la agravante del ex cnyuge, sin hacer ninguna distincin ni referencia acerca de
la subsistencia del vnculo matrimonial, porque bien puede tratarse de un matrimonio desavenido,
separado de hecho, con o sin voluntad de unirse o divorciarse vincularmente, siendo solo
relevante, la existencia del vnculo entre agresor-vctima. Idntica situacin se da si el autor tiene o
tuvo una relacin de pareja con la vctima, hayan o no convivido. Indica Bounpadre que es suficiente
que hayan concurrido estos vnculos o situaciones, quedando comprendido dentro del agravante el
homicidio del concubino o novio, siempre que haya habido una relacin de pareja entre el agresor y
su vctima, situacin que a su vez excluye las meras relaciones pasajeras, transitorias o amistosas2
(publicado en http://www.pensamientopenal.com.ar/articulos/delitos-genero-reforma-penal-ley-no26791 - Edicin No. 152 - 04/02/2013).
Con respecto a la autora, en los casos de homicidio de un ascendiente, descendiente o
cnyuge, corresponde remitir a lo oportunamente desarrollado (tanto el sujeto pasivo de la accin
como el activo deben reunir determinada condicin normativa). La situacin vara cuando se trata de
un ex cnyuge, la pareja o un conviviente.
En este sentido, Buonpadre indica que tanto el autor como la vctima pueden ser cualquier
persona ya que las relaciones descriptas por el tipo (relacin de pareja, con o sin convivencia) no
son situaciones que requieran de una regulacin normativa, sino circunstancias objetivas que
determinan el plus de injustos que justifica el incremento de pena (obra citada, pg 9). En estos
casos agrega- los sujetos son indiferentes al sexo, vale decir, que pueden pertenecer al sexo
masculino o al sexo femenino (hombre-mujer, hombre-hombre, mujer-mujer, mujer-hombre),
circunstancia que revela que esta clase de homicidios no configuran delitos de gnero, sin conductas
neutrales en el que pueden estar involucrados sujetos pertenecientes a cualquiera de los dos sexos
(dem)3.

El resaltado y la negrita es un agregado. El autor citado seala de las clases conocidas doctrinariamente, el tipo penal comprende solo el denominado
femicidio ntimo, cuando se trate del asesinato de una mujer, con quien el agresor haya tenido una relacin afectiva, familiar o de pareja.
3

Sobre los aspectos censurables de la reforma, as como de los extenssimos alcances que puede darse al trmino relacin de pareja, se impone la
lectura del artculo citado.

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El tipo penal es doloso y admite la concurrencia del tipo agravado mediante dolo eventual4.
Circunstancias extraordinarias de atenuacin (art. 80 in fine: Cuando en el caso del
inc. 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr
aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco aos. Esto no ser aplicable a quien
anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer vctima)
Aun cuando el hecho se desarrolle en el marco de lo que la doctrina entiende como causas
extraordinarias de atenuacin, no se aplicar la reduccin de la escala penal en abstracto previsto
para la figura de prisin o reclusin perpetua a una pena de prisin o reclusin de 8 a 25 aos- si se
mata al cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien se mantiene o hubiera mantenido una
relacin de pareja, con o sin convivencia, si el autor hubiera realizado actos de violencia contra la
vctima mujer.
Entonces, la atenuacin solo regir entonces si la muerte recae sobre una mujer (como sujeto
pasivo del delito). La redaccin presenta una amplitud excesiva, y su alcance deber ser determinado
va jurisprudencial.
Inciso 4to. Homicidio agravado por odio (al que matare por odio de gnero o a la
orientacin sexual, identidad de gnero o su expresin)
Caso:
Neonazis torturaron y mataron a joven por ser gay
Daniel Zamudio falleci en un hospital de Santiago de Chile luego de 24 das de agona tras el ataque sufrido
por su condicin de homosexual. La vctima fue castigada durante horas y su cuerpo fue fracturado, quemado y
marcado con esvsticas.
El joven estuvo internado en el hospital Posta Central de Santiago de Chile y permaneca sin actividad cerebral
desde el pasado fin de semana, por lo que los mdicos ratificaron su deceso luego de un test de apnea.
Zamudio, de 24 aos, recibi el brutal castigo durante unas seis horas el 4 de marzo por parte de cuatro sujetos
de entre 19 y 26 aos, con antecedentes delictivos y que podran ser condenados a cadena perpetua, de
acuerdo figura en las pesquisas de la Fiscala.
Palabras en medio del dolor
Fue terrible, era una masa, estaba desfigurado, quemado, marcado, dijo su madre, Jacquelina Vera. Quisiera
que todo sea un sueo y ver a mi hijo abrazndome, agreg.
Queremos destacar la entereza y la fortaleza de sus padres, de haberlo apoyado, para haber sostenido con
tanta fuerza a su hijo pese al estigma que para muchos significa hoy ser homosexual, destac Jaime Parada,
vocero del Movimiento de Liberacin Homosexual (Movilh).
Fue una vctima de la homofobia, del odio de algunos por quienes tienen una orientacin sexual distinta y es un
mrtir ciudadano, agreg Parada.
http://diariogazeta.com/18041_neonazis-torturaron-y-mataron-a-joven-por-ser-gay.html
Intolerancia: Creyeron que era gay por abrazar a su hermano y lo mataron
http://www.diariodigital.com.ar/notas/24828-24828
Ocurri en Brasil. Hay cinco detenidos por el caso. La comunidad homosexual brasilea conden el asesinato
Sbado 30 de Junio de 2012 | 15:30 hs
Brasil.- Un joven que caminaba abrazado de su hermano muri tras recibir una feroz golpiza por una patota
integrada por ocho hombres que pensaron que se trataba de una pareja homosexual.

Buonpadre: El nuevo precepto prescinde de la vieja frmula sabiendo que lo son que, de algn modo, subjetivizaba el tipo, aunque tal omisin no
implica ningn cambio significativo de interpretacin del tipo subjetivo. El delito sigue siendo doloso, resultando admisible el dolo eventual con respecto
al resultado, no as las formas imprudentes (obra citada, pg. 10).

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La vctima fue identificada como Jos Leonardo da Silva, de 22 aos, quien falleci producto de los golpes
mientras que su hermano qued con fracturas en el rostro.
"Ya iniciamos las investigaciones. Cinco jvenes siguen detenidos en la delegacin policial y todos fueron
interrogados pero no tienen justificaciones para la agresin. Trabajo con la sospecha de homofobia", declar a
la prensa la responsable de la unidad policial, Mara Tereza Santos Silva.
"Aunque fueran homosexuales no tienen por qu ser vctimas de ninguna agresin, mucho menos de un
asesinato homofbico y brutal", declar Jaime Asfora, presidente de la comisin de Derechos Humanos de la
Orden de Abogados de Brasil, la mxima entidad que representa a los juristas.
Segn las estadsticas, 266 homosexuales fueron asesinados en Brasil en 2011, de acuerdo con datos
proporcionados por el Grupo Gay de Baha (GGB).
http://www.elcivico.com/notas/2012/6/30/intolerancia-creyeron-abrazar-hermano-mataron-89078.asp

Siguiendo a Bounpadre, se puede sealar que este tipo se caracteriza por el mvil del autor.
Este elemento eta constituido por el odio o la aversin que siente el autor por la vctima, por el simple
hecho de pertenecer en este caso- a un determinado gnero (masculino o femenino), por su
orientacin sexual herero, homo o bisexual- o por su identidad de gnero (sentirse de un sexo
distinto al que se posee biolgicamente (obra citada pgina 12 y ss.). En este caso, el concepto
identidad de gnero, debe ser extrado integrando de esta forma el tipo penal- de la Ley 26.743
Identidad de Gnero-.
Encontramos la definicin en su art. 2: Se entiende por identidad de gnero a la vivencia
interna e individual del gnero tal como cada persona la siente, la cual puede corresponder o no con
el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo. Esto puede
involucrar la modificacin de la apariencia o la funcin corporal a travs de medios farmacolgicos,
quirrgicos o de otra ndole, siempre que ello sea libremente escogido. Tambin incluye otras
expresiones de gnero, como la vestimenta, el modo de hablar y los modales (elemento normativo
del tipo extrapenal).
Es por supuesto- un tipo doloso, que requiere dolo directo. Seala Buonpadre que para
algunos autores- estos delitos se caracterizan por contener en el tipo subjetivo especiales elementos
del nimo, que refieren concretamente a la actitud o nimo- del autor en el momento en que
desarrolla la conducta.
Femidicio. El inciso 11 del art. 80 del Cdigo Penal: el que matare a una mujer cuando
el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare violencia de gnero. El tipo penal
incorporado: femicidio ntimo o vincular
1) Femicidio y Feminicidio. Concepto y diferencias.
Este primer acpite es un extracto de del punto primero introduccin- del libro Feminicidio
(Los conceptos de femicidio y feminicidio, pgina 23 y ss.)5. Las ideas, su elaboracin y conceptos
pertenecen a la autora citada. Se realiz un resumen ilustrativo, respetndose la redaccin original
textual- y sus citas originales.
Las expresiones femicidio y feminicidio, encuentran su antecedente directo en la voz inglesa
femicide, expresin desarrollada inicialmente en el rea de los estudios de gnero y la sociologa por
Diana Russell y Jane Caputi a principios de la dcada de 19906.

Obra Feminicidio, Patsil Toledo Vsquez -Investigadora invitada del Departamento de Ciencias Penales de la Facultad de Derecho de la Universidad
de Chile. Investigadora con Doctorado en Derecho Pblico de la Universidad Autnoma de Barcelona - 1a. edicin, 2009 - DR Oficina en Mxico del
Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos - Alejandro Dumas No. 165 Col. Polanco, Delegacin Miguel Hidalgo - C.P. 11560,
Mxico D.F. - Publicado por la Oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (oacnudh) - ISBN 978-92-1354117-3 Coordinacin editorial: oacnudh Mxico - Diseo y edicin: Estirpe, concepto e imagen - Impreso en Mxico
6 Cita de la autora: La expresin femicide fue usada por primera vez por Diana Russell en el Tribunal Internacional sobre Crmenes contra las Mujeres
celebrado en Bruselas, en 1976. Luego, en 1990 junto con Jane Caputi publica el artculo Femicide: Speaking the Unspeakable en la revista Ms.

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Estas autoras incluyen en este concepto las muertes violentas de mujeres que se ubican en el
extremo de un continuum de violencia, que incluye muchas ms formas que la que se da en el mbito
privado o ntimo.
En efecto, ya desde esta primera formulacin, femicide surge como expresin para evidenciar
que la mayora de los asesinatos de mujeres por parte de sus maridos, novios, padres, conocidos y
tambin los cometidos por desconocidos, poseen un sustrato comn en la misoginia, crmenes que
constituyen, a juicio de las autoras, la forma ms extrema de terrorismo sexista, motivada por odio,
desprecio, placer o sentimiento de propiedad sobre las mujeres (Russell Diana y Radford Jill,
Femicide, 1998, http://www.dianarussell.com/femicide.html).
Es, por tanto, un concepto que surge con una intencin poltica: develar el sustrato sexista o
misgino de estos crmenes que permanece oculto cuando se hace referencia a ellos a travs de
palabras neutras como homicidio7 o asesinato. A pesar de hablarse principalmente de crmenes, la
amplitud de este concepto queda expresada en el siguiente prrafo, uno de los ms citados en
diversas publicaciones y estudios sobre el tema: El femicidio representa el extremo de un continuum
de terror anti-femenino que incluye una amplia variedad de abusos verbales y fsicos, tales como
violacin, tortura, esclavitud sexual (particularmente por prostitucin), abuso sexual infantil incestuoso
o extra-familiar, golpizas fsicas y emocionales, acoso sexual (por telfono, en las calles, en la oficina,
y en el aula), mutilacin genital (clitoridectomas, escisin, infibulaciones), operaciones ginecolgicas
innecesarias (histerectomas gratuitas), heterosexualidad forzada, esterilizacin forzada, maternidad
forzada (por la criminalizacin de la contracepcin y del aborto), psicociruga, negacin de comida
para mujeres en algunas culturas, ciruga plstica, y otras mutilaciones en nombre del
embellecimiento. Siempre que estas formas de terrorismo resultan en muerte, ellas se transforman en
femicidios (Russell D. y Radford J., op. cit., nota 7). En la traduccin del trmino femicide al castellano
ha habido dos tendencias: como femicidio o como feminicidio. La diferencia entre estas dos
expresiones ha sido objeto de profunda discusin a nivel latinoamericano, y la mayor parte de las
investigaciones sobre este tema en la regin dedican un captulo o seccin a la distincin entre
ambas, y an en la actualidad se sostiene que no existe consenso a nivel terico en cuanto al
contenido de cada uno de estos conceptos8. Estas elaboraciones conceptuales provienen de las
ciencias sociales, constituyendo marcos tericos y polticos para la accin e investigacin en torno a
este fenmeno; por tanto, no es posible su aplicacin directa en el mbito jurdico, en particular en lo
penal, en donde el principio de legalidad importa exigencias materiales y formales especialmente
rigurosas en lo referido a la precisin, determinacin y taxatividad de sus conceptos.
El femicidio, ha sido definido como la muerte violenta de mujeres, por el hecho de ser tales9
o asesinato de mujeres por razones asociadas a su gnero10. La expresin muerte violenta enfatiza
la violencia como determinante de la muerte y desde una perspectiva penal incluiran las que resultan
de delitos como homicidio simple o calificado (asesinato) o parricidio en los pases en que an existe
(septiembre/octubre, 1990), que posteriormente hetefue publicado en el libro Femicide: The Politics of Woman Killing, de Diana Russell y Jill Radford en
1992. El texto, en una versin ampliada de 1998, est disponible en: http://www.dianarussell.com/femicide.html.
7

Cita de la autora: En relacin a la palabra homicidio, sin embargo, se sostiene que no existe tal neutralidad, ya que etimolgicamente corresponde a
causar la muerte de un hombre, por lo que ciertas autoras prefieren utilizar nicamente la palabra asesinato como expresin neutra, prescindiendo de su
contenido jurdico especfico (Monrrez Julia, Las diversas representaciones del feminicidio y los asesinatos de mujeres en Ciudad Jurez, 1993-2005, en
Sistema Socioeconmico y Geo-referencial sobre la Violencia de Gnero en Ciudad Jurez, Vol. II, El Colegio de la Frontera Norte, y Comisin Para
Prevenir y Erradicar la Violencia Contra las Mujeres en Ciudad Jurez, Disponible en: http://www.comisioncdjuarez.gob.mx/Portal/PtMain.php?nId
Header=39&nIdPanel=81&nIdFooter=40).
8

Cita de la autora: Cladem, Feminicidio. Monitoreo sobre femicidio/feminicidio en Bolivia, Ecuador, Paraguay, Per y Repblica Dominicana, Lima, 2008,
p. 10, http://www.cladem.org/espanol/regionales/Violenciadegenero/Docs/feminicidio2/feminicidio%20vf2.pdf.
9

Cita de la autora: iidh/ccpdh, I Informe Regional: Situacin y anlisis del femicidio en la regin centroamericana, San Jos, 2006, p. 33,
http://www.iidh.ed.cr/BibliotecaWeb/Varios/ Documentos/BD_1896785571/Informefemicidio/I%20Informe%20Regional%20Femicidio.pdf.
10

Cita de la autora: Chejter Silvia (Ed.), Femicidios e impunidad, Centro de Encuentros Cultura y Mujer, Argentina, 2005, p. 10,
http://www.cecym.org.ar/investigacion.shtml?sh_itm=bc92d41a6c337563c3989159ccf017a6; Carcedo Ana y Sagot Montserrat, Femicidio en Costa Rica,
1990-1999, Organizacin Panamericana de la Salud-Programa Mujer, Salud y Desarrollo, San Jos, 2000, p. 11,
http://www.paho.org/Spanish/Hdp/HDW/femicidio.pdf.

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esta figura. Existen, sin embargo, dentro de quienes utilizan la voz femicidio, posturas ms amplias
que abarcan situaciones tales como la mortalidad materna evitable, por aborto inseguro, por cncer y
otras enfermedades femeninas, poco o mal tratadas, y por desnutricin selectiva de gnero11. Desde
esta perspectiva se incluyen en el femicidio las muertes de mujeres provocadas por acciones u
omisiones que no necesariamente constituyen delito, bsicamente porque carecen en general del
elemento subjetivo que requieren los delitos contra la vida la intencin de matar a otra persona o
son conductas que no pueden ser imputadas a una persona determinada, sin perjuicio que pueden
dar cuenta de violaciones a los derechos humanos por el incumplimiento de las obligaciones del
Estado relativas a la garanta del derecho a la vida de las mujeres.
Concepto de feminicidio: se ha sealado que esta expresin surge a partir de la insuficiencia
que tendra la voz femicidio para dar cuenta de dos elementos: la misoginia (odio a las mujeres)
presente en estos crmenes12 y la responsabilidad estatal al favorecer la impunidad de stos13. El
concepto de feminicidio, adems, presenta al menos en sus primeras formulaciones como tipo
penal una amplitud mayor al concepto de femicide en la formulacin de Russell, en cuanto incluye
otras conductas delictivas que no necesariamente conducen a la muerte de la mujer, sino a un dao
grave en su integridad fsica, psquica o sexual. Respecto de los elementos misoginia aversin u
odio a las mujeres e impunidad, es interesante constatar que pudieran encontrarse tanto en las
elaboraciones tericas de femicidio como de feminicidio. En efecto, la misoginia puede considerarse
constitutiva de todo crimen cometido por razones de gnero contra una mujer (considerando que el
sistema sexo/gnero posee una base misgina), y en cuanto a la impunidad dependiendo del
concepto que se le d puede ser tambin considerada consustancial desde alguna perspectiva a
todo sistema jurdico que justifica la violencia contra las mujeres, ya sea responsabilizando a las
vctimas o atenuando la responsabilidad de los victimarios, impunidad que en cualquier caso
siempre importa un incumplimiento de las obligaciones del Estado en materia de derechos humanos.
De cualquier manera, es importante tener en cuenta que la mayor parte de las investigaciones
y estudios realizados en la regin en los ltimos aos, ya sea en torno al femicidio o feminicidio,
igualmente aluden a una visin restringida respecto del concepto original de Russell y Caputi, referido
inicialmente16. En efecto, las definiciones ms frecuentes de femicidio y feminicidio se restringen a
las muertes violentas de mujeres, consecuencia directa de delitos, excluyendo los decesos que se
producen como consecuencia de leyes o prcticas discriminatorias (abortos clandestinos, deficiente
atencin de la salud de las mujeres, etc.), as como a las manifestaciones de violencia que no
conllevan la muerte.
2) Por otra parte, existen varias clasificaciones de conductas que son encuadradas
como femicidio, as como varios tipos de clasificaciones. La siguiente es una de tipo amplio
(extrada de la pgina www.femicidio.net)

TIPOS DE FEMINICIDIO

14

La creacin de tipos de feminicidio y tipos de asesinato de mujeres es fundamental en este campo para
comprender el distinto alcance de la violencia que los hombres ejercen sobre las mujeres. Tambin

11

Cita de la autora: Carcedo Ana, Conferencia dictada en Taller Regional sobre Femicidio. ccpdh/iidh. Guatemala, 2 de agosto de 2006. Citada en
iidh/ccpdh, op. cit., nota 12, p. 14.
12

Cita de la autora de acuerdo a Marcela Lagarde, en castellano, femicidio es una voz homloga a homicidio y slo significa asesinato de mujeres.
iidh/ccpdh, op. cit., nota 12, p. 37.
13

Cita de la autora: Elementos recogidos en el concepto de feminicidio del Informe de la Comisin Especial para Conocer y Dar seguimiento a las
Investigaciones relacionadas con los Feminicidios en la Repblica Mexicana y a la Procuracin de Justicia Vinculada, Cmara de Diputados del H. Congreso
de la Uninlix
Legislatura, Violencia Feminicida
en
la Repblica Mexicana, 2006, p. 49, http://labcomplex.ceiich.
unam.mx/fem/infRep/general/0_Presentacion.swf
14

Clasificacin extrada del dominio web: http://www.feminicidio.net/noticias-de-asesinatos-de-mujeres-en-espana-y-america-latina/datos-informes-ycifras-de-feminicidios/2862-tipos-de-feminicidio-o-las-variantes-de-la-violencia-extrema-patriarcal.html

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consideramos que segn los tipos de feminicidio que se produzcan, debern generarse polticas distintas en
prevencin y sancin de estas prcticas. A continuacin, nuestra primera clasificacin de tipos de feminicidios y
tipos de asesinato de mujeres, sujeta a ampliacin y a debate.
FEMINICIDIO NTIMO
Es el asesinato cometido por un hombre con quien la vctima tena o haba tenido una relacin o vnculo ntimo:
marido, exmarido, novio, exnovio o amante. Se incluye el supuesto del amigo que asesina a una mujer -amiga o
conocida- que rechaz entablar una relacin ntima con este.

FEMINICIDIO NO NTIMO
Aquel asesinato cometido por un hombre desconocido con quien la vctima no tena ningn tipo de relacin:
agresin sexual que culmina en asesinato de una mujer a manos de un extrao. Tambin consideramos
feminicidio no ntimo el caso del vecino que mata a su vecina sin que existiera entre ambos algn tipo de
relacin o vnculo.
FEMINICIDIO INFANTIL
El asesinato de una nia hasta los 14 aos de edad cometido por un hombre en el contexto de una relacin de
responsabilidad, confianza o poder que le otorga su situacin adulta sobre la minora de edad de la nia.
FEMINICIDIO FAMILIAR
El asesinato se produce en el contexto de una relacin de parentesco entre la vctima y el victimario. El
parentesco puede ser por consanguinidad, afinidad o adopcin.
FEMINICIDIO POR CONEXIN
Cuando una mujer es asesinada en la lnea de fuego de un hombre que intenta o mata a otra mujer. Puede
tratarse de una amiga, una parienta de la vctima, madre, hija u otra; o una mujer extraa que se encontraba en
el mismo escenario donde el victimario atac a la vctima.
FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR PROSTITUCIN
Es el asesinato de una mujer que ejerce la prostitucin cometido por uno o varios hombres. Entran en esta
tipologa los casos en los que l o los victimarios asesinan a la mujer motivados por el odio y la misoginia que
despiertan en estos la condicin de prostituta de la vctima. Los casos tambin conllevan la carga de
estigmatizacin social y justificacin del feminicidio por prostitucin en la mente de los asesinos: se lo mereca;
ella se lo busc por lo que haca; era una mala mujer; su vida no vala nada.
FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR TRATA
La muerte o el asesinato se produce en una situacin de sometimiento y privacin de la libertad de la mujer
vctima en situacin de trata de personas. Por trata entendemos -tal como lo seala la ONU- la captacin, el
transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de mujeres y nias, recurriendo a la amenaza o al uso de la
fuerza u otras formas de coaccin, ya sean rapto, fraude, engao, abuso de poder o la concesin o recepcin
de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de la o las mujeres y nias con fines de explotacin. Esta
explotacin incluir, como mnimo, la prostitucin ajena u otras formas de explotacin sexual, los trabajos o
servicios forzados, la esclavitud o las prcticas anlogas a la esclavitud, la servidumbre o la extraccin de
rganos.
FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR TRFICO
El asesinato de la mujer vctima se produce en una situacin de trfico ilegal de migrantes. Entendemos por
trfico -tal como lo seala la ONU- la facilitacin de la entrada ilegal de una mujer en un Estado Parte del cual
dicha mujer no sea nacional o residente permanente, con el fin de obtener, directa o indirectamente, un
beneficio financiero u otro beneficio de orden material.
FEMINICIDIO/FEMICIDIO TRANSFBICO
La vctima del asesinato es una mujer transexual y el o los victimarios la matan por su condicin o identidad
transexual, por odio o rechazo de la misma.
FEMINICIDIO LESBOFBICO
La vctima del asesinato es una mujer lesbiana y el o los victimarios la matan por su orientacin o identidad
sexual, por el odio o rechazo de la misma.
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FEMINICIDIO/FEMICIDIO RACISTA
El asesinato cometido contra una mujer por su origen tnico o sus rasgos fenotpicos, por odio o rechazo hacia
los mismos.
FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR MUTILACIN GENITAL FEMENINA
Cuando la mutilacin genital que se practica a una mujer o nia acaba con la vida de sta. Nos basamos en la
definicin amplia de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), comprende todos los procedimientos
consistentes en la reseccin parcial o total de los genitales externos femeninos, as como otras lesiones de los
rganos genitales femeninos por motivos no mdicos. Esto incluye:
- Clitoridectoma: reseccin parcial o total del cltoris.
- Excisin: reseccin parcial o total del cltoris y los labios menores, con o sin excisin de los labios mayores.
- Infibulacin: estrechamiento de la abertura vaginal para crear un sello mediante el corte y la recolocacin de
los labios menores o mayores, con o sin reseccin del cltoris.
FEMINICIDIO COMO CRIMEN INTERNACIONAL
Proponemos este tipo de feminicidio como trmino que pudiera ser utilizado en el mbito del derecho
internacional, los Estados seran responsables poltica y jurdicamente por dichos crmenes. El feminicidio como
crimen internacional aglutina a su vez, tres tipos de feminicidio: feminicidio como genocidio, feminicidio como
crimen de lesa humanidad y feminicidio como crimen de guerra. Para la definicin de los tres subtipos nos
hemos basado en el Estatuto de Roma y los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949. Somos
conscientes de las dificultades tericas y prcticas de utilizar este tipo de feminicidio. Sin embargo
consideramos necesario incluirlo como forma de contribuir al debate sobre la necesidad o no de reconocerlo
como tipo penal internacional. Y todo ello sin olvidar que existen otros crmenes de gnero fruto de la violacin
del derecho internacional, como los recogidos en el Estatuto de Roma, tales como la violacin.
ASESINATO/FEMINICIDIO SIN DATOS SUFICIENTES
Esta categora la hemos creado para poder dar seguimiento al caso de la muerte violenta de una mujer del que
no contamos con datos suficientes para clasificarlo como algn tipo de feminicidio o asesinato pero existe la
confirmacin de que la vctima fue asesinada.
FEMINICIDIO/FEMICIDIO SEXUAL SISTMICO
El feminicidio sexual es el asesinato de mujeres que son secuestradas, torturadas y violadas. Sus cadveres,
semidesnudos o desnudos son arrojados en las zonas desrticas, los lotes baldos, en los tubos de desage, en
los tiraderos de basura y en las vas del tren. Los asesinos por medio de estos actos crueles fortalecen las
relaciones sociales inequitativas de gnero que distinguen los sexos: otredad, diferencia y desigualdad. Al
mismo tiempo, el Estado, secundado por los grupos hegemnicos, refuerza el dominio patriarcal y sujeta a
familiares de vctimas y a todas las mujeres a una inseguridad permanente e intensa, a travs de un perodo
continuo e ilimitado de impunidad y complicidades al no sancionar a los culpables y otorgar justicia a las
vctimas. Se divide en las subcategoras de organizado y desorganizado y toma en cuenta a los posibles y
actuales victimarios.
Feminicidio sexual sistmico desorganizado
El asesinato de las mujeres est acompaado -aunque no siempre- por el secuestro, tortura, violacin y
disposicin del cadver. Los asesinos, presumiblemente, matan por una sola vez, en un perodo determinado; y
pueden ser hombres desconocidos, cercanos o parientes de las vctimas que las asesinan y las depositan en
parajes solitarios, en hoteles, o en el interior de sus domicilios.
Feminicidio sexual sistmico organizado
El asesinato de las mujeres est acompaado por el secuestro, tortura, violacin y disposicin del cadver. Los
asesinos pueden actuar como una red organizada de feminicidas sexuales con un mtodo consciente y
sistemtico a travs de un largo e indeterminado perodo, dirigido a la identidad de sexo y de gnero de las
nias/mujeres.

3) La reforma.
Buompadre concreta estas ideas y su desarrollo indicando que en el contexto penal
vinculado directamente a la figura en anlisis- el femicidio implica la muerte de una mujer en un
contexto de gnero, caracterizndose por la presencia de una vctima mujer vulnerable. El femicidio
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indica el autor- no es un simplemente un homicidio que se agrava por el resultado de muerte de una
mujer, sino el homicidio de una mujer por su pertenencia al gnero femenino (obra citada, pg. 15 y
ss.). El bien jurdico protegido es por supuesto- la vida de la mujer vctima de la accin homicida. El
homicidio se agrava por la condicin del sujeto pasivo y por su comisin en un contexto ambiental
determinado (Buompadre). El hecho no se agrava por matar a cualquier mujer, sino slo
aquella muerte provocada en un mbito situacional especfico, que es aqul en el que existe una
situacin de subordinacin y sometimiento de la mujer hacia el varn, basas en una relacin desigual
de poder (Buompadre, obra citada, pg. 16). La previsin y proteccin de la figura excluye al
hombre.
El autor indica que se trata de un tipo especial impropio calificado por el gnero del autor y
siempre que concurran los siguientes elementos:
1
2
3
4

Que el autor del homicidio sea hombre.


Que la vctima sea mujer.
Que el agresor haya matado a la vctima por ser mujer (pertenencia al gnero
femenino).
Que el asesinato se haya perpetrado en un contexto de violencia de gnero.

El hecho debe desarrollarse en un contexto de gnero15. El concepto de violencia de gnero


indica el autor que seguimos para desarrollar estos temas- es un elemento normativo del tipo,
extralegal. Por ende, no debe buscarse en el cdigo penal, sino en la Ley N 26.485 de Proteccin
Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres en los mbitos en que
Desarrollen sus Relaciones Interpersonales. En si art 4to se define la violencia contra la mujer como
toda conducta, accin u omisin, que de manera directa o indirecta, tanto en el mbito pblico
como en el privado, basada en una relacin desigual de poder, afecte su vida, libertad, dignidad,
integridad fsica, psicolgica, sexual, econmica o patrimonial, como as tambin su seguridad
personal. Quedan comprendidas las perpetradas desde el Estado o por sus agentes. Se considera
violencia indirecta, a los efectos de la presente ley, toda conducta, accin omisin, disposicin, criterio
o prctica discriminatoria que ponga a la mujer en desventaja con respecto al varn16.
El tipo exige dolo directo, admite tentativa y se consuma con la muerte de la vctima mujer.
Homicidio transversal o vinculado. El inciso 12. El que matare con el propsito de
causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha mantenido una relacin en los
trminos del inc. 1
Caso:
Mata a un nio de 8 aos para vengarse de la mam (Por Aracely Garza | Exclsior mar, 12 feb 2013)
MONTERREY, 12 de febrero.- Axel Antun Landeros Reyes, el asesino confeso del menor, Moiss Alejandro,
de 8 aos de edad, fue presentado en las instalaciones de la Polica Ministerial, en donde declar que mat al
pequeo para vengarse de la madre del infante.
El joven de 19 aos mantuvo una relacin con la mam de Moy, identificada como Giovana. El homicida pidi
perdn a la familia de Moy y se mostr arrepentido por su accin. S estoy arrepentido y que me perdonen,
dijo Landero Reyes ante los medios de comunicacin.
Tambin reconoci que se llev al nio con engaos hacia el sitio en donde lo ultim. La ltima ocasin en que
el nio fue visto con vida fue el jueves, cuando lleg de la escuela, cambi sus ropas y sali de su casa,
ubicada en la colonia Las Sabinitas en Jurez.

15

Este aspecto tambin se desarrolla en el acpite anterior.

16

Ver adems el Decreto 1011/10 - LEY DE PROTECCION INTEGRAL A LAS MUJERES - Reglamentacin de la Ley 26.485 de proteccin integral para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres en los mbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales, que se acompaa como
documento adjunto.

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- 15 -

En algn momento, Axel Antun intercept al menor y con engaos se lo llevo hacia el ro, en donde fue
encontrado su cadver. S, con engaos, respondi el asesino confeso cuando se le cuestion cmo se haba
llevado al menor.
El cuerpo del infante fue localizado torturado y estrangulado en un terreno baldo en el lecho del Ro Santa
Catarina, a la altura del Fraccionamiento Paseo Las Margaritas, en el mismo municipio en donde viva el nio.
La noticia de su desaparicin ocasion una intensa movilizacin para tratar de dar con su paradero.
Desafortunadamente su historia tuvo un trgico fin.
http://ar.noticias.yahoo.com/mata-a-un-ni%C3%B1o-de-8-a%C3%B1os-para-vengarse-de-la-mam%C3%A1172048590.html

La ley castiga a quien matare con el propsito de causar sufrimiento a un ascendiente,


descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin
de pareja, mediare o no convivencia.
Quedan incluidos como se seal al comentar en nuevo inciso primero- el matrimonio -como
unin formal-, el concubinato, el noviazgo, etc. El objetivo del autor est centrado en lograr el
sufrimiento de cualquiera de los sujetos enumerados la norma, mediante la muerte de una persona.
La accin debe tener en definitiva- la entidad suficiente para provocar ese sufrimiento, sin
importar la relacin que tenga la vctima de la conducta homicida con la persona a quien va dirigida la
intencin de provocar sufrimiento.
Para Buompadre, lo que caracteriza al delito es su configuracin subjetiva: la finalidad
subjetiva: la finalidad del agresor (causar sufrimiento) siendo suficiente para la perfeccin tpica que
se haya matado con dicha finalidad aunque no se haya logrado el fin propuesto Este tipo de
homicidio, independientemente del hecho fsico o material de la muerte de una persona, se
caracteriza subjetivamente, por cuanto al dolo propio de todo homicidio, se aade un elemento
subjetivo del injusto tpico consistente en el logro, la bsqueda el propsito de causar un sufrimiento
en otra persona ligada a la vctima. Se mata para que otro sufra obra citada-.
La conducta que se incorpora al ordenamiento penal posee un alto impacto con relacin al
bien jurdico que se intenta proteger. Basta con prestar atencin al ejemplo con el que se abre esta
somera explicacin para comprender la brutalidad de los hechos que abarca.
Para complementar la informacin, ingresar al siguiente link correspondiente a un informe
especial de Perfil.com: http://especiales.perfil.com/femicidios/index.php

2.2.3. Homicidios atenuados. Homicidio en estado de emocin


violenta. Exigencias de la frmula legal. Homicidio Preterintencional
Homicidios atenuados en razn del vnculo.
Este punto se encuentra desarrollado en punto anterior, de acuerdo a la ltima
reforma del Cdigo Penal.
Estas circunstancias concurren en el autor al momento de la realizacin del hecho
delictivo, y por ende, tienen naturaleza subjetiva. Se indica en el manual que el autor tiene que
haber sido impulsado al homicidio calificado por el vnculo por un hecho que haya operado
como detonante (causa motora) hacia el crimen, y que hayan implicado una influencia excepcional
con arreglo a las circunstancias a l preexistentes y concomitantes
Para demostrar, qu causas pueden ser consideradas en la especie, y cmo se valoran
estas circunstancias extraordinarias de atenuacin se extrae a continuacin un prrafo del fallo
Tejerina en donde la CSJN repasa los elementos tenidos en cuenta por los tribunales de la
causa a los fines de encuadrar la conducta en la figura legal correspondiente y establecer el
monto de pena que consideraron adecuado al caso: Despus de situar el comportamiento de
Tejerina en la figura del homicidio agravado, los jueces evaluaron las circunstancias previas y
concomitantes al desenlace mortal, tras lo cual concluyeron que aqullas disminuan el grado de
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reproche que mereca Tejerina. En tal sentido, tuvieron especialmente en cuenta la falta de
contencin y apoyo familiar durante su infancia y adolescencia que confluyeron con diversos
desrdenes psquicos desencadenados durante el parto, que, si bien no haban provocado un
estado de inimputabilidad, le dificultaron la aceptacin de la nia que haba dado a luz como su
hija, a partir de la evaluacin de estos presupuestos entendieron que concurran en el caso las
"circunstancias extraordinarias de atenuacin" previstas en el ltimo prrafo del referido artculo
80.1 del Cdigo Penal, y por lo tanto la pena deba graduarse dentro de la escala de ocho a
veinticinco aos, prevista, en su artculo 79, para el homicidio simple. Finalmente, dentro de los
lmites de la escala atenuada, valoraron la gravedad del hecho y la situacin personal de la
imputada. De este modo, si bien los jueces, al decidir qu pena corresponda a Tejerina, partieron
de la pena perpetua a prisin o reclusin, con la mediacin de las particulares circunstancias que
aminoraron la plena culpabilidad por el hecho, arribaron a la de catorce aos de prisin como
respuesta punitiva por el homicidio de su hija.
Homicidio calificado en razn del modo: esta agravante tiene su justificativo en la mayor
criminalidad que conllevan ciertas formas de cometer homicidio (Ej. modos crueles como el
ensaamiento, o a traicin, por ejemplo con alevosa, o por medio del uso de venenote, otros.).

Homicidio calificado en razn del


modo

Con el concurso de dos o ms


personas

Con abuso de las funciones o


cargo desempaado por el sujeto
activo n las fuerzas de seguridad,
Cometido con ensaamiento

Cometido con alevosa

Cometido con veneno u otro


procedimiento insidioso

Con veneno insidiosamente


suministrado

Con otro procedimiento insidioso

Homicidio cometido con ensaamiento: el agravamiento tiene su basamento en la crueldad, tanto


objetiva como subjetiva, de la conducta del autor, que imprime a la vctima sufrimientos
innecesarios (acto de crueldad, requerimiento subjetivo). Objetivamente se requiere que la agona
de la vctima signifique para ella un padecimiento innecesario ya sea por el dolor o por la
prolongacin del padecimiento. Esta circunstancia no se configura cuando el sufrimiento es una
consecuencia directa del medio utilizado, y no se busca lograr mediante esa conducta la

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consecuencia gravosa en la vctima. Presupone un plan de conducta, preordenado, orientado a


causar o infligir el sufrimiento no necesario.
Veamos cundo entiende la jurisprudencia que no se puede tener por configurada la agravante de
ensaamiento:
...No entiendo procedente la calificacin del homicidio por su comisin con ensaamiento, toda
vez que, si bien objetivamente se ha infligido a la vctima un sufrimiento salvaje, lo cierto que ello
fue a los fines de obtener la informacin que buscaban sobre el destino del dinero y no con el fin
de darle muerte a travs de dicha modalidad. Por el contrario, los sujetos que le produjeron las
diversas heridas vitales a la vctima, necesitaban que ste estuviera con vida para que les dijera
donde estaba el dinero, razn por la cual mal podan, en ese momento, tener dolo de matar. Es
con posterioridad, cuando aparece la decisin de quitarle la vida a C. y, por otra motivacin a la
que me referir seguidamente, y es all cuando se le aplica el golpe en el crneo que le produce la
muerte... En este sentido ha dicho Soler que: ...la agravacin del homicidio por el ensaamiento
se produce cuando adems de existir en el agente una clara voluntad tendiente a causar la
muerte, existe en l el propsito de causarla de determinada manera, que aumenta el mal y el
sufrimiento de la vctima, y de esa forma ejecuta el hecho...El fundamento de la agravacin est
precisamente en ese desdoblamiento de la voluntad, que separadamente se dirige a dos fines
claramente discernidos: el de matar y el de hacerlo de determinado modo... (Sebastin Soler.
Derecho Penal Argentino. T. III. Ed. TEA, Pg. 28). Amen de ello, no puedo dejar de sealar
tambin que segn surge del protocolo de autopsia, hubo una rpida perdida de conciencia de la
vctima, lo que relativiza la prolongacin del sufrimiento. Es por ello que no encontrndose
acreditado que al momento de producir los padecimientos a la vctima los sujetos activos tuvieran
dolo homicida, no corresponde la aplicacin de dicha agravante.... (Del voto del Dr. Angulo al que
adhirieron los Dres. Conti y Simaz FUSTER, Andrs Rafael y otro homicidio triplemente
agravado, C. 2401, sent. del 2/10/06). ... El imputado fue claro y contundente cuando nos dijo que
explot, que por eso reaccion mal, porque se haba sentido engaado y defraudado.
Personalmente creo que el mismo puede estar siendo veraz en sus dichos, pero tambin creo que
la furia demostrada en su actuar no fue ciega. El origen de su enojo fue emotivo y pasional, pero
su actuar fue premeditado y feroz: supo que hacer, como y con qu hacerlo. Las lesiones que le
provoc a la vctima, en casi la totalidad de su integridad corporal no tuvieron otro designio que
inferir el mayor castigo posible, precisamente, porque se sinti defraudado y humillado por la
misma, y ello resulta claro, por cuanto estaba siendo engaando. Empero, puede advertirse con
meridiana claridad, de la simple lectura de los informes mdicos, que los golpes propinados a la
vctima tuvieron el inequvoco propsito de causar dolor. Prueba de ello es el elemento
contundente elegido por el autor para llevar a cabo su conducta... Objetivamente no me queda la
menor duda que se le ha infligido a la vctima un sufrimiento salvaje, ello es un dato objetivo, una
circunstancia fctica acabadamente demostrada en este juicio. En tanto, el elemento subjetivo que
exige la agravante tratada, tengo para m, se halla plenamente verificado sobre la base de las
consideraciones precedentes. La agravacin de un delito por el ensaamiento se verifica cuando,
adems de existir en el agente una clara finalidad tendiente a lograr un propsito determinado (en
nuestro caso, las lesiones corporales), existe en l la intencin de lograrlo de una manera
especfica y determinada, elegida con anterioridad al comienzo de la conducta: aumentar
sufrimiento de la vctima.... ... En el plano subjetivo, la agravante exige un elemento de actitud
interna que en doctrina alemana pertenece en parte al injusto y en parte a la culpabilidad, y
consiste en matar(en este caso lesionar) cruelmente causando especiales dolores o torturas a la
vctima por una actitud inmisericorde y sin sentimientos... (ver Roxin, Derecho Penal, Parte
General, t. I, Civitas, 1.997, p. 315), que convierte al hecho de matar en un homicidio potenciado.
Y este aumento deliberado ...debe ser inhumano y referido al dolor del ofendido, sea psquico o
fsico... (Bustos Ramrez, Derecho Penal, parte especial, PPU, Ao 1994, p.577).... (Del voto del
Dr. Conti al que adhirieron los Dres. Simaz y Angulo, HEREDIA, Genaro Omar s/ abuso sexual

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agravado, C. 2.840, sent. del 9/10/2006) (Tribunal en lo Criminal N 2 del Departamento


Judicial Mar del Plata -Periodo Agosto 2006/Agosto 2.007).
S se da la agravante para la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada
por el doctor Pedro R. David como Presidente y los doctores Ral R. Madueo y Juan E. Fgolien el siguiente caso:
En virtud de lo expuesto, considero que el delito de homicidio cuya autora se atribuye a los
procesados Pereyra y Alonso no se encuentra calificado por alevosa, aunque como se ver a
continuacin, en mi opinin queda igualmente encuadrado en las previsiones del inciso 2 del
artculo 80 del Cdigo Penal por su comisin mediante ensaamiento. En efecto, del plexo
colectado en el debate segn consta a fs. 865 vta. -especialmente los resultados de la autopsia
glosada a fs. 31/36, la ampliacin del informe pericial de fs. 42, los informes histopatolgicos de fs.
189 y 210, el informe del especialista en histopatologa Dr. Eugenio Caputi glosado a fs. 830
conforme lo ordenado en el debate segn consta a fs. 867 vta., y las vistas fotogrficas agregadas
a fs. 75 y ss.- resultan a mi juicio elocuentes indicadores de que la muerte del menor A. signific
para l un padecimiento extraordinario e innecesario, y constituy a su vez un acto de crueldad
deliberada por parte de los autores del hecho, verificndose los requisitos objetivos y subjetivos
comprendidos en la agravante. As, siguiendo a Creus puede sealarse que el homicidio es
perpetrado con ensaamiento cuando objetivamente, la agona de la vctima significa para ella un
padecimiento no ordinario e innecesario en el caso concreto, tanto sea por el dolor que se le hace
experimentar como por su prolongacin; por su parte, subjetivamente el padecimiento infligido al
sujeto pasivo debe ser un acto de crueldad del agente, esto es, su accin tiene que ir
deliberadamente dirigida a matar haciendo padecer a la vctima de aquel modo. (confr. Carlos
Creus, Derecho Penal, parte especial, tomo 1, tercera edicin, Buenos Aires, 1991, pg. 26). En el
mismo orden de ideas, seala Lpez Bolado que el ensaamiento exige para su configuracin la
suma de los siguientes elementos, a saber, el hecho fsico de la muerte que sea innecesariamente
dolorosa; adems requiere la intencin definida de matar y, por ltimo debe concurrir el nimo de
causar un sufrimiento intil para ese fin pues se elige la forma de hacerlo con el mayor dolor, lo
que demuestra que el elemento psquico tiene una preponderancia relevante para la figura pues
est integrado con la intencin de causar deliberadamente males innecesarios para el delito. Es
que al nimo de dar muerte propio de todo homicidio se une un elemento subjetivo independiente
que es el propsito de hacerlo en forma perversa y cruel, requisito subjetivo ste que le da la
tnica al hecho calificado. (confr. Jorge Lpez Bolado, ob. cit. pg. 85). Tengo para m que los
autores de la muerte violenta del menor A. perpetraron el hecho bajo la modalidad arriba
descripta. Ello, por cuanto se ha acreditado en el debate ms all de toda duda razonable que el
incapaz fue cruelmente golpeado durante varios das, al menos a lo largo de una semana,
ocasionndole lesiones de diversa etiologa y gravedad cuya magnitud fue tal que resultaban
reconocibles a simple vista por cualquier persona de su entorno -ver fs. 916 y 944 vta.-. Sealaron
los peritos que las lesiones descriptas en la autopsia desde el punto de vista de la conducta del
afectado provocan llanto, irritabilidad, expresin de dolor -sntomas stos reconocidos por los
propios agresores- falta de apetito, regurgitacin, trastornos de la deglucin por las lesiones
abdominales y bucales, focos de irritacin neurolgica y vmitos entre muchos otros, siendo que
la expresin histopatolgica del sufrimiento y los cambios de conducta se expresan a travs de la
hemorragia medular adrenal -ver fs. 916 y 944 vta.-. Los informes y las explicaciones de los
especialistas son concluyentes en cuanto a las manifestaciones externas de la brutal golpiza que
le fue propinada al menor a lo largo de los das y que concluyeran con el fatal desenlace hoy
investigado, manifestaciones que resultaron visibles tanto en el cuerpo del menor como en su
estado anmico conforme lo detallado ut supra. En apoyo de todo cuanto vengo sosteniendo basta
con reparar en las elocuentes imgenes fotogrficas glosadas al sumario a fs. 75, que dan cuenta
del tremendo hematoma escrotal, los mltiples traumatismos en su cara, crneo, glteos, torso y

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espalda, lesiones que le fueron ocasionadas en das sucesivos, y que conforme las conclusiones
de los facultativos, provocaron un intenso sufrimiento en el menor que no poda pasar en modo
alguno desapercibido para sus agresores, quienes integraban el grupo conviviente de la criatura y
conocan -segn sus propios dichos- que el menor se senta mal, descompuesto, lloroso, quejoso
y malherido -ver fs. 938 vta.-. Tan contundente cuadro probatorio me lleva a concluir que la
vctima de autos sufri un padecimiento extraordinario que fue conocido y procurado por sus
agresores, que acrecentaron a sabiendas su dolor mediante sucesivas golpizas prolongadas en el
tiempo propinadas en el domicilio de la Avenida Rivadavia 5669, planta baja, de esta ciudad, que
culminaron en un ltimo ataque que produjo el fallecimiento por politraumatismos mltiples y
hemorragias interno cerebrales, torcica y abdmino pelviana, deceso que ocurri el 25 de
octubre de 2002 cuando era trasladado al Hospital Durand constatndose su muerte por paro
cardiorespiratorio. En definitiva, encuentro probado el tipo objetivo del injusto a travs de las
contundentes conclusiones de los informes periciales acerca de la magnitud y etiologa de las
heridas sufridas por el menor as como el padecimiento que provocan en el damnificado tales
lesiones. Por su parte, la estructuracin del tipo subjetivo la estimo verificada a partir de las
mltiples exteriorizaciones corporales y anmicas del sufrimiento que padeci el infante, las cuales
segn los especialistas eran evidentes para sus agresores quienes, no obstante ello, continuaron
a lo largo de los das propinndole sucesivas y cada vez ms severas golpizas, prolongando as la
agona hasta su mortal desenlace; de tal guisa, el hecho psquico de la figura entendido como la
deliberacin de matar haciendo padecer innecesariamente a la vctima resulta a mi juicio
indubitable (Causa n 5218, del registro de esa Sala, caratulada: Pereyra, Lorena Elizabeth y
Alonso Williams Domingo s/recurso de casacin).
Homicidio cometido con alevosa: en este caso el autor prepara, preordena su conducta a los fines
de cometer el homicidio, evitando poner en riesgo su integridad, su persona, neutralizando tanto la
posible reaccin de la vctima como de terceros. No existe peligro para el autor, el autor obra a
traicin y sobre seguro.
Al respecto seala el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba:
es pacfica la doctrina en sealar que la alevosa exige, objetivamente, una vctima que no
est en condiciones de defenderse, o una agresin no advertida por la vctima capaz y en
condiciones de hacerlo. Y subjetivamente, que es donde reside su esencia, requiere una accin
preordenada para matar sin peligro para la persona del autor, proveniente de la reaccin de la
vctima o de un tercero. La incapacidad o la inadvertencia de la vctima puede ser provocada por
el autor o simplemente aprovechada por l (Conf. Nez, Ricardo C., Derecho Penal Argentino,
Parte Especial III, Omeba, p. 37, en el mismo sentido, Creus, Carlos, Derecho Penal, Parte
especial, Tomo 1, 6, edicin actualizada y ampliada, 2 reimpresin, Astrea, Bs. As., 1999, p. 20;
Donna, Edgardo Alberto, Derecho Penal Parte especial Tomo I, Rubinzal-Culzoni, Santa fe,
1999, p. 41; Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino T.E.A., Bs. As., 1970, T. III, p. 23 y
sgtes.)... (Sentencia Numero: 27, 17-abril-2006, autos "SALVAY, Daniel Arnaldo p.s.a. Homicidio
calificado Recurso de casacin- - Expte. "S, 42/04).
Por su parte la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, sostiene:
Teniendo ello presente, advirtase entonces que si bien la empeosa defensa seala que
para configurarse la agravante prevista en el artculo 80 inciso 2 del Cdigo Penal no basta con
la situacin objetiva ni con el conocimiento de la misma previo a la voluntad homicida o
concomitantemente con ella, sino que se exige un elemento del nimo, esto es, la particular
orientacin a aprovecharse de la indefensin, dicha afirmacin confronta con los hechos tenidos
por ciertos por el Tribunal de mrito, que expresamente seal que Senet perpetr su ilcito
accionar con total frialdad y evidente preordenacin habiendo elegido ese da y hora con absoluta

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conciencia y a sabiendas de que encontrara a su vctima durmiendo y en total estado de


indefensin. Por lo dems, y para una mejor respuesta del recurrente, cabe aadir que si bien el
Tribunal Oral tuvo por fehacientemente acreditado que Senet concurri al domicilio de su vctima
sabiendo que lo encontrara durmiendo, en caso de que ello no hubiera sucedido as -es decir,
que el imputado hubiere encontrado, para su sorpresa, a Volontieri dormido- dicha circunstancia
no obsta a la configuracin de la agravante de la que se duele la defensa. Al respecto, se ha
sealado que En la faz subjetiva [del homicidio calificado por alevosa] el autor debe querer obrar
sobre seguro o sea sin el riesgo de una reaccin por parte de la vctima, lo cual requiere una
preordenacin para actuar con dicha seguridad, como ocurre cuando se dispara contra el que se
halla de espaldas y sin armas o en el caso de quien, al encontrar dormida a la vctima, decide en
ese momento darle muerte, sin haberlo premeditado, pues si bien la premeditacin importa
preordenacin, sta puede darse sin aquella (...) (conf. causa n 161 caratulada Avila, Juan
Carlos s/ rec. de casacin, reg. n 161 del 26/8/94, Sala II de este Tribunal). Tambin se seal
en el precedente evocado que la alevosa requiere una accin preordenada para matar sin peligro
para la persona del autor, ya sea provocada por el agente o simplemente aprovechada por l
(Causa N 4376, caratulada Senet, Horacio Alberto s/recurso de casacin).
Homicidio cometido con veneno u otro procedimiento insidioso: en este caso, no slo debe
utilizarse veneno, sino que debe utilizrselo en forma insidiosa (oculto, a escondidas, otros.).
Veneno es toda sustancia animal, vegetal o minera, slida, lquida o gaseosa que introducida en el
cuerpo, produce la muerte, por accin qumica o bioqumica. No se incluye en este espectro a las
sustancias que matan mecnicamente o trmicamente, como el vidrio molido. Si se utiliza veneno
(u otro) pero no se oculta este elemento no es de aplicacin la agravante. El ejemplo clsico es
el de la persona que cree estar recibiendo una medicina, y en cambio, el autor, le administra una
sustancia venenosa. La vctima esta totalmente consciente de estar recibiendo algo pero est
equivocada en cuanto al qu.
Bajo otro procedimiento insidioso podemos encontrar la misma conducta, un modo oculto
de usar una determinada sustancia que provoca la muerte de la vctima. Los casos abarcados
incluyen sustancias como vidrio molido, y se admiten las formas mecnicas o trmicas de
producir la muerte.
Homicidio calificado con el concurso premeditados de dos o ms personas: el
fundamento de la agravante es la menor posibilidad defensiva de la vctima, todo en razn de la
pluralidad de partcipes, accionar previamente concertado (requisito subjetivo de la figura, la
premeditacin, as como la convergencia intencional). El nmero mnimo es tres (el autor, ms el
concurso de dos o ms personas). Estas personas que concurren con el autor pueden ser a su
vez coautores o cmplices.
A los fines de determinar cmo y cundo funciona esta agravante se incluye en el material
adjunto un dictamen del Procurador Nacional ante la CSJN (A. 393. XXIX), en autos RECURSO
DE HECHO - Agero, Lus Miguel y otros s/ homicidio calificado causa N 171/01 (tambin
puede ser utilizado como ejemplo de cmo puede ser mal utilizado el agravante criminis causa).

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Homicidio agravado en razn de la causa o el motivo:


Homicidio agravado en razn de la causa o el
motivo

Por precio o promesa remuneratoria

Por placer, codicia, odio racial o religioso

Criminis causa

Por pre ci o o pro mesa remune rato ria : en estos supuestos el autor mata para otro, por un
precio (Ej. suma de dinero) o promesa de pago. La agravante tiene su fundamento en la
peligrosidad que representa una persona que sin motivo alguno (ms all de precio o promesa
remuneratoria) provoca la muerte de otro. Si el mandato existe, pero no precio dado o prometido,
la agravante no funciona, an cuando el sicario espere que se le pague. El delito se consuma
con la muerte, no con el pago o promesa de pago, que slo constituyen actos preparatorios.
Tampoco constituyen tentativa, sta requiere para el caso, actos ejecutivos del homicidio. Si
el ejecutante desiste voluntariamente, no beneficia con ello al mandante, cuya conducta
representara tentativa acabada.
Por placer: el fundamento de la agravante esta dado por la mayor perversidad que demuestra
quien mata para experimentar placer, para sentir agrado o deleite. Es justamente esa finalidad de
satisfaccin (sentir placer) lo que moviliza al agente a cometer el acto, a desarrollarlo de esa
forma (requisito subjetivo).
Por codicia: no debe identificarse con el simple nimo de lucro, ste se agota en la finalidad de
obtener un beneficio econmico. La codicia importa una inclinacin extremada del agente a la
ganancia, al lucro. Los objetivos del codicioso pueden abarcar cualquier ganancia (no solo dinero,
por ejemplo la obtencin de una herencia), aunque esta pueda parecer exigua. Codicia en
definitiva es el afn de lograr provecho mediante dinero o bienes, o liberndose de determinadas
cargas, otros.
Por odio racial o religioso: se identifica al odio como una aversin que sufre el agente por una
persona o grupo de ellas. La agravante funciona cuando el autor mata motivado en ese
sentimiento y no cuando el odio proviene de otra fuente, o cuando se mata sin odio a una persona
que pertenece a otra raza o religin distinta a la del autor (ver adems art. 2 de la Ley 23.592).
Homicidio criminis causa: el homicidio se agrava, con prisin o reclusin perpetua, entre otros
supuestos, al que matare para preparar, facilitar, consumar, y ocultar otro delito o para asegurar

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sus resultados o procurar la impunidad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto
al intentar otro delito (CP., 80, 7). Lo que caracteriza esta calificante es la conexin ideolgica
entre la muerte producida por el autor y la comisin de oto delito. La conexin ideolgica puede
ser final (el otro delito ha sido el motivo para matar) o impulsiva (se mata por haberse logrado el
fin propuesto primeramente).
Es fundamental diferenciar esta figura de la de homicidio en ocasin de robo. A tales
fines se incluye un impecable fallo del Tribunal Superior de la Provincia de Crdoba (SENTENCIA
NUMERO: VEINTIDOS), del 19 de abril de 2004, autos caratulados "Caro, Javier Lino p.s.a.
homicidio en ocasin de robo, otros. Recurso de casacin" ("C", 15/2003), y el dictamen del
Procurador General ante la CSJN en el RECURSO DE HECHO - Agero, Lus Miguel y otros s/
en el suceso los requisitos por ella requeridos.
Homicidio calificado en razn del medio utilizado (medio idneo para crear un peligro comn). La
razn de la agravante es el medio del que se vale el autor, que dificulta la posibilidad de defensa
de la vctima, creando un peligro general, tanto para otras personas y como para distintos bienes.
El requisito objetivo est conformado por un medio idneo para crear un peligro comn
(ejemplo iniciar un incendio). El subjetivo es el de utilizar ese medio seleccionado para matar a la
vctima.
Homicidio calificado en razn de ser la vctima un miembro de las fuerzas de seguridad pblica,
policiales o penitenciarias, por su funcin o cargo o condicin: El requisito objetivo est constituido
por la calidad que debe revestir la vctima. Subjetivamente se requiere, no que se mate -por
ejemplo- a un polica, sino que se mate a una persona por ser polica.
Homicidio calificado en razn de ser cometerse mediante el abuso de funcin o cargo cuando
fuere el autor miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio
penitenciario. Ver a los fines de ejemplificar la agravante el dictamen del Procurador General de
la Nacin ante la CSJN, en autos: "Tarditi, Matas Esteban s/homicidio agravado por haber sido
cometido abusando de su funcin o cargo como integrante de la fuerza policial (causa n1 1822,
S.C. T. 763; L. XLII).

Homicidios atenuados. Homicidio en estado de emocin violenta (art.


81 inc. 1ero. CP).
En estos casos, el autor no es arrastrado al delito por su sola voluntad, sino que la
conducta de la vctima -que lesiona sus sentimientos- lo impulsa a cometer el delito, dificultando el
pleno dominio de sus acciones. En ese estado, mientras ste perdura, el autor produce la muerte
de otro (emocin violenta). Son requisitos para la configuracin de la atenuante: a) estado
psquico de emocin violenta; b) valoracin del estado emocional; c) excusabilidad de la
emocin; d) relacin o vinculacin causal entre el estado emocional y el homicidio. El desarrollo de
estos requisitos se encuentra adecuadamente desarrollado en el manual obligatorio.
Observemos a travs de dos fallos dictados por el TSJ cmo se analiza una situacin
particular o hecho concreto a los fines de determinar cundo se acta en estado de emocin
violenta.
1 ejemplo:
SENTENCIA 198 (17/08/07). Autos "CANTARINI, Rubn Alberto, p.s.a. de homicidio
simple -Recurso de Casacin-" (Expte. "C", 31/05). Se seala el factor desencadenante del
trastorno transitorio de la personalidad de Cantarini se inici el da anterior al del hecho acusado

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(ms precisamente con la sustraccin de mercaderas que haba sufrido en el negocio comercial
de su esposa); que el nombrado tena la ntima conviccin de que uno de los autores de tal
sustraccin era la vctima del presente; que ste pas -el da del hecho y solo unos momentos
antes-, por frente dicho local, insult y amenaz a Cantarini y que tal proceder lo reiter e
intensific instantes antes de que el resultado mortal tuviera lugar (donde incluso Hctor Rubn
Sosa le anunci que abusara sexualmente de su hija, siendo que Cantarini conoca que aqul
haba purgado una condena por el delito de violacin), puede concluirse que ciertas circunstancias
tomadas como agravantes por el a quo a la hora de individualizar la pena y dentro de ese
contexto, han sido indebidamente escogidas. Es que, si se tiene en cuenta que la sentencia
estableci que en tal escenario Cantarini actu arrastrado, con su personalidad trastornada
transitoriamente por obra de actos de la propia vctima y que ello no obedeca a rasgos de
intemperancia o intolerancia de su carcter, no resulta correcto achacarle al acusado, por ejemplo,
que haya ido a la bsqueda de Sosa con el arma de fuego cargada o que siendo ya un hombre
que por su edad, instruccin y situacin familiar, contara con cierta experiencia de vida como para
evitar el desenlace, cuando se ha establecido lo anterior, esto es, que circunstancias externas
(emanadas del ofendido e idneas) fueron las que conmocionaron su nimo y le dificultaron el
pleno dominio de sus acciones. Dicho de otra manera, en tal contexto emocional, no poda
exigrsele al imputado prudencia o actos reflexivos aptos para evitar el resultado acaecido, porque
precisamente, existieron factores externos que dieron lugar a la alteracin de la personalidad del
acusado. Por ltimo, la restante circunstancia que fuera ponderada en el fallo de marras como
agravante, se hace referencia a los actos llevados a cabo por el encartado inmediatamente
despus de acaecido el hecho sub-examen, tampoco debi computarse como circunstancia
agravante, toda vez que no resulta reveladora de peligrosidad penal. En otras palabras, tal suceso
no autoriza a predicar o inferir que el imputado volver a delinquir, teniendo presente las
circunstancias en que se cometi el hecho ilcito.
2 ejemplo:
SENTENCIA 66 (03/05/07). Autos "ORTIZ ROJAS Sebastin Emanuel y otro p.ss.aa.
Homicidio Calificado -Recurso de Casacin-" (Expte. "O", 20/2005). Se seal: los encartados
actuaron bajo un estado psquico de conmocin violenta de su nimo a causa de las ofensas
inferidas por la vctima a sus sentimientos, que sin privarlos de la posibilidad de comprender la
criminalidad de su conducta y dirigir sus acciones, afect seriamente sus facultades de poder
controlarse a s mismos (fs. 582). Esta figura exige seal-, un estado psquico de conmocin
violenta del nimo del autor a causa de una ofensa inferida por la vctima o un tercero a sus
sentimientos que sin privarlo de la posibilidad de comprender la criminalidad de su conducta y de
dirigir sus acciones, afecta seriamente su facultad de controlarse a si mismo, facilitando la
formacin de la resolucin criminal. La causa de la alteracin anmica debe encontrarse fuera del
sujeto y debe ser eficiente en relacin a quien la padece para provocar la crisis emotiva. En el
caso, no hay duda que los insultos, amenazas de muerte, maltrato psquico y fsico, la sumisin y
presin a que eran sometidos los miembros de la familia por la propia vctima por largos aos,
fueron las causas exgenas generadoras de la emocin violenta y eficientes para quienes la
padecieron para provocarle la crisis emotiva... En el hecho, la dinmica del mismo, la reaccin de
los imputados contraria a la personalidad tranquila, pacfica y tolerante-, la gravedad y cantidad
de lesiones inferidas y el estado en que se encontraban a posteriori acorde con lo relatado por
sus propias novias y lo dictaminado por los peritos psiquitricos, psiclogos y neurlogos- ponen
de manifiesto que mataron encontrndose bajo el estado de emocin violenta; en el momento del
suceso padecieron un estrechamiento del campo de su conciencia que les provoc una marcada
disminucin en la comprensin de sus actos, en el control de sus impulsos y en la direccin de sus
acciones. Las circunstancias antes, durante y despus del hecho ponen de manifiesto que hubo
disminucin y no anulacin de la conciencia En el fallo, se evalu la particular magnitud de la
reaccin de ambos jvenes, distante de sus personalidades, para sostener que el acusado actu

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en un contexto situacional anormal, bajo un estado psquico de conmocin violenta de su nimo,


que disminuy su culpabilidad, a causa de las ofensas inferidas por el agredido a sus
sentimientos, afectando seriamente sus facultades de poder controlarse a s mismo, facilitando la
formacin de la resolucin criminal. Los insultos, maltrato psquico y fsico, la sumisin y presin a
que eran sometidos los miembros de la familia por la propia vctima a travs de los aos, se
consideraron como causa exgena eficiente, generadora de la crisis emotiva padecida por el
imputado y sobre ella se asent la valoracin de la excusabilidad. Ese cmulo de circunstancias
fueron valoradas en favor de Sebastin Ortiz Rojas a los efectos de encuadrar su comportamiento
en la figura atenuada de homicidio.
El texto completo de los fallos est disponible en la carpeta de archivos adjuntos.

Homicidio Preterintencional (art. 81.1 inc. b del CP).


Para que se configure un homicidio preterintencional se deben dar dos condiciones: a) Que
se haya producido la muerte de una persona; b) Que el homicidio haya hecho ocurrido fruto del
propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud (se quiere lesionar). La muerte de la
vctima tiene que derivar fsicamente de la conducta del autor, sin interferencia de otra fuerte
causal autnoma y preponderante. El criterio para establecer la intencin que requiere la figura es
la frase final del texto normativo cuando el medio (en el sentido de procedimiento) empleado no
deba razonablemente.
Cmo se analiza en el caso concreto la figura?
Nuevamente recurrimos a un precedente del TSJ. Hecho: Se atribuye al nombrado la
comisin del siguiente hecho: Que con fecha siete de enero de dos mil tres, en horario que no ha
podido establecerse con exactitud pero durante el transcurso de la maana y hasta las 13:30 hs.
aproximadamente, en momentos en que Dbora Mara Quiroga sali al centro junto con su hija
Solange, el imputado Rubn Eduardo Pez se qued en la casa, sito en calle Jos Pizarro N 337
de B Ciudadela de esta ciudad, junto con los menores Gastn Faras, de un ao y once meses de
edad, Csar Masnovo, de diez aos de edad, ambos hijos de su cuada y sobre los cuales ejerce
la guarda, junto a su esposa, y con Pablo, de trece aos de edad, hijo biolgico de l. Que durante
esa maana Pez le propin mltiples golpes, en distintas partes del cuerpo, en la cabeza y fuertes
sacudidas a Gastn Faras lo que le provoc la prdida de conocimiento e hipotimia. Momentos
ms tarde, cuando lleg Dbora Quiroga a la casa y al ver como se encontraba Gastn, llam al
107, y como no la atendieron, lo llevaron junto con Pez al dispensario, pero el mismo se
encontraba cerrado, por lo que lo trasladaron hasta el Hospital de Nios de Nuestra Santsima
Trinidad, sito en calle Bajada Pucar s/n de esta ciudad, ingresando a las 14:30 hs.
aproximadamente, con traumatismo de crneo, en coma, Glasgow 4 con Hipotona, repuesta
extensora al dolor, con paro respiratorio y bradicardia, Midriasis Paraltica, mltiples hematomas
evolucionadas en rostro y tronco, y lesiones cicatrizales en miembros por lo que el menor qued
internado en la Unidad de Terapia Intensiva. Que con fecha ocho de enero de dos mil tres, siendo
alrededor de las 20:00 hs., se produjo el deceso de Gastn Faras siendo la causa eficiente de la
muerte Traumatismo Craneoenceflico el cual sera consecuencia de de los golpes propinados
por el incoado Pez, segn conclusiones de las autopsia de fs. 16 y ampliacin de autopsia.
Anlisis legal: No obstante tener acreditado con certeza que las lesiones fueron
intencionales, que el acusado fue su autor y, adems, sin que sea necesario, las probables
causas de su conducta, el debate no acredit el medio que Pez se vali para causar tales
lesiones. Fue con sus puos o con un objeto contundente o lo arroj contra el piso, la pared o un
mueble?. El informe mdico de fs. 49 y el croquis de fs. 50 da cuenta de equimosis en pabelln
auricular bilateral. Dicho de otra manera, detrs de ambas orejas. Lesiones muy sugerentes.
Sirvieron de "manijas" para que Pez sacudiera al nio? Recurdese que el Dr. Fontaine habl de
sacudida o sacudida impacto y de ser as, tales sacudones pudieron obrar como agente
potenciador de un hematoma subdural anterior?. Estos interrogantes no tienen respuesta. La duda
al respecto, constitucional y legalmente, debe favorecer al imputado y por ello concluyo que Pez

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lesion al nio Gastn Emmanuel Farias utilizando un medio que racionalmente no debi causarle
la muerte (CAMARA EN LO CRIMINAL 2 Nominacin, autos PEZ, RUBN EDUARDO p.s.a.
HOMICIDIO-).
Otros casos analizados por distintos tribunales:
1) Registro n 5013.2, autos Llambas Pravaz, Marcelo Alberto s/recurso de casacin
(26/06/02 - Causa n: 3862) - Cmara Nacional de Casacin Penal - Sala: II.
Sin previsibilidad del resultado no puede hablarse de preterintencionalidad, pues as
lo exige el principio de culpabilidad, siendo que para que un hecho encuadre en la figura del
homicidio preterintencional debe mediar dolo en el principio y culpa en el remate, esto es, dolo
de lesiones y resultado de muerte pues no pudo ser ajeno al agente la previsibilidad de lo
ocurrido. Cabe concluir que la descripcin fctica realizada por el tribunal de a quo encuadra en la
preterintencin propia de la figura prevista por el art. 81 inciso 1 b del C.P., por lo que la
calificacin escogida en el veredicto se encuentra ajustada a derecho.. (Voto del Dr. Madueo -en
minora-).
2) Registro n 8944.1, autos Vequi Martnez, Josu s/recurso de casacin (01/06/06
Causa n: 6908) - Cmara Nacional de Casacin Penal - Sala: I.
An de aceptarse que el acusado no tena en un principio el dolo directo de
matar y slo el de lesionar a su esposa; la falta de razonabilidad en el medio empleado me lleva a
descartar el elemento subjetivo; ya que an por dolo eventual, debi haber previsto que
el objeto utilizado maza para
machacar milanesasdirigida
a
la
cabeza, poda
razonablemente causar la muerte. Lo expuesto, aunado a las dems circunstancias que
rodearon al hecho y que fueron tomadas en consideracin por el tribunal de mrito: el medio
utilizado para agredir, as como la direccin del golpe -al costado de la cabeza- y las
caractersticas fsicas tanto de la vctima como del
victimario;
llevan a descartar la
preterintencionalidad del
homicidio (Voto del Dr. Madueo, adhieren los Dres. Bisordi y Catucci).
3) Autos MAGNASCO, Hernn (21/09/99 - c. 11.435). Cmara Nacional en lo Criminal y
Correccional - Sala IV.
Los imputados agredieron con golpes de puo y puntapis a la vctima lo que le gener
problemas respiratorios y su posterior fallecimiento. Esta actividad aparece encaminada a una
conducta dolosa restringida a la persona fsica de la vctima que excluye la muerte como
resultado querido o aceptado con un medio (no referido exclusivamente al instrumento, sino al
procedimiento empleado por el autor) que razonablemente (atae a la capacidad o idoneidad
letal del medio empleado que normalmente es apto para causar la muerte ya sea por su
finalidad o por su capacidad vulnerante) no deba ocasionar la muerte.
4) Autos ELORZA, Matas E. y otros (18/01/02 - c. 163B). Cmara Nacional en lo Criminal
y Correccional - Sala de feria B.
Se configura el delito de robo agravado por homicidio (art. 165, C.P.) y no
homicidio preterintencional, cuando, ms all de la intencin del sujeto, el medio empleado arma de fuego- y las circunstancias que rodearon el desenlace
-amenaza de quitar la vida apuntando con el arma cargada a una zona vital del cuerpo-,
advierten "ex ante" que tal resultado poda acontecer pues el medio resultaba razonablemente
idneo para ocasionar la muerte....

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2.2.4. Parricidio circunstanciado y circunstancias extraordinarias de


atenuacin
Parricidio y circunstancias extraordinarias de atenuacin.
Este tema se encuentra desarrollado en pginas 40/42 del Manual de Derecho Penal
Parte Especial. Seala Nez que el autor tiene que haber sido impulsado al homicidio
calificado por el vnculo (nico al que alcanza este atenuante) por un hecho que sea la causa
motora hacia el crimen, de poder excepcional con arreglo a las circunstancias preexistentes o
concomitantes. Para ampliar este tema que no presenta mayores dificultades, remitimos al
texto citado.

2.2.5. Homicidio culposo. Su estructura. Agravantes.


Introduccin: el delito culposo: repaso general.
Vamos a realizar una distincin bsica y de sentido comn a la cual luego iremos
agregando elementos tcnicos jurdicos hasta llegar al concepto que es lo que nos interesa.
Comencemos con un simple ejemplo:

JUAN CAUSA LA MUERTE DE PEDRO


JUAN puede causar la muerte de PEDRO mediante una accin o mediante una omisin. Adems
de esto podemos decir que la muerte de PEDRO -ocasionada por JUAN- puede ser querida o
no querida por l.
Ejemplo de muerte querida: JUAN dispara con un arma de fuego mecnicamente apta
contra PEDRO y lo mata. Ejemplo de muerte no querida: JUAN conduce su vehculo por Av.
Coln a una hora pico y a 100 Km. por hora. En esas circunstancias, y cruzando un semforo en
rojo, atropella a PEDRO y lo mata.
En este segundo supuesto, en donde lo que JUAN quiere en realidad es llegar rpido a
algn lugar, o no perder la onda verde, o sobrepasar un colectivo que lo vena molestando hace
varias cuadras (pero nunca causar la muerte de nadie) Cmo se define su conducta desde el
punto de vista del DP?
Desde el punto de vista de nuestra materia, lo que JUAN hace es infringir un deber de
cuidado, con lo cual pone en peligro un bien jurdico, superando con su conducta el riesgo
permitido, causando as un resultado (muerte de PEDRO) que podra haber previsto y evitado.
JUAN provoca la lesin del bien jurdico vida por desarrollar un actuar descuidado o
negligente.
La conducta de JUAN puede entonces ser definida desde el punto de vista del DP como
culposa.
Tipos de culpa:
Por su representacin por parte del autor: culpa consciente y culpa inconsciente. Cabe
aclarar primeramente que esta es una clasificacin terica que no importa una consecuencia
prctica. Esto se debe fundamentalmente a que ambos tipos de actuar culposo tienen la misma
escala penal. Distinta es la diferencia entre dolo y culpa, y en definitiva, entre culpa consciente y
dolo eventual que veremos a continuacin.

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En la culpa inconsciente el autor acta sin representarse de ninguna manera la posible


lesin del bien jurdico. Ejemplo: el conductor que maneja por una Av. en forma correcta, con
cinturn de seguridad, por su carril, a la velocidad adecuada y segundos antes de llegar al
semforo que le daba paso, se agacha por un instante e intenta recoger un CD que se le haba
cado mientras lo colocaba en el estreo. En ese instante el semforo cambi y dio paso a los de
la mano contraria, producindose un grave accidente con lesiones para varias personas. El autor
saba lo que estaba haciendo, pero nunca se represent una lesin al bien jurdico, y por ende,
tampoco el resultado tpico.
Por otra parte el que acta representndose la posible lesin al bien jurdico pero
confiando que por X circunstancia que ella no ocurrir, acta con culpa consciente. Ejemplo: otro
conductor, pero sta vez uno ms intrpido, conduce por una Av. a 120 Km. por hora cuando el
lmite de velocidad es de 30. En ese curso atraviesa un semforo en rojo, sin intentar frenar, y
pudiendo observar que desde el otro carril los automviles que tenan paso haban comenzado su
marcha. A esa velocidad impacta contra dos vehculos produciendo la muerte instantnea de tres
personas. En este caso, podemos observar que el conductor previ la posibilidad del resultado
lesivo, pero confiando en algo que bien podra ser en su pericia como conductor, en la suerte, en
que los dems autos iban a verlo e iban a frenar, o lo que sea- crey que ste no se producira. El
conductor no quera causar la muerte de nadie, en realidad, quera llegar velozmente a algn
lugar, no obstante el hecho ocurri por su responsabilidad.
Tengamos en cuenta por ltimo que un hecho ocurrido con culpa consciente no
necesariamente debe ser ms grave que uno cometido en forma inconsciente, basta pensar a
tales fines que en el primer ejemplo el conductor distrado podra haber ocasionado de todas
formas la muerte de alguna persona, y en el segundo caso, el intrpido, podra haber solo
chocado con otro vehculo, produciendo as solamente lesiones.
Distincin entre dolo eventual e imprudencia (distincin entre dolo y culpa)

FORMAS SUBJETIVAS DEL OBRAR HUMANO


DIRECTO
D
O
L
O

INDIRECTO
EVENTUAL

C
U
L
P
A

CONSCIENTE
INCONSCIENTE

A los fines de clarificar este punto vamos a repetir necesariamente algunos conceptos que
ya tratamos. La actitud subjetiva del autor se analiza en el segmento del tipo subjetivo. Esta
actitud puede variar desde su grado mximo dolo directo- hasta la culpa inconsciente su grado
mnimo- En el nterin el autor puede vivir distintas actitudes subjetivas: dolo indirecto, eventual y
culpa consciente. Vamos a sealar las caractersticas de cada uno de ellos para marcar de forma
ms precisa las diferencias.

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Dolo directo: la accin y el resultado tpico constituyen el objeto perseguido por el sujeto:
quiere matar a otro y lo mata.
Dolo indirecto: abarca los resultados que, aunque no queridos directamente por el autor,
aparecen unidos de modo necesario e ineludible al resultado comprendido en la intencin del
sujeto: poner una bomba en un lugar donde hay varias personas para matar una de ellas,
sabiendo que matar al resto.
Dolo eventual: quien realiza la conducta conoce que probablemente se producir el
resultado tpico, y no se detiene por ello. Es el umbral mnimo de dolo, y se dice que el sujeto le es
indiferente la representacin de la eventualidad del resultado. Se resigna ante la posibilidad de
resultado, de buena o mala gana. Esta indiferencia hacia el resultado se equipara normativamente
a quererlo.
Entonces podemos decir que en las tres representaciones del dolo la representacin del
hecho en cuanto a la comprensin de la criminalidad del acto es ms o menos semejante. Lo que
vara es la aptitud anmica: en el dolo directo el autor desea el acto y dirige su conducta hacia l,
quiere el hecho representado; en el dolo indirecto el autor, si bien no lo desea, lo admite
resignadamente por su vinculacin necesaria con el hecho principal directamente querido; en el
dolo eventual el autor tiene la comprensin de la criminalidad del acto, y ante la eventualidad
asume una actitud de menosprecio, desdn o indiferencia respecto del eventual resultado lesivo.
En los tipos culposos el agente no pretende lesionar el bien jurdico, pero su conducta
descuidada produce su afectacin. Aqu la conducta no est dirigida por la voluntad del autor
contra la norma que le prohbe daar el bien jurdico, y muy por el contrario, se limita a infringir
una norma de cuidado. Estos comportamientos los culposos- tienen una gravedad diferente a la
de los dolosos, circunstancia que se traduce en la intensidad de la pena a aplicar a los infractores,
generalmente inferior a la prevista para los culposos. Ejemplo: la figura bsica del homicidio
doloso tiene una escala penal en abstracto que va de 8 a 25 aos de prisin o reclusin; por su
lado, la figura bsica del homicidio culposo tiene una escala penal en abstracto que va de 6 meses
a 5 aos de prisin o reclusin.
Culpa consciente: se represente el resultado pero considera que este no ocurrir. La
imprudencia consciente (con representacin del posible resultado lesivo) tambin requiere una
voluntad; pero es una voluntad negativa porque el sujeto no quiere la lesin del bien jurdico y
confa en que no se producir. Es decir que la diferencia entre culpa consciente y dolo eventual
pasa por el plano volitivo, de la voluntad, aunque en el plano cognitivo sean iguales.
Ejemplo del conductor con culpa consciente: sabe que va en exceso de velocidad, y sabe
que puede ocasionar la lesin o la muerte de unos transentes que estn cruzando la calle a 40
metros de distancia de su inminente recorrido, se representa como posible ese resultado, pero
est convencido por ejemplo- de que stos advertirn su paso y se abstendrn de continuar
caminando. Los peatones no advierten el paso del automvil y son atropellados.
Culpa inconsciente: no se representa el resultado.

Clasificacin de los delitos culposos de acuerdo a su modalidad: negligencia, impericia,


imprudencia y violacin de reglamentos.
Se trata en realidad de distintas clases de culpa, y la diferenciacin es meramente
terminolgica. Sin embargo, parte de la doctrina ha considerado de relativa importancia su
distincin. Tratando de ensayar una diferenciacin entre negligencia e imprudencia podemos decir

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que en la primera consistira en un comportamiento omisivo y descuidado con relacin a la norma


(ejemplo: no controlar a un beb que se lesion estando al cuidado de la enfermera de guardia en
el hospital); mientras que la segunda surgira de un actuar comisivo y temerario contra la norma
(atravesar una calle con semforo en rojo causando lesiones).
Por su parte las frmulas violacin de reglamentos o deberes a su cargo sealan
comportamientos que deben interpretarse como especiales reglamentaciones o deberes que les
incumben a determinadas personas conforme a la actividad que desempean. Por ejemplo: no
controlar cada 45 minutos -conforme la directiva laboral nro. 9- la presin de una caldera cuyo
estallido hiere a varias personas.
La impericia (en el arte o la profesin) est referida a deficientes ejercicios de profesiones
u oficios reconocidos pblicamente. Es imperito el mdico que a consecuencia de falencias o
defecciones en el conocimiento o la prctica de sus respectivas actividades, causaren resultados
lesivos a terceros
Una misma conducta a su vez puede encuadra en varios de los supuestos mencionados.
Por ejemplo: un mdico cirujano pero no especializado en cardiociruga, decide realizar una
operacin vascular. Esta persona obra con impericia (porque evidentemente no tiene pericia para
realizar el acto en concreto), pero al asumir una responsabilidad que sobrepasa su capacidad obra
culposamente, y viola con ello reglamentos mdicos especficos.

TIPOS
Negligencia

T
I
P
O
S

Imprudencia

Impericia
D
E
C
U
L
P
A

Inobservancia de
reglamentos, ordenanzas
o deberes del cargo

DEFINICIN
Es negligente el comportamiento
descuidado. Se identifica ms
con un comportamiento omisivo.

CASO
Ej. Niera que olvida la
plancha conectada, armero
que entrega un arma
cargada a un cliente, otros.
Es imprudente el comportamiento Conducir a alta velocidad
riesgoso, atrevido, o peligroso
muy cerca de la vereda
para las personas o bienes
atestada de peatones,
ajenos. Se identifica ms con una conducir estando ebrio,
accin.
otros.
Es la culpa profesional. Es una
El mdico que a
forma de imprudencia o
consecuencias de
negligencia en el ejercicio del
falencias en su
propio arte o profesin, es decir,
conocimiento causa
sin el saber, experiencia o
lesiones a terceros.
habilidad mnima exigible.
Oculista que trata de coser
una herida grave.
Es una forma de culpa en donde El mismo oculista que trat
la precaucin exigible est
la herida del paciente sin
predeterminada por las normas
tener la pericia suficiente
de una actividad o cargo.
viol un reglamento
especfico de su profesin
(lex artis).

Sistema del Cdigo Penal Argentino respecto del delito imprudente.


Se han ideado bsicamente dos sistemas reguladores de los delitos culposos. El primer
sistema es el que prev una clusula genrica que se incluye en la parte general, es decir, que

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influye o tiene incidencia en toda la parte especial, en donde se establece que cada delito doloso
puede a su vez ser cometido en forma culposa (sistema abierto).
Este sistema fue el seguido por ejemplo por el cdigo penal espaol y que fue abandonado
aproximadamente en 1995 debido principalmente a que atentaba contra principios de legalidad.
En efecto, quedaba un poder amplsimo en manos de jueces o fiscales que deban decidir en cada
caso concreto si una conducta poda o no ser cometida en forma culposa. Esto presentaba en la
prctica graves contradicciones e inconvenientes y de hecho podra ocurrir que existieran
diferencias entre la interpretacin de distintos magistrados, resultando -por ejemplo- posible que
una parte -o uno de ellos- considerara una conducta como delictiva y otros la consideraran atpica.
El otro sistema que es el seguido en nuestro pas- es de de nmero cerrado. Aqu se
establecen ya en la parte especial los tipos culposos especialmente determinados.
Es decir que en nuestro derecho los delitos culposos estn especficamente determinados
en la parte especial del CP, y si bien no contamos con una clusula que seale que slo se
castigar una conducta como culposa cuando expresamente lo disponga la ley (como s lo tienen
Espaa y Alemania), es a travs del art. 18 de la CN en donde encontramos el principio de
legalidad y la limitacin necesaria para no expandir el margen de punibilidad, es decir que como
dijimos- lo que no est expresamente prohibido, est permitido.
Homicidio culposo (art. 84 del CP)
El autor causa la muerte de una persona debido a su comportamiento culposo. Slo se responde
por culpa si una disposicin as lo establece. La razn de la culpa reside en la voluntad contraria a
la precaucin que el autor est obligado a observar en determinadas circunstancias, todo con el
objetivo de no daar intereses ajenos. El hecho recin adquiere tipicidad cuando se ocasiona un
resultado lesivo para el bien jurdico.
SENTENCIA NUMERO: VEINTIDOS Crdoba, ocho de julio de dos mil cinco, siendo la
oportunidad fijada para que tenga lugar la lectura de los fundamentos de la Sentencia cuya parte
dispositiva fue dictada el da veintinueve de junio del corriente ao, en los autos caratulados
MURUA, Silvio Armando y otro p.ss.aa. Homicidio Culposo, otros." (Expte. M 64874/03), se
constituy el Tribunal Unipersonal en la sala de audiencias de la Excma. Cmara del Crimen de 8
Nominacin,
Hecho:
Con fecha dieciocho de noviembre de dos mil tres, siendo alrededor de las diecisis
horas, en la Base de la Patrulla Preventiva Norte del Distrito V, sita en la interseccin de las calles
Melin y Arriola de B Quintas de San Jorge de esta ciudad de Crdoba, ms precisamente, en el
interior del recinto denominado Sala de Armas, ubicado en los fondos de la Dependencia Policial
aludida, en circunstancias en las que se encontraban conversando all el Oficial Principal Ren
Fabin Nieto, junto con el Cabo Primero Alfredo Gonzlez y el Cabo Primero Lus Marcelo
Snchez, se habra hecho presente el imputado Cabo Silvio Armando Mura, quien no ingres a
dicho recinto, sino que parado a la vera de la ventana con rejas de la Sala de Armas que da la
playn de estacionamiento del lugar, se incorpor a la conversacin desde la ventana del mismo.
Que as las cosas, mientras Lus Marcelo Snchez se encontraba sentado en una banqueta
ubicada al costado de la ventana que da al playn de estacionamiento , (dndole la espalda a la
pared), Ren Fabin Nieto por su parte, estaba sentado en otra banqueta sita al lado de Snchez
y al frente de Alfredo Eulogio Gonzlez, y mientras Snchez conversaba con Mura por
cuestiones habituales y normales entre compaeros de polica, el incoado Mura, sin decir palabra
y en cuestin de un instante, habra extrado con su mano derecha de la pistolera que penda de
su cintura el arma que le fuera provista por la Institucin Policial, un arma de fuego corta o de
puo, de carga mltiple, pistola semiautomtica de carga automtica, correspondiente al calibre 9
x 19 mm, de origen espaol, marca Astra, modelo A-100, matrcula original N 07987-95-A, la

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cual estaba cargada y en aptitud de ser disparada, y dirigindola hacia Lus Marcelo Snchez
(cuya cabeza se encontraba a la altura de la ventana sobre la que estaba parado el imputado
Mura) inmediatamente, prcticamente sin dar lugar a reaccin alguna de parte de Snchez ni de
los dems presentes en el interior de la Sala de Armas, accion el gatillo, descerrajndole un
disparo en la cabeza (que habra ingresado en el cachete izquierdo de Snchez, puesto que ste
se encontraba dado vuelta, conversando con Mura). A raz de esto, el Cabo Primero Lus
Marcelo Snchez se desplom, quedando sobre la banqueta en la que se encontraba gravemente
herido, siendo trasladado por sus compaeros al Hospital Crdoba de esta ciudad, desde donde
es derivado al Hospital San Roque de esta ciudad; lugar ste desde el cual a su vez, es derivado
al Hospital de Urgencias de esta ciudad Sala de Terapia Intensiva, donde con fecha veintitrs de
noviembre de dos mil tres, siendo aproximadamente las veintids horas con cincuenta minutos,
como consecuencia de la citada herida fallece, vctima de herida por arma de fuego en tronco
enceflico, pese a los numerosos esfuerzos realizados por los diversos facultativos mdico s que
lo socorrieron...
Anlisis legal:
llego a la conclusin de que Mura no obr accidentalmente, ni jugaron factores
extraos e imprevisibles. Nada de eso ocurri, y el justiciable tiene responsabilidad en la
produccin del trgico evento: irrumpi en una conversacin, tom el arma conociendo
perfectamente su manejo, apunt en direccin a la cabeza de Snchez con el que tena buena
relacin con la intencin de sumarse al clima de distensin que se respiraba en la Sala de Armas,
accion voluntariamente la cola del disparador y , para sorpresa de todos y desgracia de Snchez,
el proyectil que se hallaba en la recmara y que Mura por imprudentemente haba omitido
verificar, fue expulsado, produciendo el lamentable resultado. Es evidente que su confianza
radicaba, insisto, en la creencia de que el arma estaba descargada. Ninguna otra razn que la
sealada pudo ser hallada para desentraar cuales fueron las verdaderas motivaciones que
generaron tal comportamiento. Descarto absolutamente que hubiese actuado con dolo homicida ni
an con dolo eventual, que supone la representatividad del resultado en el agente y su desprecio
por el mismo. La prueba es categrica y definitiva sobre las caractersticas de las vinculaciones
que relacionaban al justiciable con Lus Marcelo Snchez, y ellas descartan toda posibilidad, aun
la ms lejana, de que hubiera querido ultimarlo sin ms, o que el resultado que produjo le hubiese
sido indiferente. Su conducta posterior fue mas que reveladora acerca de la sorpresa y espanto
que le causo ver a su compaero herido de muerte, al que entre llantos, desesperadamente le
peda que aguantara mientras le sostena su cabeza en la caja de la camioneta policial rumbo al
Hospital, y le haca masajes en el corazn para evitar lo irremediable. Fue necesario que los
facultativos lo medicaran y ni siquiera debi advertir cuando en esos acongojantes momentos de
espera le fue retirada por el Cabo Carrizo su arma reglamentaria sin decrselo previamente y
desde atrs.

2.2.6. Instigacin y ayuda al suicidio.


El suicidio por cuestiones obvias- no est penado en nuestro sistema legal. En la
antigedad esto s estaba permitido mediante la mutilacin u otros mtodos- aplicados sobre el
cadver del suicida. Tampoco se castiga la tentativa de suicidio, aun cuando en estos casos la
pena podra provocar efectos preventivos. Principalmente se trata de no agregar motivos en el
nimo del autor que lo lleven a intentar repetir esa conducta.
El derecho penal castiga concretamente la intervencin en el suicido de otro, ya sea que
instigue o ayude al suicida. La instigacin es un modo de intervencin moral en el suicidio de otra
persona, consiste, en el despliegue de actos que inducen a la vctima a suicidarse (ejemplo
aconsejar a la vctima que quitarse la vida es lo mejor que puede hacer, otros.). Por su parte, la
instigacin requiere la determinacin consciente y voluntaria de la vctima. Si la muerte se produce

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por engao o por violencia, no se responde por instigacin al suicidio sino por homicidio (tentado o
consumado). La ayuda implica un modo material de intervencin en el suicidio de otro, implica
actos de cooperacin para que la persona que determin suicidarse (instigada o por si misma)
logre su objetivo. Esta ayuda no incluye actos sobre el cuerpo de la vctima que impliquen accin
de matar. El suicida debe mantener el dominio del curso causal del hecho (ejemplo: proporciona
una ayuda quien coloca el nudo de la cuerda con la que el suicida se ahorcar, pero participa en
una accin de matar, quien patea la silla en donde se encontraba parado).
La instigacin o ayuda se consuma con el suicidio o su tentativa. Es el instigado o ayudado
quien debe haber tentado o consumado, requiriendo la figura dolo directo.

Teniendo en cuenta el desarrollo eminentemente terico de las unidades, se les recomienda leer
los fallos y dictmenes fiscales que se agregan en una carpeta adjunta a la presente unidad o
lectura. La intencin es que ustedes tomen contacto directo con "Derecho penal II" en toda su
dinmica, y en este sentido, qu mejor mtodo que el estudio de las resoluciones emanadas por
los tribunales o procuradores fiscales, quienes tienen la tarea de poner en marcha todo el
andamiaje terico que compone nuestra materia. Algunos fallos son extensos, y no son de tipo
obligatorio, no obstante se aconseja -en la medida de su tiempo- su lectura

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Unidad 3: Delitos contra las personas (continuacin).


3.1. Delitos contra la vida de las personas por nacer.
El castigo de este tipo de conducta no fue siempre integrante del elenco penal. Por ejemplo
en el derecho Romano, era considerado como un derecho de la mujer de disponer de su propio
cuerpo. El feto era considerado parte de las entraas de la mujer.

3.1.1. Aborto. Razones de su especialidad y fundamentos de su


punibilidad. Objeto protegido.
Aborto es la interrupcin del embarazo debido a la muerte del feto causada por la madre o
por un tercero, con o sin expulsin del seno materno.
Una vez que se acepta que el aborto es delito, se discute sobre cul sera correctamente el
bien que esta conducta lesiona o intenta lesionar (contra la familia, contra la moralidad, contra la
vida, contra la especie, otros.). Ms all de las discusiones tericas, nuestro ordenamiento
considera al aborto como un delito contra la vida. La accin lesiona el derecho a la vida de un ser
al que la legislacin reconoce calidad de persona (ver arts. 63 y 70 del CC). El castigo atenuadode esta conducta -como aborto y no como homicidio- se ha justificado entre otras razonesporque se est atacando un germen, una esperanza de vida, y no una vida definitivamente
adquirida. Ahora bien a partir de qu momento podemos afirmar que existe vida? Este es un
tema en donde existen posturas muy divergentes, donde se mezclan distintos conocimientos
cientficos, se combinan diferentes mtodos, otros, lo que provoca adems una cierta complejidad,
sin mencionar los factores morales, religiosos, otros., que influyen en gran medida. Basta
mencionar aqu las distintas posturas, debiendo el estudiante recurrir al manual para ampliar el
contenido.
Posturas:
A) Desde la concepcin.
B) Desde que existe actividad cerebral en el feto.
C) Desde el momento de la anidacin del vulo fecundado en el tero (a los 14 das de la
fecundacin.

3.1.2 Tipos legales. Agravantes. Abortos profesionales. Tipos.


El que causare un aborto ser reprimido:
1) Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta
pena podr elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
2) Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la mujer. El
mximo de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la
mujer.

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Art. 86. Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn adems, inhabilitacin
especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos
que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es
punible:
1) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros mdicos;
2) Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber
ser requerido para el aborto.
Art. 87. Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con violencia causare un
aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere
notorio o le constare.
Art. 88. Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare su propio aborto o
consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.
Aborto cometido con dolo. Elementos:
1) Embarazo de la mujer. Segn Creus, las maniobras abortivas practicadas sobre una mujer
no embarazada son atpicas (se carece del sujeto pasivo: el feto). Para Nez esto
constituira un delito imposible por falta de idoneidad del objeto sobre el que recae la
accin.
2) Resultado tpico: muerte del feto causada por la madre o un tercero. Es indiferente la
maniobra utilizada (medios fsicos, qumicos, otros., se admite la forma comisiva por
omisin). La accin de matar un recin nacido (feto nacido con vida) constituye homicidio.
3) Dolo del autor: debe obrar con dolo de causar el aborto.
Consentimiento de la mujer: la escala penal se incrementa cuando el autor (tercero) obra
sin el consentimiento de la mujer. En este caso, el consentimiento est constituido por el permiso
dado por la mujer a un tercero para que realice el sobre ella las maniobras abortivas. En estos
casos ella no es partcipe del aborto, sino que consiente que este tercero cometa el delito (an
cuando este consentir este penado con idntica escala art. 88- ). El consentimiento puede ser
expreso o tcito, y se requiere capacidad penal (imputable). Si no se cumple este requisito no
existe consentimiento vlido.

Aborto preterintencional (art. 87 del CP).


Este tipo penal slo puede ser desarrollado por un tercero. El sujeto comete el hecho sin
tener ese propsito (requisito subjetivo), si el embarazo es notorio cualquiera puede advertirlo sin
esfuerzo- o le consta el autor tiene la certeza de que la mujer est embarazada-.
Veamos un ejemplo de un hecho que fue encuadrado por la jurisprudencia como aborto
preterintencional.
Autos BAZAN, Oscar Arturo p.s.a. aborto preterintencional Recurso de Casacin (Expte.
"B", 47/04) (AUTO 28 23/02/05), TSJ Cba.
Hecho fueron los golpes recibidos en la regin lumbar los que ocasionaron el aborto. En
efecto, junto con el Dr. Jorge Maguna, suscribi el informe de fs. 47, donde previo afirmar que el
cuadro se ajusta "a la lgica mdicolegal", expone que hasta la fecha del hecho la vctima cursaba

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un embarazo "sin factores ni patologas que promuevan aborto espontneo. Que el embarazo
hasta antes del 29/3/04 ha progresado normalmente. No hay constancias en autos sobre
inconvenientes previos al trauma en este embarazo. Dentro del marco de las 24 hs. siguientes de
los golpes referenciados en la denuncia y constatados en fs. 39 y 40 de autos, comienza con
sintomatologa concerniente de 'amenaza de aborto'. Por lo precedentemente expuesto, se
deduce que la lesin o lesiones provocadas tienen una relacin temporal con el final conocido
(aborto espontneo). La sintomatologa de aborto espontneo se conjuga y concilia
armnicamente con la etiologa traumtica referenciada...". En consecuencia, concluy De Uriarte
que "existe suficiente acreditacin del vnculo entre el resultado y la accin, pues entre el trauma y
el desencadenamiento de la sintomatologa del aborto espontneo ha sido inferior a 24 hs.,
porque son hechos paralelos y coetneos entre s... los golpes recibidos tienen relacin con la
prdida del embarazo..." (fs. 47 y vta., el resaltado es nuestro). En funcin de ello, debieron los
impugnantes justificar qu relevancia tena la alusin a un elemento de caractersticas diversas a
un trozo de manguera, teniendo presente adems de lo dicho en el prrafo precedente que la
utilizacin de este instrumento fue referida inmediatamente despus del hecho por la vctima a su
madre, cuando concurri al domicilio de sta a solicitar ayuda (fs. 283 vta.).

3.1.3. Tentativa impune.


Aborto causado por la mujer (art. 88 del CP)
La autora es la propia mujer que causa el aborto obrando sobre su cuerpo. Se requiere
dolo directo. El aborto se consuma con la muerte del feto dentro del seno materno o mediante la
expulsin. Slo la tentativa de aborto de un tercero es punible.
Figuras agravadas.
Se agrava con el resultado de muerte de la mujer, exista o no consentimiento. La muerte
de la mujer es un resultado preterintencional, ya que si las maniobras abortivas tienen la finalidad
de causar su muerte entramos en la figura de homicidio. Las lesiones no agravan la conducta,
quedan absorbidas por el hecho abortivo.
Aborto profesional punible (art. 86).
Slo se limita a los profesionales nombrados en la ley (lo contrario sera analoga).
Requiere dolo directo.
Aborto profesional impune (art. 86). Inciso 1: no requiere que se configure un estado de
necesidad. Lo que justifica la accin es que sea indispensable para la vida o la salud de la madre.
La evaluacin de esta circunstancia queda a criterio del profesional interviniente en el suceso. Inc.
2: es el llamado aborto eugensico. Se practica a los fines del perfeccionamiento de la raza,
circunstancia que es considerada de inters superior al derecho de conservacin de la vida del
feto. Debe haber sido concebido producto de una violacin o atentado contra el pudor. La mujer
debe ser idiota o demente al momento de la concepcin (no abarca el aborto sentimental, es
decir el producido por violacin de una mujer que no responde a esas caractersticas).
Elementos extra a tener en cuenta con relacin a este tema es el del secreto profesional que
debe guardar el facultativo que toma conocimiento de hechos de esta naturaleza y que la
jurisprudencia a tratado de la siguiente manera: Si la causa fue iniciada a raz de la
intervencin de personal policial, cuya presencia fue requerida por personal del "Hospital Argerich"
ante la posibles maniobras abortivas desplegadas por la imputada y de las constancias mdicas
se desprende que las lesiones constatadas en su cuerpo al momento de presentarse en el
hospital eran de carcter grave a punto tal que debi ser intervenida quirrgicamente a efectos de

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extraerle el tero como consecuencia de la sepsis que presentaba, ello permite inferir que ante la
seriedad de su estado de salud la imputada se vio en la necesidad de concurrir al nosocomio
para preservar su salud razn por la cual resulta aplicable la doctrina sentada en fallo plenario
"Natividad Fras", "en tanto establece que: "No cabe instruir sumario en contra de una mujer que
ha causado su propio aborto o consentido que otro lo causara, sobre la base de una denuncia
efectuada por un profesional del arte de curar que haya conocido el hecho en ejercicio de
su profesin o empleo-oficial o no." El derecho a vivir -que no pierde quien ha delinquido- y el de
no acusarse que tiene precisamente en aquel caso su pleno sentido- no deben ser situados en
posicin de conflicto irreducible. Se trata de derechos humanos esenciales, y es preciso no
sacrificar uno al otro. Ello est en el inters no slo del individuo titular de esos derechos, sino
tambin, al mismo tiempo, en el de la sociedad, que, como sociedad de personas -solidaria, por
tanto, con stas-, reconoce como lo ms valioso del bien comn la vigencia de los
derechos esenciales inherentes a la personalidad, y su primaca incluso sobre la facultad
estatal de reprimir los delitos, la cual tiende a salvaguardar bienes jurdicos y no a
allanar los ms fundamentales. El que nadie est obligado a declarar contra s mismo es
expresin constitucional de esa primaca. Y es norma de derecho positivo que conduce
directamente a la solucin de la cuestin planteada en esta convocatoria: Si es injusto
obligar a quien delinqui a que provoque, acusndose, su propia condena, es igual y,
consiguientemente injusto condenarla sobre la base de una autoacusacin a la que se vio
forzada nada menos que por la inminencia de perder su humano derecho a sobrevivir a su
delito. Por ello, habida cuenta de que no se ha podido determinar la existencia de terceras
personas que pudieran haber colaborado con la imputada en la conducta que se investiga,
corresponde confirmar el sobreseimiento decretado con la expresa mencin de que la
formacin de este sumario no afecta el buen nombre y honor del que gozare (art. 336, inc. 5
del C.P.P.N.) (Autos: COTTO, Claudia - 23/11/05 - c. 28.183. Cmara Nacional Criminal y
Correccional - Sala V).

3.2. Delitos contra la integridad personal. Lesiones.


3.2.1. Lesiones.
Sistematizacin

Bien

jurdico

protegido.

Modos

de

ataque.

Art. 89. Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud,
un dao que no est previsto en otra disposicin de este Cdigo.
Art. 90. Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin
permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o la dificultad permanente de
la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo
por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro.
Art. 91. Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad
mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la
prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la
palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
El bien jurdico protegido en este tipo de delitos es el derecho de cada individuo a la
incolumnidad de su cuerpo y su salud.

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3.2.2 Lesiones dolosas. Lesiones leves, graves y gravsimas. Lesiones


calificadas y atenuadas.
Lesiones leves: es una figura subsidiaria que se aplica siempre que la lesin no integre otro delito
(por ejemplo el duelo). El dao o la lesin deben provenir de otra persona ya que la autolesin no
es punible.
Dao en el cuerpo: es la alteracin -por leve que sea- de la contextura fsica de modo que altere
su conformacin corporal. Este dao puede ser interno o externo, y no es necesario que cause un
perjuicio en la vctima. Algunos autores discuten sobre si el corte de cabello o las uas pueden
configurar el delito de lesin, existiendo posturas en ambos sentidos.
Dao en la salud: es el detrimento funcional, parcial o general, fsico o mental sufrido por la
vctima, a causa de la conducta del autor, cualquiera fuese la entidad del perjuicio causado.
La lesin puede ser cometida con dolo directo, indirecto o eventual, y puede ser ocasionada por
accin u omisin.
Lesiones graves: son debilitamientos funcionales permanentes (no perpetuos) comparados con
el estado anterior que gozaba la vctima. El art. reza al enumerar las circunstancias agravantes
produjere una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o
la dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le
hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin
permanente del rostro. Todas tienen la caracterstica de ser de larga duracin en el tiempo,
aunque exista la posibilidad de sanar o curar, de forma ms o menos rpida.
Lesiones gravsimas: implican prdidas funcionales de carcter definitivo (aqu se encuentra la
diferencia con las lesiones graves). Supuestos: si la lesin produjere una enfermedad mental o
corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de
un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la
capacidad de engendrar o concebir. Enfermedad es el estado de alteracin orgnico funcional
que exige cuidados, curaciones o vigilancias especiales para no progresar. Es cierta o
probablemente incurable si, con certidumbre o verosimilitud, los conocimientos mdicos no
pueden curarla o sanarla.
Los dems supuestos de lesiones gravsimas, los agravantes y atenuantes, se encuentran
suficientemente desarrollados en el manual, e inclusive, se recurre en dicho texto a jurisprudencia
del TSJ que ilustra en cuanto a su aplicacin e interpretacin en forma concreta.
Veamos ahora a los fines de adunar lo ya visto, cmo trata o analiza un hecho tpico de
lesiones la jurisprudencia del TSJ de la Provincia de Crdoba. Fallo dictado en autos "SAMPO
RUBEN ROBERTO - p.s.a. Lesiones gravsimas, otros. -Recurso de Casacin-" (Expte. "S",
11/2000) (27/11/00).
Anlisis Hechos Calificacin legal: El yerro que le atribuye al Tribunal a quo, finca en
la interpretacin que realiza sobre la circunstancia fctica que estructura un elemento normativo
del tipo en anlisis, cual es la prdida de un rgano. As, para el recurrente la extirpacin del bazo,
no tiene el alcance que requiere el tipo, toda vez que el concepto de "rgano", en el sentido de la
ley, no es anatmico sino funcional. Por ello, entiende que de acuerdo a los conocimientos de la
ciencia mdica, el bazo constituye una glndula vascular integrante del sistema linftico, cuya
funcin principal, al igual que los dems rganos linfoides, es la formacin de glbulos blancos. Es
as, que an en caso de su extraccin puede ser suplida por los dems rganos linfoides
mencionados; razn por la cual no cabra hablar de prdida en el sentido funcional, sino

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eventualmente de un debilitamiento de la misma, lo que resulta encuadrable en el figura de


lesiones graves del art. 90 del C.P. Aduce, que tratndose el rgano de un elemento normativo del
tipo penal en cuestin, su valoracin como tal, por parte del juzgador, se encuentra supeditada a
la apreciacin de pautas cientficas no siempre inmutables, a las cuales la ciencia jurdica debe
avenirse conforme el avance del conocimiento cientfico respectivo. Por ltimo propicia el cambio
del encuadramiento legal, debiendo aplicarse el art. 90 C.P., solicitando a su vez una reduccin de
la pena impuesta a su asistido, arreglada a la nueva escala penal aplicable. Para ello teniendo en
cuenta el criterio aplicado por el a quo, (que entendi procedente el mnimo de la escala prevista
en el art. 91 del C.P.), pide se fije en un monto cercano al mnimo previsto en el art. 90 ib., de
modo tal que con su unificacin no supere los tres aos de prisin. III.1. El Tribunal de mrito al
establecer la plataforma fctica -en lo que a este delito interesa- , determin que el imputado
Samp, extrajo de la cintura un revlver y dispar en contra de Carlos Reynoso a quien hiri en el
flanco izquierdo de su vientre, con un orificio de entrada redondeado de un centmetro de
dimetro, interes tejidos blandos y perfor su intestino, por lo cual debieron intervenirlo
quirrgicamente, para realizar una reseccin yuyenal segmentaria y extirparle el bazo, heridas que
pusieron en peligro su vida y por las cuales le asignaron cuarenta y cinco das de inhabilitacin
para el trabajo (fs. 227), razn por la que, al considerar esta lesin como prdida de un rgano,
subsume los acontecimientos en los trminos normativos del art. 91 C.P (fs. 230). 2. Conforme lo
establece el artculo 91 del C. Penal, "se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la
lesin produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad
permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano o un miembro, del uso de un
rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir". Entrando al anlisis
del planteo formulado por el recurrente, el ncleo central radica en examinar cual es el alcance de
la extirpacin del bazo en los trminos del dispositivo aplicado. 3. Adelanto mi opinin y estimo
que la calificacin legal del hecho atribuido al imputado como Lesiones Gravsimas, es correcta.
Doy razones: a. Segn se expresara en el precedente "Montivero, Julio Alberto p.s.a. homicidio
preterintencional - Recurso de Casacin", S. n 56, del 13 de agosto de 1998, dictada por este
Sala, se expuso lo siguientes fundamentos: La ley penal castiga en el art. 91 con mayor severidad,
entre otras situaciones, cuando la lesin del actor produce la prdida del rgano o de su uso. El
cuestionamiento del recurrente en cuanto a que las funciones que el bazo comnmente desarrolla
no son insustituibles, lo es con prescindencia de lo establecido por la ley interpretada (C.P., 91)
que reprime tanto la prdida de un rgano como su uso. "La ley no se refiere a la prdida de una
funcin sino a la prdida de una estructura orgnica destinada a una funcin, aunque no sea la
fuente exclusiva de ella" (Nez, Ricardo C., "Derecho Penal Argentino", Pte. Especial III, 207, Ed.
Bibliogrfica Argentina, 1965). As tambin lo entendi autorizada doctrina (Soler Sebastin,
"Derecho Penal Argentino", t. III, 129, Ed. Tea, 1970; Fontn Balestra, "Tratado de Derecho
Penal", T. IV, 280, Ed. Abeledo Perrot, 1968; Laje Anaya-Gavier, "Notas al Cdigo Penal
Argentino", t. II, Pte. Especial, Ed. Lerner, 1995, 63; Laje Anaya, Justo, "Comentarios al Cdigo
Penal", Parte Especial, vol. III, 79 y 75; Creus, Carlos, "Derecho Penal", P.E., t. I, 84, Ed. Astrea,
1983). Si conforme se comenzara en estos considerandos, la ley indica como lesiones gravsimas
por un lado la "prdida" de un rgano y por otro del "uso" de un rgano, se estn indicando dos
tipos de afectacin que no pueden superponerse. El uso es funcional, la prdida es anatmica
aunque la funcin del rgano sea sustituida por otros (En igual sentido, Cmara de Acusacin de
Crdoba, 16/9/88, "Brandn"; Lucero Ofredi, "Estudios de las figuras delictivas", dirigido por Daniel
P. Carrera, Ed. Advocatus, Crdoba, 1994, pgs. 128/129). En la jurisprudencia, la solucin
adoptada es seguida por: C.C. Concepcin del Uruguay, 30/11/61, L.L. 102-488. S.T. Entre Ros,
17/6/53, L.L. 71-429, J.A. 1953.IV.369, citados por Rubianes, "Cdigo Penal", t. 2, 595, Depalma,
1974; C.C. Cap. s. 21/12/78, "Lanitte", cit. por Rubianes, ob. cit. 3 actualizacin, Ed. Depalma,
1980, p. 198; C.N.Cr. y Corr., sala IV, diciembre 21-1978, "Lahitte", L.L. 1979-A-447; S.C. Buenos
Aires, 24/8/82, "Surez"; C.Cr. Sta. Fe, sala I, 18/4/80, citados por L.L., Digesto, t. VI, p. 737/738,
Bs. As., 1996). En tal entendimiento, agrego que, la privacin puede originarse entonces, por dos

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causales: a) prdida anatmica y b) ausencia de toda efectividad funcional (prdida del uso), las
que actan en forma indistinta. La prdida anatmica de un rgano slo se considera lesin grave
por disminucin funcional, en los supuestos en que la funcin es cumplida por rganos dobles.
Contrariamente, en aquellos rganos anatmicamente nicos, como el bazo, que contribuye a una
funcin comn con otros distintos, la extirpacin de esa pieza anatmica da lugar a la lesin
gravsima (Cfr. CREUS CARLOS, "Derecho Penal", Parte Especial, Tomo I, Ed. Astrea, 1983, pg.
84).

3.2.3 Lesiones culposas. Persecucin penal de las lesiones leves.


Lesiones culposas: las mismas conductas que fundamentan la imputacin de homicidio culposo,
lo hacen respecto de las lesiones culposas.
Art. 94. Se impondr prisin de un mes a tres aos o multa de mil a quince mil pesos e
inhabilitacin especial por uno a cuatro aos, el que por imprudencia o negligencia, por impericia
en su arte o profesin, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a
otro un dao en el cuerpo o la salud. Si las lesiones fueran de las descriptas en los artculos 90 o
91 y concurriera alguna de las circunstancias previstas en el segundo prrafo del artculo 84, el
mnimo de la pena prevista en el primer prrafo, ser de seis meses o multa de tres mil pesos e
inhabilitacin especial por dieciocho meses.
A continuacin se incluyen algunos ejemplos de hechos que encuadran en el tipo de lesiones
culposas, y otros en donde sus elementos componentes no lo permiten. A los fines de su anlisis,
los jueces de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional utilizan la teora de la imputacin
objetiva, por ello, se recomienda su repaso del manual obligatorio de la materia Derecho Penal
Parte General.
1) Hecho: La imputada fue procesada en orden al delito de lesiones culposas. Se le atribuy el no
haber controlado debidamente a su perro, cuando el 21 de septiembre de 2007 lo paseaba sin
llevar correa ni bozal colocados, y se abalanz sobre una persona a la que le mordi su
brazo derecho y le provoc lesiones de leve entidad. Fallo: "(...), el riesgo creado que se
concret en las lesiones causadas a (...), ha sido la consecuencia directa de una conduccin
irresponsable del animal, siempre que por no llevar dispuesto el bozal, ni la correa
reglamentarias, agredi al damnificado. (...). Luego, como ha sido entendido, "quien posee en
su esfera de dominio una fuente de peligro (...animales...) para bienes jurdicos, es el
responsable de que tal peligro no se realice." (1). As, puede concluirse en que, del deber de
control de fuentes de peligro que operan en el propio mbito de dominio, se deriva la posicin
de garante, que implica asumir el control correspondiente que tiende a velar por la
indemnidad de los bienes jurdicos (2). En consecuencia, se verifica conformado el juicio de
conviccin exigido por el artculo 306 del Cdigo Procesal Penal, en la medida en que dable
es sostener, con el convencimiento que requiere esta etapa del proceso, que las lesiones de la
vctima encuentran como nexo causal la imprudente actividad de la encausada, al no
mantener el efectivo dominio del animal que, bajo su custodia, se encontraba sin el bozal
reglamentario colocado. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto
documentado a fs. 51/54, en cuanto fuera materia de recurso. (...)".
Autos: SIGAL, Martha B. - 11/07/08 - c. 34.579, Sala VII.
2) Hecho: En los delitos culposos a fines de acreditar la responsabilidad penal del acusado,
se debe verificar necesariamente la existencia de una violacin al deber objetivo de cuidado,
que haya creado o aumentado un riesgo jurdicamente desaprobado y que tenga una relacin

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directa con el resultado tpico. "...las intervenciones mdicas sobre el paciente pueden generar
peligro..."; "la norma prohbe solamente aquellas que sobrepasan el nivel del riesgo
permitido: sobre stas recae el enfoque del sistema penal...". Si la lesin sufrida por la
damnificada al efectuarse un tratamiento esttico (peeling qumico), no fue producto de una
negligencia o imprudencia del encausado en su lex artis, sino una reaccin propia, posible e
inevitable de la tcnica a la que se someti, corresponde confirmar el sobreseimiento dispuesto
en orden al delito de lesiones culposas.
Autos: SUAREZ VARAGOT, Osvaldo - 20/07/06 - c. 29.591, Sala IV.
3) Hecho: "quien posee en su esfera de dominio una fuente de peligro (...animales...) para
bienes jurdicos, es el responsable de que tal peligro no se realice". Del deber de control de
fuentes de peligro que operan en el propio mbito de dominio, se deriva la posicin de garante,
que implica asumir el control correspondiente tendente a velar por la indemnidad de los bienes
jurdicos. El imputado al no haber observado el reglamento que le impona el deber de
conducir a su can de raza "rottweiler" con correa o bozal, omiti el deber de control provocando
las lesiones en el cuerpo del damnificado. Por ello, corresponde confirmar el auto decisorio que
dispuso el procesamiento del encausado en orden al delito de lesiones culposas.
Autos: MELGAREJO MIRANDA, Luis - 28/06/06 c. 29.342, Sala VII.
4) Hecho: Si bien todo conductor debe tener en cuenta las contingencias del trnsito, no
puede elevarse esta previsin a un principio absoluto de responsabilidad, cuando un conductor
que realiz el cruce correctamente, con luz habilitante, a velocidad normal, resultando
evidentemente imprevisible la aparicin del damnificado a bordo de su bicicleta, quien con
su actuar, en principio desaprensivo, se habra autocolocado en situacin de riesgo, al efectuar
una maniobra peligrosa. "Sin embargo, ... mayor importancia prctica... la tenga aquellos
otros supuestos en los que la vctima con su propio comportamiento da la razn para que la
consecuencia lesiva le sea imputada; casos en los que, por lo tanto, la modalidad de
explicacin no es la " desgracia", sino la lesin de un "deber de autoproteccin" o incluso la
"propia voluntad"; las infracciones de los deberes de autoproteccin y la voluntad se agrupan
aqu bajo el rtulo de "accin de riesgo"...Al igual que el autor no puede comportarse de modo
arriesgado distancindose de las consecuencias de su comportamiento, tampoco la vctima
puede asumir un contacto social arriesgado sin aceptar como fruto de su comportamiento las
consecuencias que conforme a un pronstico objetivo son previsibles..." (*). "...el dao ha de ser
la consecuencia del riesgo corrido y no de otros fallos adicionales, y el sujeto puesto en peligro
ha de tener la misma responsabilidad por la actuacin comn que quien lo pone en peligro. Y
adems aqul, al igual que ya sucede en la autopuesta en peligro, ha de ser consciente del
riesgo en la misma medida que quien lo pone en peligro. Si se dan estos dos presupuestos,
habr "asumido" el riesgo". El damnificado asumi la consecuencia de la conducta atribuida al
imputado, desde que efectu el cruce de la avenida en diagonal, existiendo una "asuncin
del riesgo" por parte del mismo, puesto que el resultado - las lesiones padecidas- fue producto
del riesgo corrido, como as tambin, ste era consciente del mismo, por lo que debe
revocar el procesamiento del incuso y ordenar su sobreseimiento.
Autos: VERON, Antonio - 8/06/06 - c. 29.659, Sala VI.
5) Hecho: Debido a su condicin de gua turstico, el encartado revesta la calidad de garante
y en funcin de ello tena el deber de proteger al contingente escolar, estacndose que tanto el
lugar donde se asienta la cantera como sus inmediaciones, eran particularmente peligrosos
debido a los elementos que se manipulaban. Tambin el encargado de voladuras de la
cantera revesta la posicin de garante y quedara bajo su responsabilidad evitar la presencia o
por lo menos el acceso de particulares a los explosivos diseminados por ese lugar o sus
alrededores. Resulta intrascendente si el contingente escolar contaba o no con autorizacin para

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la recorrida y si la visita se llev a cabo durante una jornada en la que no se desarrollaban


tareas en la cantera. Por tanto, corresponde confirmar el procesamiento de los imputados en
orden al delito de lesiones culposas graves.
Autos: BENEDET, Mario D. - 21/03/06 - c. 28.261, Sala IV.
6) Hecho: Si est demostrado que en su condicin de experto mdico a cargo (jefe de
radiologa), nunca constat si la sonda fue bien o mal colocada, porque "no tena la mirada fija
en la paciente al momento de la colocacin" o "no pudo ver dnde estaba colocada, es
decir si estaba va anal"; demuestra sin ambages que incumpli el art. 20 de la ley 17312
que prohbe "delegar en su personal
auxiliar, facultades, funciones o
atribuciones
inherentes o privativas de su profesin", en el caso, al menos ejercer el control debido de
lo que su auxiliar efectuaba. La "divisin de tareas" o "la sencillez de la prctica" no lo eximen de
su compromiso profesional, porque era su obligacin fiscalizar la maniobra que le
encomendaba al tcnico radilogo, quien cometi un error grosero en la colocacin de la sonda.
En materia de responsabilidad mdica, la culpa se debe apreciar nicamente, cuando sta
deviene de circunstancias que revelen imprudencia o negligencia contrarias a las normas del
arte o profesin. Es que el principio de confianza, en particular en la cooperacin con divisin
del trabajo, debe retroceder cuando los intervinientes (caso del mdico que dirige la operacin)
poseen especiales deberes de vigilancia o concretas misiones de control. En esa direccin,
"quien aparece como jefe o encargado del mismo [equipo mdico] siempre tiene bajo su
responsabilidad una serie de aspectos residuales de control que estn ineludiblemente a su
cargo sin perjuicio de la delegacin. De alguna forma el jefe es el garante del adecuado
funcionamiento del equipo y de que la divisin de roles sea un beneficio y no un peligro que se
concrete en perjuicios al paciente". Fue el tcnico radilogo quien violando el deber de
cuidado, provoc la lesin excediendo las facultades propias de su cargo, porque saba que, en
todo caso, su funcin como auxiliar slo le permita "la colocacin de los chasis y aplicar la
tcnica correspondiente en el teclado del aparato de rayos". Incumpli las obligaciones del art.
85 de la ley 17.132 que le compele a "actuar nicamente por indicacin y bajo control mdico
... directo y en los lmites de su autorizacin", exceso que no puede excusarse tan slo con
el argumento de que "se limit a cumplir con las rdenes del mdico ... en virtud de obediencia
debida", ya que aun cuando le pudo ser encomendada esa tarea, la debi ejecutar conforme a
las reglas de la lex artis o bien pudo negarse a ejecutarla por resultar legalmente prohibida en
esas condiciones. En la imprudencia penal no ingresan lo fortuito o el acaso sino lo previsible o
evitable. De ah que, en el mbito de los profesionales de la salud, surgen dos reglas
bsicas: el deber de actuar prudentemente en situaciones de riesgo y el deber de omitir
acciones peligrosas. Deviene procedente confirmar el procesamiento de los imputados en orden
al delito de lesiones culposas.
Autos: ARONOW, Isaac y otro - 14/02/06 - c. 28.349, Sala VII.
Las lesiones graves y gravsimas son perseguibles de oficio. Las leves son dependientes de
instancia privada (art. 72 CP), salvo que mediaren razones de seguridad o inters, en cuyo caso,
se procede de oficio. Se dan estas razones cuando por su naturaleza o circunstancia, el hecho
resulta sintomtico de un peligro potencial para las personas o los bienes. Concurren razones de
inters jurdico cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til para el orden o bienestar de la
comunidad.

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3.3 Homicidio y lesiones en ria y agresin. Bien jurdico protegido


Art. 95. Cuando en ria o agresin en que tomasen parte ms de dos personas, resultare muerte o
lesiones de las determinadas en los artculos 90 y 91, sin que constare quines las causaron, se
tendr por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se aplicar
reclusin o prisin de dos a seis aos en caso de muerte, y de uno a cuatro en caso de lesin.
Art. 96. Si las lesiones fueron las previstas en el artculo 89, la pena aplicable ser de cuatro a
ciento veinte das de prisin.

3.3.1 Definicin de ria y agresin.


La ria o agresin sigue la teora de la incertidumbre sobre el autor, ya que en la ria no existe lo
que se denomina complicidad. La ria es un acontecimiento recproco (ataque y defensa de todos
los intervinientes) que impide poder individualizar al autor de las lesiones o muerte. La agresin es
un acontecimiento de varios contra uno u otros que se limitan a defenderse pasivamente porque si
la defensa es activa, devolviendo las agresiones, volvemos al tipo de ria.

3.3.2 Estructura del delito.


Para que se configure este tipo deben darse algunos requisitos: 1) que tomen sbitamente ms de
dos personas; 2) que entre los intervinientes no exista acuerdo para matar o lesionar; 3) que
resulte alguien muerto o lesionado; 4) que se ignore quin fue el autor; 5) que se conozca quienes
ejercieron violencia sobre la o las personas. El dolo requerido es el de intervenir en la ria o
agresin desplegando violencia.
Para la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal seala: Para que se configure
el delito de homicidio por agresin (art. 95 del C.P.) la accin de los agresores debe ser el fruto
del impulso de la particular decisin exaltada de cada uno, no pudiendo ser concertada,
preordenada, o improvisadamente. Si existi una verdadera participacin criminal, una
concertacin de voluntades, un actuar conjunto y un final ordenado; se configura la mentada
convergencia y debe descartarse la figura del art. 95 del CP. La jurisprudencia ha admitido la
responsabilidad penal por homicidio a ttulo de coautor en quien no hubiere asestado la
pualada mortal (CSJN, L.L. 17-654) y la Suprema Corte de Buenos Aires, ha condenado por
homicidio a quien, a pesar de no haber sido l sino su cmplice quien infiri a la vctima la
lesin mortal, tom parte en la ejecucin del hecho en virtud de un acuerdo previo y en accin
conjunta (Registro N 1063, autos "Canevaro, Ignacio R. y otros s/ recurso de casacin", 12/09/96,
Causa N: 749.
Por su parte ante distintos supuestos- la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional
sostiene:
1) Para que sea aplicable la figura de homicidio en ria (art. 95 del C.P.) resulta
necesaria la presencia de distintas condiciones -desde el plano objetivo-: a) que no conste
quines causaron la muerte; b) que la muerte resulte de una ria o agresin; c) que se haya
ejercido violencia sobre la vctima. Si se ha demostrado quien ha sido el autor de los hechos
denunciados, no se da la primer condicin indispensable para la procedencia del tipo legal y
por dicha razn, resulta innecesario el estudio de los dems requisitos. Por tanto, corresponde
confirmar la resolucin que dispuso el procesamiento del imputado en orden a los delitos de

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homicidio simple en concurso real con el de lesiones leves (Autos: GARCIA, Pedro - 12/06/06 c. 29.881, Sala VI).
2) Corresponde encuadrar en la figura de homicidio por agresin, entendida ella
como el acometimiento de varios contra otro u otros limitado o limitados a defenderse, al
hecho que los testigos refirieron como un gran tumulto del cual el damnificado apareci
gravemente herido, luego muerto, sin que exista ria previa como ataque y defensa de todos los
intervinientes (Autos: LUNA, Rafael - 7/06/02 - c. 18.644, Sala IV).

3.3.3 Diferencias y semejanzas con la participacin criminal.


Como seala Ricardo Nez la ria tipificada en nuestro ordenamiento legal
penal sigue la teora de la incertidumbre sobre el autor, lo cual, de acuerdo a su origen, implica
que en la ria no hay complicidad, cada uno responde por sus propios golpes, y si no se
alcanza a descubrir quin fue el matador, ninguno es responsable de homicidio (citado por el
autor, Carrara, Programa, 1304). No obstante, esa regla que conduca a la impunidad de los
partcipes en la ria con resultado de muerte fue complementada sacndose un argumento,
expresado a los fines del resarcimiento del dao por la ley Item Mela ed si pluses, Digesto, ad
legem Aquiliam en cuanto dispona que si muchos hirieron al siervo y no constare quien lo hizo
todos se obligan. Esta regla traducida a la figura en cuestin seala que si en una ria hubo como
resultado un homicidio y se ignora quin entre los corrientes fue su autor, todos los intervinientes
en aquella deben ser sometidos a una pena extraordinaria ms benigna (citado por el autor
Carrara, Programa, 1305, Nez pg. 76 y ss.).

Teniendo en cuenta el desarrollo eminentemente terico de las unidades, se les recomienda leer
los fallos y dictmenes fiscales que se agregan en una carpeta adjunta a la presente unidad o
lectura. La intencin es que ustedes tomen contacto directo con "Derecho penal II" en toda su
dinmica, y en este sentido, qu mejor mtodo que el estudio de las resoluciones emanadas por
los tribunales o procuradores fiscales, quienes tienen la tarea de poner en marcha todo el
andamiaje terico que compone nuestra materia. Algunos fallos son extensos, y no son de tipo
obligatorio, no obstante se aconseja -en la medida de su tiempo- su lectura

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Unidad 4: Delitos contra las personas (continuacin)


Delitos de peligro contra la vida e integridad personal.
4.1. Abuso de armas Bien jurdico protegido. Sistematizacin.
Art. 104. Ser reprimido con uno a tres aos de prisin, el que dispare un arma de fuego contra
una persona sin herirla. Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena
menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave. Ser reprimida con prisin de quince
das a seis meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare herida.
El artculo abarca dos figuras distintas, por un lado, el disparo de arma de fuego, por otro,
la agresin con arma.

4.1.1. Disparo de arma de fuego. Estructura del delito. Subsidiariedad.


Agravante, atenuantes, (Ley 24.193 y ley 23.592).
Conducta: disparar un arma de fuego contra una persona sin herirla, o que le cause herida
a la que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave. El bien
jurdico que se intenta proteger en este caso es el peligro real (no abstracto) que implica para la
seguridad de las personas el desplegar estas conductas. Arma de fuego es un tipo de arma que
dispara proyectiles en virtud de un mecanismo de explosin. Existen otros tipos de armas que
disparan elementos pero que no responden a este mecanismo (Ej. lanzallamas, aire comprimido,
ballesta, arco y flecha, otros.). La intencin del sujeto activo, del autor, es dirigir el proyectil en
direccin de una o varias personas creando un peligro real y concreto para ellas. La figura
requiere dolo directo o eventual, y admite tentativa.
Subsidiariedad: a) objetiva. El disparo puede ser absorbido por la propia victima (Ej. en caso de
lesiones graves o gravsimas). Tambin puede ser absorbido por otro delito que lo contenga como
por ejemplo un disparo que es abarcado por un hecho de robo con uso de arma de fuego. b)
subjetiva. Es la intencin del autor la que desplaza la figura (Ej. tentativa de homicidio). No
obstante, la intencin de matar no se desprende slo del disparo, sino de circunstancias, objetivas
que rodean el hecho- y subjetivas que rodean al autor-.
Veamos cmo es utilizada la figura prevista en el art. 104 del CP en un caso concreto
(disparo un arma de fuego contra una persona sin herirla). A tales fines se extrae parte de la
sentencia nro. 41, del 12 de octubre de 2005, dictada autos caratulados: "GAUNA CLAUDIO
ALEJANDRO p.s.a. de HOMICIDIO SIMPLE EN GRADO DE TENTATIVA" (Expte. Letra "G", N
05/05), por la Sala Unipersonal N 2 de la Excma. Cmara de competencia mltiple de la Novena
Circunscripcin Judicial con asiento en la ciudad de Den Funes. En esta sentencia (cuyo texto
completo se incorpora en carpeta de Fallos y dictmenes Unidad 4), se delimita el elemento
subjetivo de la figura, contraponindolo al que requiere la figura de homicidio (en grado de
tentativa).
Hechos y calificacin legal:
Mrito de la Causa: (existencia del hecho y autora): El examen de los elementos de
prueba precedentemente enunciados me permite adelantar que el hecho tuvo existencia histrica
y que el acusado fue su autor, con la salvedad que no medi intencin homicida, ni que las

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pequeas lesiones que present la victima hayan sido consecuencia de los disparos de arma de
fuego. En efecto, la plena acreditacin del hecho y la participacin del imputado Gauna no ofrecen
mayores dificultades probatorias, toda vez que contamos con los firmes dichos de los jvenes
agredidos, Erika Aliendo y Jos Santi quienes brindaron un pormenorizado relato del suceso cuya
autora adjudican a Gauna. Bien se puede inferir de estos dos testimonios que el imputado, ex
novio de la joven Aliendo, movido por el rencor y despecho en razn de que sta haba entablado
nuevas relaciones sentimentales con Santi, y en ocasin en que ambos se encontraban sentados
en la puerta de la vivienda de la novia se acerc hasta una distancia entre los dos y tres metros y
extrajo un revlver calibre 38 con el que efecto primero dos disparos de arriba hacia abajo que
pasaron a escasa distancia de los jvenes, sin dar en el blanco, incrustndose en la pared de la
vivienda, a la altura del zcalo, segn muestras las fotografas de fs. 68, 70 y 71 para luego
efectuar dos disparos ms hacia la casa en donde se haba refugiado Erika, los que tambin
terminaron uno en la pared a la altura de la chapa que individualizaba el nmero de la casa (ver fs.
73) y el otro en el marco de la puerta de entrada (ver fotografas de fs. 74/75), para finalmente un
quinto disparo dirigirlo hacia el joven Santi cuando escapaba del lugar intentando ponerse a
resguardo (Ver fotografa de fs.77). Cuadra destacar por cuanto se trata de una cuestin fctica
que la finalidad de matar que le atribuye el documento acusatorio se desvanece al examinar las
circunstancias objetivas que rodearon la balacera. La corta distancia hacia las vctimas en que se
coloc el agresor, entre dos y tres metros, para efectuar los dos primeros disparos, plantea el
siguiente interrogante: Porque razn no dio en el blanco?, si efectivamente el tirador se ubic en
la posicin que da cuenta la fotografa de fs. 69, vale decir, bien parado, frente a la vctimas, las
que conformaban un blanco fijo. La respuesta al interrogante planteado, conduce a mi modo de
ver ha sostener la falta de intencin de matar en la actividad final del acusado. Abonan esta tesis,
las declaraciones de los testigos Luis Alfredo Gariglio, polica, quin confeccion el Acta de
Inspeccin Ocular de fs. 3 y el Croquis de fs. 4, y de su colega Carlos Andrs Soria, especialista
de la seccin Huellas y Rastros, quin tom las fotografas agregadas a la causa e incorporadas al
debate, los que fueron contestes en afirmar que por las comprobaciones efectuadas en el lugar
del hecho (ubicacin del tirador respecto a las victimas, y huellas dejadas por los disparos),
resultaba evidente que no quiso dar en el blanco, ya que era ms difcil errar que acertar. En igual
sentido declar el joven Santi. Finalmente resta considerar si las pequeas lesiones que present
la vctima Erika Marisel Aliendo (de piel en hombre izquierdo y tercio antero superior de brazo
izquierdo) segn el certificado mdico obrante a fs. 9 puede atribuirse a uno de los disparos de
arma de fuego efectuado por Gauna como lo sostiene la acusacin. La prueba aportada para
resolver esta circunstancia fctica resulta de una insuficiencia patente, deficiencia probatoria que
me impide compartir la postura del seor Fiscal de Cmara. Ni del certificado enunciado, ni del
testimonio del mdico que lo emiti, Pablo Semeniuk, se puede inferir que dichas lesiones sean
compatibles con las producidas por el proyectil disparado por un arma de fuego, en este caso de
un revolver de grueso calibre (38), cuya aptitud para su uso especifico no se ha sido puesta en
tela de juicio por cuanto la pericia balstica de fs.86/89 disipa toda duda al respecto. Sin embargo
sobre la naturaleza del elemento empleado para producir la lesin, peligro de vida, inhabilitacin
para el trabajo, tiempo de curacin otros., circunstancias que de rigor deben investigarse con el
aporte de la medicina legal, nada se ha dicho en la causa, por el contrario el Dr. Semeniuk se
limit a consignar slo la presencia de una "herida de piel en hombro izquierdo" y en brazo del
mismo lado, refiriendo al tiempo de prestar declaracin que dado el tiempo transcurrido no poda
afirmar si era de arma de fuego (ver fs. 90), que se trataba de una herida superficial, sin
trascendencia (ver fs. 253 vta.). Como corolario de todo lo expuesto tengo por acreditado el
siguiente HECHO: En la medianoche del diez de enero de dos mil cinco, el prevenido Claudio
Alejandro Gauna munido de un revlver calibre 38, marca "Taurus", cargado con seis proyectiles
aptos para su uso especifico que ocultaba entre su ropa, se aperson hasta el frente de la
vivienda sita en calle Hiplito Irigoyen N 692 de la localidad de San Jos de la Dormida (Depto.
Tulumba, Pcia. de Crdoba), en donde se encontraba su ex novia Erika Aliendo sentada en la

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verja junto a su actual novio Jos Augusto Santi. Movido por el rencor y el despecho hacia la
nueva pareja y tras acercarse hasta el cordn de la vereda ubicndose de frente a los nombrados
a una distancia aproximada entre dos y tres metros, extrajo el arma que portaba y apuntando
hacia los jvenes efecto dos disparos de arriba hacia abajo que pasaron a escasa distancia, sin
dar en el blanco, incrustndose en la pared de la vivienda, a la altura del zcalo, para luego
efectuar dos disparos ms hacia la casa en donde se haba refugiado Erika, los que tambin
terminaron uno en la pared a la altura de la chapa que individualizada el nmero de la casa y el
otro en el marco de la puerta de entrada para finalmente un quinto disparo dirigirlo hacia el joven
Santi cuando escapaba del lugar intentando ponerse a resguardo sin herirlo. Vale decir que el
hecho acreditado resulta sustancialmente coincidente con el contenido en la pieza acusatoria
originaria, con exclusin de la intencin homicida all contenida y de las lesiones leves que
presentaba la joven Aliendo, que no pueden atribuirse con certeza al accionar del acusado. En
consecuencia dejo as fijado el suceso acreditado (CPP art. 408 ic. 3) y contestada la primera
cuestin planteada. A LA SEGUNDA CUESTION PLANTEADA DOY LA SIGUIENTE
RESPUESTA: Conforme a las circunstancias fcticas fijadas al resolver la cuestin precedente, la
intencin homicida por parte del imputado ha sido descartada. Para mayor fundamento acerca de
la condicin subjetiva de la tentativa de homicidio, me remito a mi voto en la causa "Camao"
(Sent. N 3 del 22/12/92) y en igual sentido a la causa "Barrera" (Sent. Crim. N 6 del 21/03/02,
Sala Unipersonal N 1) ambos de este tribunal, pronunciamientos en donde se adhiere a la
doctrina que slo admite dolo directo en la tentativa (Nez y Fontan Balestra). Sin embargo no
puedo desconocer que hoy, parte de importante doctrina considera que el dolo de la tentativa no
se diferencia del dolo del delito consumado, vale decir que si para la consumacin es suficiente
con el dolo eventual, tambin ser suficiente para la tentativa (Conf. Bacigalupo, Lineamientos de
la Teora del Delito, 3er. Ed. Hammurabi, pags.154/155). Desde este ltimo punto de vista, en el
sub judice no podemos afirmar que el acusado Gauna se haya representado como posible o
probable la realizacin del tipo de homicidio, precisamente por todas aquellas circunstancias que
rodearon el iter criminis. En efecto, si pese al alto poder de fuego del arma empleada; a la escasa
distancia en que efecto los disparos y a la trayectoria de los mismos, no dio en el blanco, resulta
evidente que no medio propsito homicida, mxime cuando ningn obstculo ajeno a su voluntad
le impeda su consumacin. Como corolario de todo lo expuesto la conducta del encartado Gauna
configura el delito de Abuso de Armas reiterado (dos hechos) en los trminos del art. 104 primer
prrafo del C.P. que reprime al que disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla.
Que en la emergencia ha mediado concurso real (C.P. art. 55) por cuanto primero dirige su arma y
dispara en contra de la pareja de novios, lo cual configura un hecho, y luego al huir del lugar el
joven Santi, le apunta y efecta el ltimo disparo, por ello es que se configuran dos hechos
independientes, que se concursan materialmente. Dejo as respondida la segunda cuestin
planteada.

4.1.2 Agresin simple con toda arma. Estructura del delito. Agravante
y atenuantes.
Art. 104 Ser reprimida con prisin de quince das a seis meses, la agresin con toda arma,
aunque no se causare herida.
Art. 105. Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artculos 80 y 81 inciso 1,
letra a), la pena se aumentar o disminuir en un tercio respectivamente.
En este caso se castiga toda agresin con arma, aunque no se cause herida. Al igual que
la figura anterior, se trata de un delito formal y de peligro, que se consuma con la agresin misma,
y que se excluye por resultado que cause lesin o su tentativa. Para Nez requiere dolo directo,

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y es incompatible con culpa o dolo eventual. Armas son tanto las propias como las impropias. Son
propias los instrumentos destinados para el ataque o la defensa. Son impropias los
instrumentos susceptibles de aumentar el poder ofensivo por el uso que se le de (bsicamente,
cualquier elemento). Se requiere que el elemento posea alguna capacidad ofensiva.
El tratamiento de las agravantes y atenuantes deben ser estudiados del Manual.

4.2. Abandono de personas. Bien jurdico Protegido. Sistematizacin.


Art. 106. El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que debe
mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, ser reprimido con prisin de dos
a seis aos. La pena ser de reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del
abandono resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima. Si ocurriere la muerte, la
pena ser de cinco a quince aos de reclusin o prisin.
Art. 107. El mximum y el mnimum de las penas establecidas en el artculo precedente, sern
aumentados en un tercio cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por
stos contra aqullos, o por le cnyuge.
Este captulo refiere a figuras en donde la accin resulta creadora de un peligro para la
integridad fsica de las personas.

4.2.1 Colocacin en situacin de desamparo. Estructura del delito.


La conducta tpica es poner en peligro la vida o la salud de otro. Luego enumera una
serie de modalidades (sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la
que debe mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado). El desamparo
requiere dolo (admite dolo eventual), es decir, conciencia y voluntad de abandonar. Es un delito de
peligro concreto, y admite tentativa.

4.2.2 Abandono a su suerte. Estructura del tipo penal. Agravantes de


ambos tipos.

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Exposicin a peligro por abandono de una


persona a su suerte

Abandono a su suerte a una persona incapaz de


valerse a la que el autor debe mantener o cuidar

Abandono a su suerte a una persona incapacitada


por el propio autor

Sujeto activo y pasivo slo pueden ser personas vinculadas por un deber jurdico derivado
de la ley (deber de los padres del menor con respecto a sus hijos), de una convencin (por
ejemplo el gua de montaa), de una conducta precedente (autor que genera un peligro que luego
debe neutralizar). El sujeto pasivo cualquiera de los mencionados- es incapaz de valerse, no
puede gestionarse o proveerse su manutencin o cuidado. El abandono se logra tomando
distancia de la vctima, o mantenindola, pero sin prestar ayuda o sin desarrollar la conducta que
el sujeto activo debera desplegar. No se configura el hecho si el sujeto pasivo puede valerse por
s mismo, o si terceros pueden auxiliarlo o ayudarlo (su vida no corri peligro).
Se incurre en el segundo supuesto abandono a su suerte a una persona incapacitada por el
propio autor, cuando el sujeto activo, despus de haberlo incapacitado, se desentiende de una
manera tal que, con arreglo a la incapacidad sufrida y las circunstancias del caso, crea un peligro
para la vida o salud de la vctima.
Se requiere dolo, admite el eventual, y la tentativa. El tratamiento de las agravantes y atenuantes
deben ser estudiados del Manual.

4.3. Omisin de auxilio.


4.3.1. Concepto.
Art. 108. Ser reprimido con multa de $ 750 a $ 12.500, el que encontrando perdido o
desamparado a un menor de diez aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un
peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo
personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad.

4.3.2. Estructura del tipo penal.


Es un delito de pura omisin, formal y doloso, no admite tentativa, y se consuma con la
omisin. No se agrava por los resultados daosos que pueda sufrir la vctima. El dolo requiere
conocer la situacin de peligro, y no prestar el auxilio o dar el aviso a la autoridad conforme se
expone en el artculo.

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La razn de la existencia de la figura est dada por el deber de solidaridad social, de ayuda
y asistencia mutua que nos debemos por ser miembros de la sociedad. Sujeto activo puede ser
cualquier persona, y pasivo los enumerados en el artculo. El autor omite prestar auxilio, pudiendo
hacerlo, y dar aviso inmediato a las autoridades. El autor no delinque si al auxiliar concurre para l
un riesgo personal. Ahora bien, para ese caso la ley prev la obligacin de dar aviso inmediato
a la autoridad.
El delito se consuma con la omisin, y no se requiere un resultado distinto a la misma
situacin de peligro. Se tiene por consumado aunque la vctima haya sido socorrida por un
tercero.
Veamos cmo es utilizada las figuras previstas en los arts. 106 y 108 del CP en distintos
supuestos extrados de fallos dictados por la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional
Federal.
Hechos y calificacin legal:
1) ,,, Dos son las imputaciones que se han formulado. Una relacionada con una presunta mala
praxis en la que habran incurrido los mdicos que atendieron a la vctima en la clnica y otra
referida al abandono de persona que se atribuye al chofer y camillero. Si bien han sido
motivo de anlisis esas dos situaciones de hecho, descartndose su posible concurrencia en el
caso, en lo que respecta a la primera (mala praxis) el juez de grado no ha individualizado de un
modo concreto sobre qu personas recaa esa imputacin, sino que slo realiz en los
considerandos manifestaciones genricas en tal sentido. Y esa deficiencia se torna ms
evidente en la parte resolutiva, donde nicamente dispuso el sobreseimiento del chofer y
camillero, quienes resultan ajenos a todo lo concerniente a la atencin de la victima en la
clnica, en tanto slo se les atribuy el delito de abandono de personas (art. 106, CP). As, nos
encontramos ante un vicio de entidad que trae aparejado la nulidad de la resolucin
cuestionada, toda vez que la individualizacin de la persona sobre la que recae el reproche
penal es un requisito indispensable para el dictado de un auto de sobreseimiento, conforme la
regulacin que sobre ese acto procesal prev el CPPN. (art 334 y sgts.). "La indicacin del
imputado a quien beneficia [el sobreseimiento] deviene indispensable. El efecto de la
forma anticipada de concluir el proceso penal no se extiende 'erga omnes'. La nueva
persecucin (art. 1, ltima oracin) slo se impide respecto de aquel que result amparado
por el sobreseimiento". Conforme bsicos principios constitucionales, la imputacin es individual
y dirigida a personas concretas, extremo que al no haberse cumplido implic una vulneracin a
los derechos de esos Sujetos. Sin esa precisa determinacin de la identidad de las personas
sobre las que recaa la imputacin por mala praxis, se las ha privado de la posibilidad de
ejercer su derecho de defensa (art. 18, CN), ya sea en la instancia anterior o ante esta instancia.
En consecuencia, habr de decretarse la nulidad de la resolucin. No obstante la decisin
nulificatoria, por motivos de economa procesal, cabe hacer referencia, al menos en lneas
generales, al sobreseimiento dispuesto respecto del chofer y camillero en orden al delito de
abandono de personas (art. 106, CP). El deber especial que recaa sobre los imputados slo
estaba constituido por la obligacin de trasladar a la vctima desde el sanatorio hasta su
domicilio; es decir, la posicin de garantes que tenan respecto de la vctima, cuya fuente era el
contrato que una a la obra social de aqulla con la empresa propietaria de la ambulancia, slo
comprenda esa obligacin, que cumplieron satisfactoriamente, por lo que debe ser descartada
la figura penal mencionada. Sin embargo, a partir del momento que los imputados arribaron al
domicilio de la vctima su deber para con ella pas a ser el general de solidaridad de asistir a
otro, que le corresponde a todo ciudadano, y que est previsto en el art. 108 del CP (omisin
de auxilio), hiptesis delictiva que, en principio, no podra ser descartada. Ello por cuanto se
encontraban en presencia de una persona que estaba amenazada por un peligro (en el caso
para su vida), situacin que no podan alegar desconocer por carecer de conocimientos
mdicos (recurdese que se trataba de un chofer y un camillero de una ambulancia). Ello, no
slo por la particular situacin de la damnificada, que era una paciente que acababa de ser

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externada de un sanatorio luego de una operacin que cualquiera podra catalogar como
compleja en atencin a su avanzada edad (73 aos), sino porque otras personas (vecinos)
que se encontraban en el lugar, que en modo alguno posean conocimientos de medicina,
advirtieron rpidamente la gravedad de lo que ocurra. Pese a ello tenemos que, en principio, los
imputados se habran negado a prestar el auxilio necesario (en el caso trasladar de modo
inmediato a la vctima al hospital ms cercano, que, conforme las constancias de autos, se
encontraba a escasas cuadras del lugar), an cuando ningn riesgo personal (referido
puntualmente a un dao fsico considerable) les impeda llevar a cabo esa tarea. Corresponde,
declarar la nulidad de la resolucin que dispuso el sobreseimiento de los imputados.
Autos: ETCHART, Fernando A. y otro - 16/08/07 - c. 31.746, Sala I.
2) El abandono de persona es un delito constituido por una accin creadora de un peligro
para la integridad fsica y psquica del sujeto pasivo. Esta conducta converge en la puesta en
peligro de la vida o la salud de una persona incapaz de valerse, a la que el autor deba
mantener o cuidar o a la que el mismo agente haya incapacitado, al colocarla en situacin de
desamparo o al abandonarla a su muerte. Si estos peligros no se han corrido concretamente, el
hecho es penalmente impune. La situacin de desamparo se presenta cuando el autor rodea a
la vctima de una serie de circunstancias que le dificultan o le impiden obtener los auxilios que
precisa, ms, an cuando ello ocurra, no es igualmente tpica la accin cuando el agente no
pone en peligro la integridad fsica de la persona afectada. El abandono de persona se produce
cuando se la deja privada de los auxilios o cuidado que le son imprescindibles para mantener su
vida o la integridad actual de su salud, porque la persona no puede suministrarse por s misma
los que le son imprescindibles o se encuentra en una situacin en que no pueden prestrselos los
terceros. Si la querellante recrimina al cirujano haberla dejado sin atencin personalizada
luego de la intervencin por haberse ausentado al exterior y no se ha evidenciado en las
constancias mdicas que la nombrada se encontraba en la situacin de peligro requerida por el
tipo, pues pudo ser auxiliada por el colega reemplazante y en caso de no resultar de su
confianza, por cualquier
otro profesional, ha de homologarse la solucin liberatoria
sustentada en el art. 336, inc. 3 del CPPN.
Autos: FERRIOLS, Alberto - 7/07/06 - c. 28.058, Sala IV.
3) El abandono de personas constituye un delito de omisin impropia cuya configuracin
requiere desde lo objetivo, la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona incapaz de
valerse, derivada de la colocacin en situacin de desamparo o del abandono por parte de
quien tiene la obligacin de mantenerla o cuidarla y la posibilidad objetiva de evitar el riesgo por
medio de la conducta debida, y desde lo subjetivo, el conocimiento de aquellos extremos,
especialmente, de la situacin objetiva de peligro concreto para la vida o la salud. Abandonar
significa colocar al sujeto pasivo en una situacin de desamparo material. Ello no ocurre cuando
la vctima, de acuerdo con las circunstancias especiales del caso, pueda recibir asistencia en
forma inmediata o si el amparo puede prestarlo otra persona. Es de los denominados delitos
puros de omisin, es decir que es la inaccin la que se convierte en delictiva, el sujeto activo
debe actuar por imperio legal y no lo hace, dejando de prestar los auxilios o cuidados
necesarios. Para que sea punible esta conducta se requiere indefectiblemente la comprobacin
que se puso en peligro la vida o la salud del sujeto pasivo o en una situacin de desamparo de
la que resulte peligro para la vida o salud, en otras palabras un abandono peligroso y capaz
de repercutir en la vida o en la integridad fsica de una persona. El abandono de persona
supone la existencia de un dolo en el autor referido al desamparo de la vctima y al peligro
corrido en la situacin en concreto, lo que significa que a nivel
intelectual debe incluirse la representacin de la posibilidad de que se producir un peligro
de lesin al bien jurdico protegido. No basta con la comprobacin de quehaceres
descuidados o negligentes, que no sobrepasan el lmite de la culpa, puesto que el molde
legal en estudio no prev la forma culposa de comisin. El dolo, directo o eventual, que exige y/o
admite la figura en anlisis, no puede presumirse, sino que debe acreditarse mediante

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elementos de juicio probatorios idneos que hagan surgir sin dudas razonables la existencia
de aqul. Por ello, el dolo especfico que impone el tipo, demanda de parte del autor que se
desentienda del incapaz y lo prive de una proteccin en sentido amplio. Este delito no puede
ser cometido por cualquier persona, sino que pueden perpetrarlo aquellos que tienen un especial
deber de cuidado, quien ocupa una posicin de garante, de lo que se desprende que el
sujeto activo debe mantener o cuidar a la persona incapaz de valerse. No se renen los
elementos del tipo penal si el imputado no coloc al incapaz en situacin de desamparo, no
existi peligro para su integridad fsica, es decir, no se lo priv de los auxilios y cuidados
que ele eran imprescindibles para mantener su vida y su salud ni tampoco se le obstaculiz o
impidi obtener los auxilios que su condicin exiga. Por ello, corresponde confirmar la
sentencia que absuelve al imputado en orden al delito de abandono de persona seguido de
muerte.
Autos: GONZALEZ DAZZORI, Edgardo Jos - 8/11/05 - c. 46.202, Sala VII.
4) A fin de que una conducta pueda encuadrarse bajo el tipo legal de abandono de
persona, resulta necesario que se ponga en peligro la vida o la salud de una persona, ya sea
colocndola en situacin de desamparo o abandonndola a su suerte. Para ello debe realizarse
por parte de los que se hallan obligados a actuar -denominados garantes-, una conducta
que ponga en peligro a una persona que no se hallaba en esa circunstancia, u omitir
prestar toda colaboracin a una persona incapaz de valerse por s misma; impidiendo,
asimismo, que terceras personas presten la colaboracin necesaria a fin de hacer cesar dicho
peligro. Si los denunciados no han colocado en peligro al denunciante, la actitud desaprensiva y
desinteresada hacia el padecimiento de su enfermedad podr ser valorada desde el punto de
vista moral, pero si no ha creado un peligro para aqul segn lo exigido por el tipo penal en
cuestin, debe confirmarse el auto por el cual se desestiman las actuaciones por inexistencia de
delito.
Autos: L., I. S. y otros - 25/10/05 - c. 26.860. Sala I.
5) Si los profesionales mdicos que atendieron a la paciente en ningn momento dejaron
de prestarle la ayuda mdica necesaria, no se puede encuadrar la conducta de ellos dentro del
delito de abandono de persona. Dicha figura constituye un delito de omisin impropia cuya
configuracin requiere desde lo objetivo la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona
incapaz de valerse derivada de
la colocacin en situacin de desamparo o de abandono por parte de quien tiene la obligacin
de mantenerla o cuidarla y la posibilidad objetiva de evitar el riesgo por medio de la
conducta debida y, sede lo subjetivo, el conocimiento de aquellos extremos, especialmente,
de la situacin objetiva de peligro, del deber y capacidad de actuar y de la posibilidad de
evitacin del resultado lesivo. Por ello, al no poder encuadrar la conducta del Sanatorio en el
delito omisivo doloso que establece el tipo penal de abandono de persona, dado que la decisin
del Sanatorio fue de no continuar con la asistencia de la paciente una vez externada del mismo,
debe confirmarse la desestimacin de la denuncia por inexistencia de delito.
Autos: SANATORIO GEMES - 15/07/04 - c. 22.788, Sala I.

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Unidad 5: Delitos contra el honor


5.1. Bien jurdico protegido. Sistematizacin.
En este tipo de figuras el bien jurdico que la norma intenta proteger, y que la
accin del autor lesiona, es el honor. El honor es la propia personalidad, entendida
como la suma de cualidades fsicas, morales, sociales y/o profesionales, valiosas para
la comunidad y atribuibles a una persona. El honor subjetivo u honra, est constituido por
las cualidades que se atribuye el
propio interesado. En cambio, cuando son terceros los que atribuyen esas
cualidades al interesado, se habla de honor objetivo o crdito. No es requisito que el
sujeto pasivo de la ofensa posea realmente las cualidades valiosas que se le niegan,
se presupone que siempre existe honor.
Subjetivamente los delitos contra el honor reclaman el conocimiento del carcter
ofensivo de las expresiones por parte del sujeto activo, y la voluntad de ofender al
sujeto pasivo con el desarrollo de esa conducta. Asimismo, la nueva redaccin de la
ley N 26.551 del ao 2009, requiere que las injurias y calumnias sean hechas de
manera asertiva. Con ello se requiere que se afirme de manera categrica alguna
cualidad deshonrosa hacia la persona. Todo ello significa, que las mismas requieren
dolo directo, y con un especial animus injuiriandi, atento a que la misma ley derog las
injurias equvocas o encubiertas existentes en el Cdigo. Finalmente, slo pueden ser
sujetos pasivos de este tipo de delitos las personas fsicas, no as, las personas jurdicas.

5.2. Injuria
Art. 110. El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona fsica determinada ser
reprimido con multa de pesos mil quinientos ($ 1.500.-) a pesos veinte mil ($ 20.000.-). En ningn
caso configurarn delito de injurias las expresiones referidas a asuntos de inters pblico o las que
no sean asertivas. Tampoco configurarn delito de injurias los calificativos lesivos del honor cuando
guardasen relacin con un asunto de inters pblico.

5.2.1. Concepto, medios, aspectos subjetivo.


La injuria es una ofensa genrica al honor ajeno, por contraposicin a la calumnia
que es una ofensa especializada. La deshonra es una lesin al derecho que tienen las
personas a que los terceros respeten las cualidades que -segn su propia
estimacin- le asignan a su personalidad. La desacreditacin es una lesin al
derecho que tienen las personas a que no se perjudique la opinin que sobre su
personalidad puedan tener los terceros (fama o reputacin). El descrdito no solo
requiere que trascienda a terceros, sino que exista voluntad de lograr esa
trascendencia.
La injuria entonces, en sus dos modalidades: deshonra y descrdito, consiste
en la imputacin de una calidad, costumbre o conducta socialmente disvaliosa, an
cuando las imputaciones sean verdaderas. Es un delito doloso que se consuma
cuando sta llega a conocimiento de su destinatario o un tercero, es adems formal, y no
requiere que el hecho dae efectivamente la honra o el crdito ajeno.

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5.2.2. La prueba de la verdad.


Art. 111. El acusado de injuria, en los casos en los que las expresiones de ningn modo estn
vinculadas con asuntos de inters pblico, no podr probar la verdad de la imputacin salvo en los
casos siguientes:
1- Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.
2- Si el querellante pidiera la prueba de la imputacin dirigida contra l.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedar exento de pena.

Una consecuencia del modo objetivo de proteger el honor, es la prohibicin de la


prueba de la verdad, salvo que un inters social ms valioso que el honor individual exija
la acreditacin. Este supuesto est reglado en el Art. transcripto, y su desarrollo puede
estudiarse sin dificultad del manual de la bibliografa bsica. Sin embargo, debemos tener
presente que en orden a la pruebas de la injuria, la nueva ley prev que no
constituyen calumnia o injuria, aquellas expresiones referidas a asuntos de inters
pblico, sin que sea necesario, ni probar que se esta defendiendo un inters pblico, y
sin que sea preciso que ese inters pblico sea actual. De este modo, cualquier
conducta ofensiva relacionada con un inters pblico, actualmente es una conducta atpica.
Con relacin a la figura que estamos analizando, y en comparacin la el
delito de calumnia, el TSJ seal lo siguiente: la doctrina actualmente afirma en forma
unnime que los delitos contra el honor ofenden a las personas de manera directa e
inmediata en su personalidad, vale decir, en el conjunto de las cualidades morales,
jurdicas, sociales y profesionales, apreciadas como valiosas por la comunidad,
atribuibles a las personas (Ricardo C. Nez, Derecho Penal Argentino, Omeba,
Buenos Aires, 1964, T. IV, ps. 18/19; Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino,
T.E.A., Buenos Aires, 1970, T. III, p. 184; Carlos Fontn Balestra, Tratado de Derecho
Penal, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1968, T. IV, p. 401; Carlos Creus, Derecho
Penal: Parte Especial, Buenos Aires, Astrea, 1999, T. 1, p. 125). Con respecto a este
bien jurdico, el Cdigo Penal prev solamente dos tipos fundamentales de delitos contra
el honor: el de injurias es el tipo genrico, y consiste en "deshonrar o desacreditar a otro"
(art. 110 C.P.); el delito de calumnias es un tipo especfico en relacin al anterior, porque
consiste en imputar falsamente a otro un delito que de lugar a una accin pblica (art.
109 C.P.) (Ricardo C. Nez, op. cit., p. 55; Carlos Creus, op. cit., T. 1, p. 131). Ahora
bien, en lo que aqu concierne, es conveniente destacar el carcter imputativo de la
conducta injuriosa. En efecto, la injuria, como deshonra o como descrdito, es siempre
una conducta significativa de desmedro para las calidades estructurantes de la
personalidad. Debe estar constituida, por consiguiente, por imputaciones de
calidades, costumbres o conductas susceptibles de ser apreciadas como peyorativas
para la personalidad del ofendido, por ste o por los terceros. Para arribar a esta
conclusin, se sostiene que el art. 110 del Cdigo, apartndose del Proyecto Tejedor
(part. II, tt. VII, art. 1), el Cdigo de 1886 (art. 179) y el Proyecto de 1891 (art. 138),
inspirados a su vez en el Cdigo peruano de 1862 (art. 281) y en el Cdigo espaol de
1848 (art. 379), abandon el menosprecio como forma constitutiva de injuria y mantuvo la
deshonra y el descrdito como tipos posibles de este delito. Pero al proceder as, el
legislador no entendi comprender en la deshonra el menosprecio, esto es, la conducta
que sin imputarle a la vctima de ella una calidad, costumbre o conducta deshonrante, la
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tiene en menos de lo que merece por su dignidad o decoro. Tanto es as, que el artculo
111 supone que la injuria implica siempre una imputacin al ofendido susceptible de
probarse por el querellado. Esto no puede ocurrir respecto del simple menosprecio, el
cual no seala calidad, costumbre o conducta de la vctima sometible a prueba. Adems,
cuando la ley ha querido castigar las infracciones al decoro, lo ha hecho especficamente (como
ocurra con el desacato del art. 244, Cd. Penal, que derog la ley 24.198) (Cfr. Ricardo C.
Nez, op. cit., p. 58; Carlos Fontn Balestra, op. cit., p.
432; Carlos Creus, op. cit., p. 125) (16/11/99, autos "Querella formulada por Clara Bomheker c/
Isaac Jacobo Plotnik p.s.a. injurias e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar Recurso de Casacin-" Expte. "Q", 04/98).

5.3.3. Injurias recprocas y en juicio.


Injurias recprocas:
Art. 116. Cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal podr, segn las circunstancias,
declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas.

Las injurias no adquieren el carcter de recprocas porque el querellante y el


querellado se hayan injuriado uno a otro (simultneamente). Este carcter se
adquiere cuando una de las injurias tiene su causa en la otra, es decir, debe existir entre
ambas una relacin de causalidad subjetiva (se injuria en razn de una injuria sufrida
anteriormente, y a causa de sta). No es necesario que las injurias sean
equivalentes, simultneas (que se hayan dado en un mismo contexto), ni que se
encuentren temporalmente prximas. La facultad del juez constituye una excusa
absolutoria (si bien es facultativa, no implica que pueda ser discrecional).
Injurias en juicio:
Art. 115. Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos,
discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarn sujetas
nicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes.

Esta excepcin funciona para las injurias, y no para los supuestos de calumnias,
debido a que en estos casos existe un inters social en que se averige la posible
comisin de un delito.
Este supuesto no presenta mayores dificultades. No obstante conviene
resaltar los
siguientes aspectos sealados por la jurisprudencia de la Cmara Nacional en lo
Criminal y
Correccional
Federal:
1) No es procedente aplicar la excusa absolutoria prevista en el art.
115,
C.P. -de aplicacin si las expresiones prima facie injuriantes son proferidas en juicio
y no son dadas a publicidad-,
cuando
las frases injuriantes habran sido
pronunciadas directamente ante periodistas en el marco de una entrevista televisiva.
La
expresin "en juicio" se refiere exclusivamente a los escritos, discursos o
informes que se produzcan ante los Tribunales. Es que el motivo de esta norma es el
resguardo del derecho a la libre defensa en juicio, es decir, en los procesos judiciales en
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los que se dirima un litigio, sea dentro del principal o en sus incidentes. No puede
extenderse a cualquier otro mbito en que se pretenda desmentir una acusacin. El
giro
"dadas
a publicidad" se refiere a que las expresiones sean
sacadas
intencionalmente por el autor del mbito desaparece la necesidad de resguardar el
ejercicio de la defensa en juicio
Autos: SOAJE PINTO, Jos M - 8/08/02 - c. 17.813,
Sala VI.
2) Si los trminos considerados injuriosos por el querellante habran sido
vertidos en el trmite de procesos judiciales, es aplicable la exencin contemplada en
el art. 115 del cdigo sustantivo. "Pensamos que el art. 115 se refiere tambin a
las injurias proferidas contra terceros. La norma es amplia pero no ilimitada (...) El
lmite de las injurias comprendidas est, pues, fijado por la naturaleza
de su
contenido vinculado a la controversia, sean dirigidas a las partes o a terceros". "Las
injurias a las que se refiere el art. 115 del C.P. son las que se profieren en los
escritos presentados por los litigantes en un juicio y mientras se desarrollen dentro
de ese contexto y no sean dadas a publicidad, se los exime de responsabilidad. La
expresin "en juicio" se refiere exclusivamente a los escritos, discursos o informes
que se produzcan ante los Tribunales. Es que el motivo de esta norma es el
resguardo del derecho a la libre defensa en juicio, es decir, en los procesos judiciales en
los que se dirima un litigio, sea dentro del principal o en sus incidentes". Si
las
cuestiones vertidas en el juicio no fueron comunicadas a terceros ajenos al juicio, no
se han dado a publicidad sino que, en todo caso, fueron conocidas por las partes
interesadas en los pleitos y por los rganos estatales encargados de investigar
y juzgar. Por
ello,
corresponde
confirmar el auto que desestima la causa por
inexistencia de delito.
Autos: FILANDINO, Lucrecia R. - 23/05/06 - c. 28.943,
Sala VI.
3) Si las actuaciones se iniciaron a raz de la querella incoada por el apoderado
de la querellante quien indic que las calumnias habran sido proferidas al
momento de la presentacin de un escrito por parte de la querellada en el Juzgado
Comercial en los autos que all tramitan, el hecho investigado, de adecuarse a algn
tipo penal sera el de injurias y no el de calumnias. "La imputacin calumniosa requiere
que se atribuya un delito determinado o, cuando menos, determinable como hecho
real; no basta por consiguiente, atribuir un delito segn la calificacin exclusivamente
penal; es imprescindible que la determinacin se establezca en virtud de sus
circunstancias fcticas (vctima, lugar,
tiempo, objeto, medios, otros), aunque no
contenga a todas, pero s las que basten para permitir la individualizacin".
"Es suficiente con que la injuria se profiera en las circunstancias tpicas del art.
115 para que sea procedente la exencin, aunque no concierna especficamente al
objeto del juicio en el cual se produce". "Se ha puesto de acuerdo la doctrina en que
la publicidad mencionada por la norma no es el procedimiento destinado a que la
ofensa tome estado pblico con su conocimiento por un nmero indeterminado
de personas, sino la circunstancia de que ese conocimiento haya sido llevado, por
obra intencional del agente, a terceros ajenos al juicio, antes de la presentacin de
la instancia en el tribunal (...) o despus de ella ..." .
"Las injurias a las que se refiere el art. 115 del C.P. son las que se profieren en los
escritos presentados por los litigantes en un juicio y mientras se desarrollen dentro de
ese contexto y no sean dadas a publicidad, se los exime de responsabilidad. La
expresin "en juicio" se refiere exclusivamente a los escritos, discursos o informes
que se produzcan ante los Tribunales. Es que el motivo de esta norma es el
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resguardo del derecho a la libre defensa


en
los que se dirima un litigio, sea
consecuencia, debe confirmarse el auto
Autos: BARBERO, Delfina - 18/04/06 Sala VI.

en juicio, es decir, en los procesos judiciales


dentro del principal o en sus incidentes". En
que desestima la querella.
c. 29.055,

5.3 Calumnia.
5.3.1 Definicin.
ARTICULO 109. - La calumnia o falsa imputacin a una persona fsica determinada de la comisin
de un delito concreto y circunstanciado que d lugar a la accin pblica, ser reprimida con multa
de pesos tres mil ($ 3.000.-) a pesos treinta mil ($ 30.000.-). En ningn caso configurarn delito de
calumnia las expresiones referidas a asuntos de inters pblico o las que no sean asertivas.

5.3.2 Estructura del delito.


Mientras que en la injuria los trminos ofensivos no est tipificados, en la
calumnia si (delito que d lugar a la accin pblica). Se justifica que esta conducta
est ms severamente penada por la naturaleza de la imputacin y el peligro que para el
ofendido implica la eventualidad de verse sometido a un proceso penal. La calumnia
consiste en atribuir a una persona determinada verbalmente, por escrito o por otro
acto- y a sabiendas de la falsedad de la imputacin, ser autor o partcipe de un delito
perseguible mediante accin pblica. Sujeto activo y pasivo: slo personas fsicas. No
es suficiente atribuir una conducta criminal indeterminada (ejemplo Ud. es un
ladrn), ya que esa conducta tipificara como injuria. Resulta imprescindible que se
sealen las circunstancias del hecho delictivo que se atribuye al sujeto pasivo. No
estaremos ante una calumnia si el hecho (tal como fuera descripto por el sujeto activo),
ocurri realmente. La calumnia se consuma cuando la falsa imputacin llega al propio
sujeto o a un extrao. Admite tentativa.
En cuanto a esta figura, el TSJ de la Provincia de Crdoba, seal en el plano
objetivo, para que se configure el delito de calumnias es necesario que la imputacin
delictiva realizada sea falsa; la falsedad de la imputacin es un requisito expresamente
contemplado (T.S.J., Sala Penal, S. N 3, 10/03/04, Querella Riutort de De la Sota c/
Martnez Garca; Nez, Ricardo C., Derecho Penal argentino, Bibliogrfica Omeba,
Buenos Aires, 1964, T. IV, ps. 57, 58 y 134; Soler, Sebastin, Derecho Penal
Argentino, T.E.A., Buenos Aires, 1970, T. III, ps. 219 y 240; Fontn Balestra, Carlos,
Tratado de Derecho Penal, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1968, T. IV, p. 457 y
483; Creus, Carlos, Derecho Penal. Parte Especial", Astrea, Buenos Aires, 1999, T. I,
ps. 136 y
143; Vzquez Rossi, Jorge, La proteccin jurdica del honor, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
1995, p.
67; Prez Barber, Gabriel, Libertad de prensa y derecho al honor: Repercusiones
dogmtico- penales de la doctrina constitucional de la "real malicia", Alveroni,
Crdoba, 1999, p. 41). En consecuencia se agreg la esencia de la calumnia es
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subjetiva, y la imputacin es falsa cuando el autor, conociendo en forma cierta que la


vctima es inocente o en la duda sobre ello, le atribuye un delito incierto, o un hecho
cierto con circunstancias inciertas que lo vuelven delictivo, o una responsabilidad
inexistente en un delito cierto (v. Nez, op. cit., ps. 133 y 134; Soler, op. cit., ps.
253 y 254; Creus, op. cit., 136; Vzquez Rossi, op. cit., 65. T.S.J., Sala Penal, S. n 100,
2/11/01, "Sarsfield Novillo c/ Croce"; Querella Riutort de De la Sota c/ Martnez Garca,
cit.). Es que, con acierto ha sealado Carlos Creus, la falsedad objetiva de la imputacin no
implica de por s el dolo (Carlos Fontn Balestra, op. cit., p. 495) (04/09/07, autos
Querella presentada por Grahovac, Walter Mario c/ Julia Antonia Azzetti por injurias y
calumnias -Recurso de Casacin- - Expte. Q, N 3/05)1.

5.4 Figuras comunes.


5.4.1 Publicacin o reproduccin de la calumnia e injuria ajena.
Propagacin de la injuria o calumnia por la prensa. Retractacin.
Art. 117 bis del CP.
ARTICULO 113. - El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias
inferidas por otro, ser reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate, siempre
que su contenido no fuera atribuido en forma sustancialmente fiel a la fuente pertinente. En ningn
caso configurarn delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de inters pblico o las
que no sean asertivas.

Para este tipo penal no interesa la responsabilidad del otro. El que publica es
ajeno a la ofensa. Sin embargo, cuando el contenido de las calumnias o injurias mismas
son atribuidos a una persona, quien publica o reproduce se encuentra exento de pena.
Propagacin de la injuria o calumnia por la prensa.
Art. 114. Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la Capital
y territorios nacionales, sus autores quedarn sometidos a las sanciones del presente Cdigo y el
juez o tribunal ordenar, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos
impresos o peridicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin.

Se trata de una medida reparatoria para el ofendido por la injuria o calumnia


publicada por un medio de prensa.

Ambos fallos se encuentran agregados en la carpeta de Fallos y dictmenes correspondiente a esta


unidad. En ellos puede advertirse cmo se valora la prueba en el caso concreto y qu elementos no pueden
faltar a los fines de tener por configurados estos delitos.

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5.4.2. Art. 117 bis del CP.


ARTICULO 117 bis.
1. (Inciso derogado por art. 14 de la Ley N 26.388, B.O. 25/6/2008)
2. La pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas
informacin falsa contenida en un archivo de datos personales.
3. La escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se
derive perjuicio a alguna persona.
4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en ejercicio de sus funciones,
se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos por el doble del
tiempo que el de la condena.

Retractacin:

ARTICULO 117. - El acusado de injuria o calumnia quedar exento de pena si se retractare


pblicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. La retractacin no importar
para el acusado la aceptacin de su culpabilidad.

La retractacin es el acto por el cul el culpable, arrepentido, se desdice en el


trmite del juicio de la imputacin injuriosa o calumniosa. No es necesario que asuma que
minti, sino que la retractacin supone que l ofensor se reconoce culpable y que en
un acto de arrepentimiento afirma la inexactitud de sus dichos. De esta forma se excusa
la responsabilidad penal, no la civil.
5.4.3. Delitos contra el honor y la libertad de prensa.
Como bien lo seala Ricardo Nez, el honor y la libertad de prensa son bienes
muchas veces enfrentados. El honor, como derecho personalsimo del hombre, es
resguardado mediante la figura de la injuria, aun cuando lo que se exponga de una persona
sea cierto. El segundo un derecho de los hombres, ganado no a costa de pocos
sacrificios, que implica o se relaciona directamente con la libertad institucional. Son
los jueces los que deben decidir cundo este segundo derecho avasalla
legtimamente al primero, imponer los lmites, y en su caso, las sanciones que
correspondan (Manual de Derecho Penal Parte Especial, Nez, pgina 110/11).
5.4.4. La accin penal en los delitos contra el honor.
Ver artculos 71/75 del Cdigo Penal. Para mayor abundamiento, y teniendo en
cuenta que el tema no presenta dificultades, ver Manual de Derecho Penal Parte
Especial, Nez, pgina 109.

Materia: Derecho Penal II


Profesor: Maximiliano Davies

-7-

Teniendo en cuenta el desarrollo eminentemente terico de las unidades, se les


recomienda leer los fallos y dictmenes fiscales que se agregan en una carpeta adjunta
a la presente unidad o lectura. La intencin es que ustedes tomen contacto directo con
"Derecho penal II" en toda su dinmica, y en este sentido, qu mejor mtodo que el
estudio de las resoluciones emanadas por los tribunales o procuradores fiscales,
quienes tienen la tarea de poner en marcha todo el andamiaje terico que compone
nuestra materia. Algunos fallos son extensos, y no son de tipo obligatorio, no obstante
se aconseja -en la medida de su tiempo- su lectura

Materia: Derecho Penal II


Profesor: Maximiliano Davies

-8-

M. 438. XXXIII.
RECURSO DE HECHO
Manucci, Gabriela Josefina y otros s/ homicidio culposo causa n

Buenos Aires, 12 de noviembre de 1998.


Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por Juan Carlos Cuello y Fabiana
Patricia Ventimiglia de Cuello en la causa Manucci, Gabriela Josefina y otros s/
homicidio culposo -", para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
1) Que contra la sentencia de la Sala VII de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Criminal y Correccional, que absolvi a la mdica Mabel Elsa Navone de Maldonado
del delito de homicidio culposo, la querella interpuso recurso extraordinario, cuya
denegacin motiv esta presentacin directa.
2) Que de las constancias de autos surge: a) que el 11 de junio de 1990 la seora
Fabiana Ventimiglia de Cuello se intern en la seccin "Maternidad" del Hospital Militar
Central, con diagnstico "rotura precoz de membrana"; b) que el 12 de junio en horas
de la maana la parturienta comenz a tener contracciones, siendo revisada a las 8,10
por la obstetra Flores quien comprob que la nombrada "estaba con cuatro
centmetros de dilatacin, con prdida de lquido ammnitico claro, y 140 latidos
fetales
por minuto" (fs. 35/37); c) que a las 9 se efectu la recorrida habitual del servicio, a
cargo de la procesada -jefa mdica militar-, la doctora Manucci -mdica de guardia- y
las obstetras Flores y Cintas; ocasin en que la doctora Navone revis a la seora de
Cuello y dispuso la induccin del parto mediante goteo; adems decidi que la doctora
Manucci deba dirigirse al sector consultorios externos de obstetricia ubicado en el
edificio "Pacce"- y al as disponer, le dijo a las obstetras que la dicente y la mdica
Rosello se quedaban en el piso para prestar los servicios mdicos pertinentes; d) que
a las 12,50 la seora de Cuello manifiesto sensacin de pujo, siendo revisada por la
obstetra Flores quien advirti que "estaba con dilatacin completa y presentacin
ceflica en primer plano", por cuya razn traslad a aqulla a la sala de partos y
solicit la presencia de la doctora Navone, comprobndose que sta no estaba en el
piso, como as tampoco la doctora Rosello, debido a que haba acompaado a aqulla
a realizarse una ecografa; e) que a las 13,10 Flores coloc a la paciente en posicin
ginecolgica, dado que la misma pujaba y se encontraba con dilatacin completa y al
auscultarla -acto que tambin realiz la obstetra Cintas- percibi que los latidos fetales
haban cado a ciento veinte, y dado que no pudieron ser habidas las mencionadas
mdicas -Navone y Rosello- se requiri la presencia de la doctora Manucci; f) que
alrededor de las 13,25 la doctora Navone ingres a la sala de partos en compaa de
la doctora Rosello, habiendo efectuado la ltima una tcnica de compresin del tero
para lograr la expulsin, que no dio resultado; g) que a las 13,30 arrib la doctora
Manucci quien extrajo el nio con frceps, h) que de las pericias mdicas obrantes en
autos surge que la criatura padeci un prolongado sufrimiento fetal -aproximadamente
media hora-, que "naci con vida con lesiones gravsimas en el cerebro producidas por
falta de oxigenacin cerebral durante el trabajo de parto" (fs. 30) y que falleci a los 14
meses por edema agudo de pulmn por bronquioalvelitis, habindose acreditado la
relacin de causalidad "mediata" con los daos sufridos al nacer (fs. 345/369).
Asimismo los peritos estimaron que la procesada - y tambin la doctora Rosellodebieron haber tomado los recaudos del caso al retirarse del lugar, a los efectos de
que la obsttrica tuviera a su alcance a la doctora Manucci "para cualquier caso que
requiriera su intervencin profesional" (fs. 369) y segn estimacin del perito de la
querella las mdicas militares omitieron solucionar la
urgencia mdica al ingresar a la sala de partos mediante la toma de frceps y no
esperar -como lo hicieron-, la llegada de la doctora Manucci (fs. 510/515).
3) Que el magistrado de primera instancia conden a la doctora Navone de Maldonado
por el delito de homicidio culposo. Para as decidir expres que habindole ordenado a

la mdica civil el traslado a otro sector del hospital, "bajo ningn aspecto, tendra que
haberle solicitado a la doctora Rosello que la acompaara a hacerse unas placas...sin
dejar ningn otro profesional de la misma especialidad a cargo del servicio...". Sostuvo
que ello fue lo que determin el sufrimiento fetal prolongado, que en definitiva le
ocasion la muerte meses despus. Asimismo responsabiliz a la procesada por no
haber prestado los servicios mdicos pertinentes al ingresar a la sala de partos.
4) Que el tribunal a quo revoc la sentencia condenatoria y absolvi a la procesada
Navone por aplicacin de la norma contenida en el art. 13 del Cdigo de
Procedimientos en lo Criminal. En el relato de los hechos expres que "la primera en
llegar a la Sala de Partos fue la Dra. Manucci logrando acelerar el trabajo de parto
mediante la utilizacin de frceps por estar frente a una urgencia mdica e intentar
lograr as cesar el sufrimiento fetal...fue para ese entonces cuando arribaron a la Sala
de Partos las restantes facultativas mdicas, quienes como fuera establecido,
observaran la tarea en que se encontraba la jefa de guardia Dra. Manucci...". Al
revocar la sentencia condenatoria, los jueces de cmara manifestaron que "no hubo
inercia y la omisin no fue adecuadamente acreditada, pudiendo haber s existido una
negligencia por parte de la Dra. Navone de Maldonado...Empero, no vislumbro que
esa negligencia que pudo tambin ser irresponsabilidad en haberse alejado del piso
como lo hiciera, al momento de hacerlo hubiera debido ser evitado por existir algn
paciente que presentara un cuadro o diagnstico de gravedad o importancia, situacin
que se observa no se diera...Tampoco creo que se le pueda imputar omisin en no
haber actuado, pues lo hizo la Dra. Manucci Jefa de Guardia y su intervencin se
realiz conforme a los recaudos que el caso impona, mediante la utilizacin de los
frceps...entonces no ha quedado demostrado que el menoscabo fsico de la criatura
al nacer reconociera como causa la inaccin de la profesional". Concluy descartando
eficacia como prueba de cargo del peritaje mdico de fs. 351 -que determin la
existencia de la relacin de causalidad "mediata" entre la causa de la muerte y los
daos sufridos al nacer-, sobre la base de que "el mencionado juicio evaluativo
constituye una afirmacin que si bien resultara apodctica, no contara con mayores
datos que precisara tal aseveracin...".
5) Que el apelante se agravia con sustento en la doctrina de esta Corte sobre
arbitrariedad. En lo esencial aduce que la sentencia impugnada tiene fundamento slo
aparente, se basa en apreciaciones que contradicen constancias de la causa especialmente al haber afirmado que la doctora Manucci lleg antes que la procesada
y la doctora Rosello a la sala de partos-, omite valorar pruebas incorporadas a la
causa -entre ellas el expediente administrativo labrado en el Hospital Militar y el
memorndum de fs. 270 que informa de la subordinacin de las mdicas civiles a la
militar-, prescinde de valorar las disposiciones aplicables al caso.
6) Que si bien la tacha de arbitrariedad no es aplicable a la discrepancia del apelante
con la apreciacin crtica de los hechos y la interpretacin de las pruebas y normas de
derecho comn efectuadas por el tribunal a quo, cualquier que sea su acierto o error,
no lo es menos que si el razonamiento argumentativo que sustenta la sentencia se
aparta de las reglas de la sana crtica judicial de tal modo que prive una solucin
manifiestamente contraria a las reglas de la lgica y la experiencia esto es, del
correcto entendimiento judicial, el recurso extraordinario resulta procedente (Fallos:
314:685).
7) Que todos y cada uno de los vicios -que constituyen otras tantas causales de
arbitrariedad en la jurisprudencia del Tribunal, apuntados en el recurso extraordinario,
se presentan en el fallo recurrido. En efecto, la supuesta falta de corroboracin del
peritaje mdico de fs. 345 -que determina la relacin de causalidad entre la causa de
la muerte y el sufrimiento prolongado al nacer- con otros elementos de juicio, resulta
insostenible conforme las circunstancias de la causa reseadas en el considerando
segundo. As, en la pericia de fs. 510/515, los mdicos forenses -con disidencia de un
perito de parte consideran que la muerte del nio Cuello, si bien producida despus de
catorce meses de su nacimiento, se halla relacionada en forma causal con las lesiones

producidas en el nacimiento, "mxime teniendo en cuenta los resultados del estudio


antomo-patolgico de fs. 210" (ver fs. 511). Adems en el aspecto cuestionado, el
tribunal anterior en grado debi valorar los dichos de Cintas, Iurilli y especialmente los
de la obstetra Flores quien detalla cmo se iba agravando el sufrimiento fetal, desde
que fue detectado hasta que transcurrieron aproximadamente veinte o treinta minutos
en que el nio fue extrado en estado gravsimo y por ello derivado a otro centro
asistencial. Esta falta de sustentacin es insoslayable y descalifica el pronunciamiento
recurrido.
8) Que por lo dems resulta inaceptable por falta de apoyo probatorio el argumento
referente a que no se habra podido acreditar que el riesgo que origin el hecho de
haber abandonado el piso de maternidad, debi ser evitado por la existencia de algn
paciente con algn diagnstico de gravedad o importancia. Si se tiene en cuenta que a
la hora en que la procesada revis a la seora de Cuello, sta ya haba comenzado el
trabajo de parto, habiendo sido la acusada quien orden la induccin del parto por
goteo, la conclusin del a quo resulta carente de sustento. Por lo dems y, en lo
esencial, la conducta que se atribuye a la procesada no consisti nicamente en
"haberse alejado del piso" -como seala el a quo-, sino en haber dejado el piso sin
asistencia mdica (ver declaraciones de Flores y Cintas; la conclusin del informe
pericial de fs. 345/369 y el informe del Hospital Militar Central de fs. 286).
9) Que asimismo, en el pronunciamiento apelado se describe un cuadro de
incertidumbre acerca de la actuacin de la procesada al llegar a la sala de partos,
dudas que slo se deben al modo irrazonable en que fueron examinados los hechos.
Ello es as pues se parte de la errnea premisa de que la primera en ingresar a la sala
de partos fue la doctora Manucci y sobre esa base se argumenta que las mdicas
militares (la procesada y Rosello) se dedicaron a observar la extraccin del feto
mediante la utilizacin de frceps por parte de la doctora Manucci y as se concluye
afirmando que no podra atribursele a la doctora Navone omisin en no haber actuado
"pues lo hizo la Dra. Manucci". Tan grave falla de fundamentacin descalifica el fallo
por una causal definida de arbitrariedad.
10) Que lo expuesto en el prrafo anterior resulta ms grave an pues todos aquellos
que tuvieron alguna intervencin en el parto -incluso la procesada Navone- refieren
que la doctora Manucci fue la ltima de las tres mdicas que ingres a la sala de
partos, y que al ocurrir ello, la doctora Rosello acababa de efectuar una tcnica compresin del
tero- que no logr la expulsin del feto. En definitiva, la conclusin del a quo resulta
arbitraria, por hallarse en contradiccin a las mltiples constancias de la causa. Lo
expuesto es ms grave an pues el a quo, al hacer referencia a los dichos de la
obstetra Flores, manifiesta que segn sta, el ingreso de la doctora Manucci a la sala
de partos se produjo cinco minutos despus del de las mdicas militares. A ello cabe
agregar que se omiti valorar la opinin del doctor Ferreyro -perito propuesto por la
querella respecto de cul habra sido la omisin culposa atribuida por aqul a la
procesada Navone y tambin a la doctora Rosello al ingresar a la sala de partos (ver
considerando segundo,
apartado h).
11) Que otra causal que descalifica el fallo por arbitrariedad se refiere a la omisin de
valorar constancias de significativa importancia para la solucin del caso, entre las que
figuran el memorndum de fs. 270 que da cuenta de la subordinacin de la mdica
civil a la militar en lo referente a la estructura funcional del servicio; el informe de fs.
286 del Hospital Militar Central en cuanto a las precauciones que deben tomar los
responsables mdicos de un determinado servicio mdico del nosocomio en caso de
ausentarse del lugar y a cargo de quin se encuentra el trabajo de induccin de un
parto. Otra prueba de significativa importancia no valorada por la cmara es el
expediente administrativo labrado en el Hospital Militar, en el que figura la sancin
impuesta a la procesada por el hecho investigado sobre la base de que aqulla,
"siendo 'jefe del Servicio de Maternidad' se retira del Servicio por tiempo prolongado,

una hora, sin dejar referencia al personal que queda en el Servicio del lugar donde
localizarla, con el agravante de tener conocimiento por haberlo ordenado, de la
induccin al trabajo de parto de la seora de Cuello" (fs. 34 de la causa n
que cabe agregar que en el mencionado expediente obra un informe que da cuenta de
la adulteracin de la historia clnica de la nombrada (fs. 219).
12) Que la falta de valoracin integral de la prueba reunida en autos no se cohonesta
con la invocacin de la situacin de duda. Ello es as pues tiene resuelto el Tribunal
que si bien la tacha de arbitrariedad resulta de aplicacin particularmente restringida
cuando esto ltimo ocurre, toda vez que el estado de incertidumbre al que se refiere la
ley se desarrolla en el fuero interno de los magistrados como consecuencia de la
apreciacin de los elementos del proceso en su conjunto; en este caso el defecto en la
fundamentacin del fallo radica, precisamente en exponer argumentos carentes de
sustento cientfico y resultar contrarios a las constancias de la causa y en la falta de
valoracin unvoca del material probatorio.
13) Que adems, dicho estado de duda no puede reposar en una pura subjetividad.
Por el contrario aquel especial estado de nimo debe derivarse de la racional y
objetiva evaluacin de las constancias del proceso, y ello, como fue puesto en
evidencia ms arriba no ocurri en el caso en examen. Esta Corte ha dicho en forma
reiterada que la exigencia de que los fallos judiciales tengan fundamentos serios,
reconoce raz constitucional y tiene, como contenido concreto, el imperativo de que la
decisin se conforme a la ley y a los principios propios de la doctrina y de la
jurisprudencia vinculados con la especie a decidir (Fallos: 318: 652), todo lo cual pone
de manifiesto la relacin directa e inmediata entre lo resuelto y la garanta
constitucional que se dice vulnerada. Por ello, se hace lugar a la queja y al recurso
extraordinario y se revoca el pronunciamiento recurrido. Devulvase el depsito de fs.
1. Hgase saber, acumlese la queja al principal y remtase a fin de que por quien
corresponda se dicte nuevo pronunciamiento con arreglo a derecho (art. 16 de la ley
48). JULIO S. NAZARENO EDUARDO MOLINE O'CONNOR - CARLOS S. FAYT AUGUSTO CESAR BELLUSCIO (en disidencia) - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI
(en disidencia) - GUILLERMO A. F. LOPEZ - ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ.
ES COPIA
DISIDENCIA DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON AUGUSTO CESAR
BELLUSCIO Y DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI
Considerando:
Que el recurso extraordinario, cuya denegacin motiva la presente queja, es
inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Por ello, se
desestima la queja. Declrase perdido el depsito de fs. 1. Hgase saber, devulvanse
los autos principales y archvese. AUGUSTO CESAR BELLUSCIO ENRIQUE
SANTIAGO PETRACCHI
ES COPIA

Fallo N 111 de fecha 09/09/1999


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR
Fuero: PENAL
Ttulo Principal: HOMICIDIO: Agravantes: Cnyuge; Atenuantes: Separacin de
hecho.
PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: BALMACEDA, CARLOS ALBERTO (homicidio calificado)
Demandado:
Objeto: RECURSO DE CASACIN "
Firmantes:
TARDITTI, Aida Lucia Teresa
CAFURE de BATTISTELLI, Maria Esther
RUBIO,Luis Enrique
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: CP 000000 0000 80 000 (ltimo prrafo), CON N 000000
0000 18 000 , CON N 000000 0000 5 000
Sumario:1.- Las circunstancias extraordinarias de atenuacin a las que alude el art.
80 ltimo prrafo del C.P., se traducen en uno o ms hechos (actos u omisiones)- que
sin llegar a emocionar violentamente- impacten en el nimo del victimario generando
como reaccin su conducta homicida. Es decir, el autor tiene que haber sido
impulsado al homicidio calificado por el vnculo, por un hecho, una causa motor hacia
el crimen, de poder excepcional con arreglo a las circunstancias preexistentes o
concomitantes al delito sin llegar a emocionarlo violentamente. En cuanto al carcter
extraordinario que la ley impone como exigencia a tales circunstancias, con ello a lo
que ha apuntado el legislador es que el hecho o conjunto de hechos tengan idoneidad
como hecho provocador en la persona del autor. Entonces, el fundamento de la
atenuante debe buscarse en la calidad de los motivos que determinan una razonable o
comprensible disminucin de los respetos hacia el vnculo de sangre, o a la calidad de
cnyuge, razonabilidad que encuentra su gnesis fuera del propio individuo. El hecho
provocador, puede tener dos fuentes distintas de produccin, esto es, cuando halla su
origen en una actitud (o pluralidad de actitudes), llevada a cabo por la propia vctima, o
en un estado o situacin de desgracia que determina que uno o ambos sean vctimas
de su propio estado o situacin personal. En ambos casos debe estarse al anlisis de
las consecuencias o efectos de la circunstancia extraordinaria en el nimo del autor,
siendo obvio que no se hallar beneficiado en este sentido aqul cuya conducta sea
producto de la inestabilidad emocional, susceptibilidad extrema, irascibilidad o
intemperancia. 2.- La mera separacin de hecho, no constituye motivo provocador
vlido para causar en el nimo del agente una reaccin que al menos explique- desde
el punto de vista subjetivo- que el mismo actu como lo hizo a causa que sus frenos
inhibitorios se hallaban desbordados, no habiendo ste invocado en su defensa la
existencia de ninguna actitud provocadora de parte de la vctima que lo haya
impulsado a tomar la decisin que adopt (darle muerte). 3.- La disminucin de la
pena-en el caso de la atenuante- es obligatoria, por cuanto la circunstancia

extraordinaria de atenuacin al ser una cuestin de derecho, escapa al poder


discrecional del juzgador, quien en atencin al principio de legalidad se halla sometido
a la voluntad de la ley, cuyo respeto deviene a consecuencia que ejerce un poder
deber de ejercicio obligatorio atento a que en nuestro pas, de conformidad as la
Constitucin Nacional (art. 18), rige el sistema de formulacin legal del derecho propio
de todo sistema republicano y democrtico de gobierno (C.N., art.5). As las cosas, se
trata de un derecho del que goza el imputado cuyo respeto se traduce en la correcta
aplicacin de la ley al caso concreto.
Texto: SENTENCIA NUMERO: CIENTO ONCE En la ciudad de Crdoba, a nueve
das del mes de setiembre de mil novecientos noventa y nueve, siendo las doce y
treinta horas, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de
Justicia, bajo la Presidencia de la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de
Battistelli, con asistencia de la seora Vocal doctora Ada Tarditti y del seor Vocal
doctor Luis Enrique Rubio, a los fines de dictar sentencia en los autos "BALMACEDA,
Carlos Alberto p.s.a. de homicidio calificado -RECURSO DE CASACION-" (Expte. "B",
24/98), con motivo del recurso de casacin interpuesto por el defensor de Oficio -Dr.
Ricardo A. Py- en contra de la sentencia n 27, de fecha 24/9/98 dictada por la Cmara
en lo Criminal de la ciudad de Cruz del Eje de esta provincia. Abierto el acto por la
seora Presidenta, se informa que las cuestiones a resolver, son las siguientes: 1)
Ha sido errneamente aplicado el art. 80 inc. 1 del C.P.? 2) En su caso, qu
resolucin corresponde dictar? Los seores Vocales emitirn sus votos en el siguiente
orden: Dres. Mara Esther Cafure de Battistelli, Ada Tarditti y Dr. Luis Enrique Rubio.
LA PRIMERA CUESTION La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli,
dijo: I. Por sentencia n 27, de fecha 24/9/98, la Cmara en lo Criminal de la ciudad de
Cruz del Eje de esta Provincia, declar a Carlos Alberto Balmaceda autor de homicidio
calificado imponindole -por mayora- la pena de prisin perpetua (C.P., arts. 12, 29
inc. 3, 40, 41, 80 inc. 1; C.P.P. arts. 550 y 551). II. Invocando el motivo sustancial del
recurso de casacin (CPP, art. 468 inc. 2), el defensor, se agravia de la sentencia a
causa de la errnea aplicacin del art. 80 inc. 1 del C.P., toda vez que, la conducta
bajo anlisis debi encuadrarse en las circunstancias extraordinarias de atenuacin
previstas en la ltima parte de la norma aludida, que establece una pena de reclusin
o prisin de ocho a veinticinco aos. El fundamento del presente agravio, expresa, se
corresponde en un todo con el voto de la minora (Dr. Landoni), al que reproduce
textualmente, para quien "...en el caso... de acuerdo a los elementos probatorios
incorporados a la causa, las "circunstancias extraordinarias de atenuacin" que
motivan la aplicacin del ltimo prrafo del art. 80 C.P. se encuentran representadas
en la acreditacin de que el matrimonio conformado por el imputado y la vctima se
encontraba desmembrado y a la fecha del evento delictivo los cnyuges estaban
separados de hecho, no cohabitando ni conviviendo bajo el mismo techo, es decir, no
realizando vida marital; en consecuencia, de hecho no exista "matrimonio", no
pudindoselos considerar "cnyuges", que resulta en el caso investigado el
presupuesto que califica el homicidio, trasladndose el encuadre a la figura agravada
del art. 80 inc. 1 del C.P....". Luego de valorar la prueba que acredita la separacin de
hecho aludida as como circunstancia que los cnyuges haban iniciado un trmite de
divorcio ante los Tribunales, afirma "...no puede soslayarse el anlisis de la norma del
art. 80 inc. 1 del C.P., cuya aplicacin literal produce efectos discriminatorios que
lesionan valores jurdicos fundamentales, como de equidad y justicia. No escapa a
nuestra observacin cotidiana de la realidad social que existe un gran porcentaje de
parejas, que no ha efectuado el trmite administrativo del matrimonio civil, pero que
llevan una vida marital en comn, compartiendo habitacin bienes y crianza de los
hijos, dndose esta situacin con mayor asiduidad en la humilde clase social a la que
pertenecen los protagonistas del desgraciado suceso motivo de ste juicio... Al incluir
el instituto del matrimonio civil, con la expresin "cnyuge" (inc. 1 del art. 80 C.P.), un

vnculo que no es de sangre, como causal o motivo calificante, la ley discrimina a los
ciudadanos que han "legalizado su situacin", segn la popular expresin,
penalizndolos por haberse constituido por imperio de ese trmite en cnyuges, con
mayor severidad por aplicacin de una figura agravada. Por el contrario no resulta
pasible de aplicrsele el agravante al que mata a su pareja con quien efecta vida
marital, pero que no han contrado matrimonio, por considerarse a esas uniones como
concubinatos..." Despus de hacer referencia a otros argumentos, precisa el
impugnante, concluye el voto aludido propiciando la aplicacin del ltimo prrafo del
art. 80 del C.P. efectuando para ello "...una interpretacin prctica y funcional..." de la
norma en cuestin. En abono de las razones expuestas, sostiene, debe destacarse le
hecho que en las dos primeras hiptesis del inc. 1 del art. 80 C.P., se dara una
situacin que se compadece con la ahora propugnada, pues, la figura no agrava el
homicidio entre padre o hijo adoptivos impidiendo su aplicacin por no existir un
vnculo de sangre, teniendo "tan solo un vnculo meramente legal" (cfr. fs. 229 vta. "in
fine", 230). En el caso de la agravante por ser la vctima "cnyuge" del victimario, la
misma se funda en el menosprecio del respeto que se deben mutuamente los
cnyuges (cfr. Nez), quedando claro que la razn est dada en la especial
vinculacin que los une entre s, lo que no ocurre en el caso sometido a estudio. Cita
en respaldo de la postura invocada jurisprudencia de la Cmara del Crimen de San
Rafael, Pcia. Mendoza, de fecha 22/11/91 (cfr. fs. 230 vta.). III. A fs. 243/245, obra el
informe del querellante particular, quien opina en relacin al presente agravio, debe
ser rechazado sustancialmente por las mismas razones jurdicas, expuestas por la
mayora. IV.1. A los fines de centrar el tema en cuestin, cabe destacar que est fuera
de discusin, la circunstancia que el acusado Carlos Alberto Balmaceda dio muerte a
su cnyuge, encontrndose subsistente al momento del suceso el vnculo matrimonial
que los una, no obstante que los mismos no cohabitaban por hallarse separados de
hecho, circunstancia que ocurra desde un tiempo aproximado de 4 meses. Es decir, lo
que es objeto de estudio en la presente cuestin, es establecer si la separacin de
hecho antes aludida, la no convivencia bajo un mismo techo o la no cohabitacin,
constituye una circunstancia extraordinaria de atenuacin, de las previstas en el ltimo
prrafo del art. 80 C.P. introducido por la ley 21.338 -que proviene de la ley 17.567/67y que al ser ratificado por ley 23.077 (B.O., 27/8/84), se mantiene vigente. 2. El art. 80
ltimo prrafo expresa: Cuando en el caso del inc. 1 de este artculo, mediaren
circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin
de ocho a veinticinco aos. Debe ponerse de manifiesto, como se dijo, que el prrafo
aludido, fue incorporado por la ley 17.567/67 -con aplicacin exclusiva respecto al
parricidio (C.P. art. 80 inc. 1)- que tuvo como propsito librar al juez del estrechsimo
marco constituido por las dos penas perpetuas, las que para determinados casos se
podran tornar injustas (cfr. Della Vedova, Mario, "Estudios de las figuras delictivas", T.
I., p. 54, Ed. Advocatus, Cba. junio 1994). Lo dicho se extrae de la propia Exposicin
de Motivos, en la que los miembros de la Comisin de Reformas, al proponerla dijeron:
"Determinamos una escala penal alternativa, igual a la del homicidio simple, para el
caso de homicidio de parientes, cuando mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin (no comprendidas como emocin violenta) porque la prctica judicial ha
puesto en evidencia, para este caso, la inconveniencia de una pena fija". Como se
advierte, dada la redaccin de la norma, la ley 17.567 no ha precisado cules son las
causas capaces de producir tal consecuencia (atenuacin de la pena), sino que el
legislador ha optado por valerse de una frmula genrica. Al respecto Laje Anaya
explica que tal frmula ha tenido como fin el "...evitar posibles omisiones que
resultaran de haber empleado el mtodo casustico y tambin para advertir que no
cualquier suceso grave, por grave que sea lleva al beneficio acordado. En otras
palabras -concluye- la ley quiere contemplar situaciones contemplables, pero de
ninguna manera quiere dejar sin contenido a la figura del inc. 1 de este art. 80" (Laje
Anaya, Justo, "Uxoricidio provocado como circunstancia extraordinaria de atenuacin",
nota a fallo, J.A. abril-junio 1970, p. 673). Queda por interrogarse entonces, cules son

aqullas circunstancias a las que apunta la ley. Como argumento de referencia,


tngase presente, que el fundamento de la disminucin de la pena debe hallarse en la
menor culpabilidad del agente, la que tendr relacin directa con determinadas
circunstancias. Se puede vislumbrar con lo dicho, que las circunstancias a las que
alude la ley, se traducen en uno o ms hechos (actos u omisiones) -que sin llegar a
emocionar violentamente- impacten en el nimo del victimario generando como
reaccin su conducta homicida. Es decir, "...el autor tiene que haber sido impulsado al
homicidio calificado por el vnculo... por un hecho, una causa motor hacia el crimen, de
poder excepcional con arreglo a las circunstancias preexistentes o concomitantes al
delito" (Nez, Ricardo, ob. cit.; Laje Anaya, Justo, pub. cit., p. 675; Creus, Carlos,
"Derecho Penal", Parte Especial, T. I, 4a edicin, p. 16, Ed. Astrea 1993; Della
Vedova, Ob cit. p. 55) sin llegar a emocionarlo violentamente. De la interpretacin de
la frmula, en primer lugar, se extrae que al igual que la emocin violenta (prevista
para el parricidio en el art. 82 del C.P.), las circunstancias captadas por esta atenuante
tienen naturaleza subjetiva (cfr. Nez, Ricardo C., "Anlisis de la ley 21.338.
Reformas a la Parte especial del Cdigo", p. 10, Ed. Lerner Cba., 1976; Laje Anaya,
Justo, pub. cit., J.A. p. 675; Della Vedova, Mario, ob. cit., p. 55; ). Ahora, en cuanto al
carcter extraordinario que la ley impone como exigencia a tales circunstancias, tanto
la doctrina como la jurisprudencia son contestes en reconocer que, con ello a lo que ha
apuntado el legislador es que el hecho o conjunto de hechos tengan idoneidad como
hecho provocador en la persona del autor. Entonces, conforme a lo hasta ahora
expuesto, somos contestes en afirmar con Laje Anaya, que el fundamento de la
atenuante debe buscarse en la calidad de los motivos que determinan una razonable o
comprensible disminucin de los respetos hacia el vnculo de sangre, o a la calidad de
cnyuge, razonabilidad que encuentra su gnesis fuera del propio individuo (Laje
Anaya, J.A. 1968-V-819, y "Uxoricidio provocado como circunstancia extraordinaria de
atenuacin", J.A., 1970-6-673. Punto de vista seguido por Lpez Bolado, "Los
homicidios calificados", p. 66, Ed. Plus Ultra, Bs. As., 1975; Cfr. Cm. Penal Mercedes,
J.A. 1968-V-392; Cm. 4a. Crim. Cba., J.A., 1970-6-673). El hecho provocador, puede
tener dos fuentes distintas de produccin, esto es, cuando halla su origen en una
actitud (o pluralidad de actitudes), llevada a cabo por la propia vctima, o en un estado
o situacin de desgracia que determina que uno o ambos sean vctimas de su propio
estado o situacin personal (cfr. Nez, Ricardo, ob. cit. p. 10; Laje Anaya, Justo
"Comentarios al Cdigo Penal" Parte Especial, V. I, p. 28, Ed. Depalma, 1978). En
cuanto a la primera, a modo de ejemplo puede consistir en: "...graves y lacerantes
agravios de distinta ndole" (CNCC., 11/3/1969, ED. t. 31, fallo n 15.664); o "la
conducta de la vctima que, embriagada y haciendo dejacin de elementales deberes
de esposa y madre, culmina con una agresin de hecho" contra el autor (Cm. de
Apel. en lo Penal de Mercedes, 20/4/1968, La Ley, t. 139, fallo n 60.195; o "la
reaccin ulterior de la esposa embarazada, que es buena esposa y madre, frente a un
acto de infidelidad del esposo" (Cm. 4a. C.y C. Cba., 20/3/1970, D.J.A., 4/6/70, fallo
1963, con nota a favor de Laje Anaya). Va de suyo remarcar, que la conducta de la
vctima, debe constituir el motivo de tal toma de decisin por parte del victimario,
debiendo ste ser ajeno a la razn de aqulla, no siendo exigible que la misma se
exteriorice en forma automtica o inmediata, por cuanto de lo contrario el derecho
estara premiando la espontaneidad en la conducta delictiva y castigando a aqul que
luego de batallar con lo que su conciencia le prohibe, termina siendo vencido por el
impacto emocional producido a causa del acto provocador (cfr. Laje Anaya, J.A. nota a
fallo p. 675). En el segundo de los casos, a modo de ejemplo se puede mencionar: "la
larga y penosa enfermedad de la hija (una criatura), que el autor cree sin remedio, y
las graves dificultades habidas entre l y su compaera, madre de la criatura (CN.C.C,
28/10/1969, La Ley, 137, fallo 64.521) etc.. Comprende el caso del homicidio por
piedad, que puede ser pedido o no por la vctima, en cuyo caso ser necesario que la
esta padezca sufrimientos, a raz de una enfermedad grave e incurable que no
desemboca en una muerte ms o menos prxima, y que el autor se mueva por un

sentimiento de piedad para evitarle mayores sufrimientos (cfr. Laje Anaya,


Comentarios I, p. 27/28; Nez, Ricardo, ob. cit. p. 10; Creus, ob. cit., p. 16). Es decir,
en ambos casos debe estarse al anlisis de las consecuencias o efectos de la
circunstancia extraordinaria en el nimo del autor, siendo obvio que no se hallar
beneficiado en este sentido aqul cuya conducta sea producto de la inestabilidad
emocional, susceptibilidad extrema, irascibilidad o intemperancia (cfr. Carrera, Daniel
P. "Las circunstancias extraordinarias de atenuacin -art. 80 lt. prr. C.P.comprenden el hecho del intemperante? Nota a fallo, S.J. n 936, p. 517). Finalmente,
debe repararse en el hecho que la doctrina no es pacfica respecto a si la disminucin
de la pena -en el caso de la atenuante- es o no obligatoria para el juez. Nez, se
pronuncia por la postura negativa por cuanto la propia ley se vale de la frmula "podr"
lo que importa reconocer que se trata de una facultad, teniendo a la atenuante como
una cuestin de derecho (Nez, Ricardo, ob. cit. p. 11), en tanto para Laje Anaya,
constituye una obligacin resultante de la correcta aplicacin de la ley (cfr. Laje Anaya,
Justo "Homicidio calificado por el vnculo y circunstancias extraordinarias de
atenuacin", J.A., Doctrina, 1968 -V-824, nota 42). Coincido con el ltimo autor citado,
por cuanto la circunstancia extraordinaria de atenuacin -como el propio Nez
sostiene- al ser una cuestin de derecho, escapa al poder discrecional del juzgador,
quien en atencin al principio de legalidad se halla sometido a la voluntad de la ley,
cuyo respeto deviene a consecuencia que ejerce un poder deber de ejercicio
obligatorio atento a que en nuestro pas, de conformidad a la Constitucin Nacional
(art. 18), rige el sistema de formulacin legal del derecho propio de todo sistema
republicano y democrtico de gobierno (C.N., art. 5). As las cosas, se trata de un
derecho del que goza el imputado cuyo respeto se traduce en la correcta aplicacin de
la ley al caso concreto. 3. Atento a las razones expuestas, la respuesta a la presente
cuestin se torna negativa. Efectivamente, el hecho tenido por acreditado consisti:
Con fecha 29 de julio de 1997, entre las dieciocho hs. y las dieciocho hs. con diez
minutos, en la garita de la parada de colectivos urbanos ubicada en la esquina de ruta
nacional 38 y calle Las Amricas, a un costado del cementerio de la localidad de Valle
Hermoso, Dpto. Punilla de esta Provincia, se encontraba Ercilia del Valle Aleandro
esperando abordar un transporte de pasajeros. En esos momentos se hizo presente
su marido Carlos Alberto Balmaceda quien, por motivos que no se han podido
determinar, efectu un disparo con un revlver sin marca visible calibre 38 n 16.143,
provocndole traumatismo crneo enceflico que termin con la vida de su esposa
(cfr. 218 vta). Como se advierte, en el caso de autos, no se est en presencia de una
circunstancia extraordinaria de atenuacin, dado que la mera separacin de hecho, no
constituye motivo provocador vlido para causar en el nimo del agente una reaccin
que al menos explique -desde el punto de vista subjetivo- que el mismo actu como lo
hizo a causa que sus frenos inhibitorios se hallaban desbordados, no habiendo ste
invocado en su defensa la existencia de ninguna actitud provocadora de parte de la
vctima que lo haya, insisto, impulsado a tomar la decisin que adopt (darle muerte).
Smese a lo dicho, otro dato de importancia que es resaltado por el Sentenciante, esto
es, que Balmaceda actu como lo hizo encontrndose en un estado de exaltacin y
rencor propio de su intemperancia, al ver que su mujer haba decidido poco tiempo
antes (marzo de 1997) dejar el hogar conyugal en vista que las golpizas y malos tratos
de la que era vctima (fs. 219 vta.), actitudes que no son justificables como soporte de
las circunstancias extraordinarias de atenuacin conforme lo anteriormente dicho. Voto
en sentido negativo. La Seora Vocal Dra Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal Dra.
Mara Esther Cafure de Battistelli, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden
correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual
sentido. El Sr. Vocal Dr. Luis Enrique Rubio, dijo: Estimo correcta la solucin que da la
seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en
un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA SEGUNDA CUESTION: La
seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: 1. Conforme he
respondido la cuestin precedente, y atento el resultado de los votos emitidos,

corresponde rechazar el recurso de casacin interpuesto por defensor el de oficio Dr.


Ricardo Py a favor del imputado Carlos Alberto Balmaceda; con costas (C.P.P. arts.
550/551). 2. Corresponde que me expida en relacin a la regulacin de honorarios
correspondientes al informe presentado por el querellante particular (fs. 243/245). Al
respecto debe destacarse que su presentacin result parcialmente eficaz (art. 36, inc.
1, ley 8226). Ello atento a que como surge del auto n de fecha /9/99, en relacin al
segundo agravio, se pronunci por su inadmisibilidad formal existiendo entre los
argumentos invocados coincidencia con una de las razones por la que este Tribunal
arrib a la misma conclusin (C.P.P. art. 455 segundo prrafo). En cuanto al primero
de los agravios, se pronunci, por su rechazo sustancial haciendo suyos los
argumentos de la mayora, lo que resulta coincidente con la solucin arribada en
autos. Siendo el informe un acto procesal que no queda atrapado por la disposicin del
artculo 89 de la citada ley -al no tratarse de un recurso- as como por ninguna otra en
particular, debe estarse a dispuesto por el art. 34 "in fine" (cualquier acto procesal), por
lo que estimo justo fijar la regulacin del honorario profesional del informante -Dr. Luis
Guillermo Piergiovanni- en la suma 25 jus, por sus trabajos profesionales en esta
Sede, en su carcter de responsable inscripto, con ms el porcentaje que el
profesional deba tributar como impuesto al valor agregado (ley 8226, arts. 14, 25, 25
bis, 34 y 36 y su complementaria ley 8304). As voto. La Seora Vocal Dra Ada
Tarditti, dijo: La seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, da, a mi juicio, las
razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero
a su voto, expidindome en igual sentido. El Sr. Vocal Dr. Luis Enrique Rubio, dijo:
Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de
Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de
igual forma. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala
Penal; RESUELVE: 1. Rechazar el recurso de casacin deducido en autos; con costas
(C.P.P. arts. 550/551). 2. Regular el honorario profesional del Dr. Luis Guillermo
Piergiovanni en 25 jus, por sus trabajos realizados en esta sede, en su caracter de
responsable inscripto, con ms el porcentaje que el profesional deba tributar como
impuesto al valor agregado (ley 8226, art. 14, 25, 25 bis, 34 y 36 y su complementaria
ley 8304). Con lo que termin el acto, que previa lectura y ratificacin que se dio por la
seora Presidenta en la Sala de Audiencias, firman sta y los seores Vocales, todo
por ante m, el Secretario, de lo que doy fe.

Resol. Serie B N 314


En la Ciudad de Santiago del Estero, a los diecisis das del mes de octubre del ao
dos mil siete, la Sala Criminal, Laboral y Minas del Excmo. Superior Tribunal de
Justicia, integrada por el Dr. Armando Lionel Suarez, como Presidente, y los Dres.
Ral Alberto Jurez Carol y Eduardo Jos Ramn Llugdar, como Vocales y, a los
efectos del art. 188 de la Constitucin Provincial, con los Dres. Sebastin Diego
Argibay y Roberto Osvaldo Encalada, asistidos por la Secretaria Judicial Autorizante,
Dra. Isabel Mercedes Sonzini de Vittar, a los efectos de resolver el recurso interpuesto
contra la resolucin de fs. 246/260 del Expte. N 16.026 Ao 2006 caratulado: G.
M.. s.d. Homicidio Doblemente Calificado por el Vnculo y con Alevosa e.p. de M. E.
B. Casacin Criminal. Establecido el orden para que los Sres. Vocales emitan su
voto, result designado para hacerlo en primer trmino el Dr. Armando Lionel Suarez,
y en segundo y tercer lugar, los Dres. Ral Alberto Jurez Carol y Eduardo Jos
Ramn Llugdar respectivamente; y a los efectos del art. 188 de la Constitucin
Provincial, los Dres. Sebastin Diego Argibay y Roberto Osvaldo Encalada.
El Sr. Vocal, Dr. Armando Lionel Suarez dijo:
Y Vistos : para resolver los autos del epgrafe. Y Considerando: I) Que a fs. 261 a 267,
la defensa tcnica del encartado M.. G., interpone formal recurso de casacin en
contra de la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 que obra a fs. 246/260
dictada por la Cmara de Juicio Oral de 2 Nominacin, en virtud de la cual, se ha

condenado al encartado M.. G., a la pena de 20 aos de prisin como autor


responsable del delito de Homicidio calificado por el vnculo (art. 80 inc. 1, en funcin
del ltimo prrafo del Cdigo Penal), por mediar circunstancias extraordinarias de
atenuacin e. p. de E. B. M. II) Concedido el recurso planteado por resolucin de fecha
5/10/2006 de fs. 269, el Sr. Fiscal General de ste Superior Tribunal se expide a fs.
275 a 277 y ordenada la audiencia prevista por el Art. 418 del C. P. C. y C., sin
haberse llevado a cabo la misma por ausencia de las partes, la presente cuestin se
encuentra en condiciones de ser tratada. III) Los agravios invocados por el recurrente,
sealan, que el tribunal a-quo ha incurrido en una errnea aplicacin del derecho, por
condenar al encartado G. a la pena de veinte aos de prisin, como autor responsable
del delito de homicidio calificado por el vnculo conforme art. 80 inc. 1, en funcin del
ltimo prrafo del Cdigo Penal, cuando en su lugar debi encuadrar la conducta de
su defendido en las predicciones del art. 81 inc. 1 del mismo cuerpo legal, por cuanto,
sostiene la defensa, el encausado actu en un estado de emocin violenta. As,
expresa, la errnea aplicacin del derecho sustantivo se debe a una interpretacin
parcializada de los medios de prueba. Reitera fundamentos enunciados por el tribunal
en el fallo, y manifiesta que se rgano Jurisdiccional tiene por acaecidos hechos que
implican una hiprbole intelectual que le permiten sortear los resultados a que lo
llevara a una recta aplicacin de los principios fundamentales de la lgica, psicologa
y experiencia. Asimismo, manifiesta, que la Cmara incurre en un error en la
aplicacin de la ley penal mediante una interpretacin o utilizacin arbitraria de la
fuente de convencimiento, y conduce a la falta de motivacin de la sentencia. Enuncia
que, el tribunal de grado ha omitido en el veredicto que cuestiona, advertir en los
elementos subjetivos, como la educacin, costumbres y conducta del encartado. IV)
Analizados los agravios esgrimidos, corresponde a sta Sala abordar la cuestin
deducida, sin relegar el razonamiento a seguir respecto a los hechos y pruebas
desarrolladas en el debate, conforme art. 8, inc. 2 apartado h del Pacto de San Jos
de Costa Rica y receptado por sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
dictada en autos: C.1757. XL. Casal, Matas Eugenio y Otros s/ Robo Simple en
Grado de Tentativa, causa N 1681- , que estableci el alcance del recurso de
casacin, donde autoriza una revisin amplia de todas las cuestiones debatidas y
analizadas por el tribunal inferior. Ello as, el recurso deducido por la defensa, acusa
en la sentencia que ataca, una errnea aplicacin del derecho y en consecuencia, una
interpretacin parcializada de los medios de prueba, por cuanto considera que, en la
merituacin de los elementos de conviccin colectados por la instruccin y en el
debate, el tribunal a-quo ha incurrido en una manifiesta violacin de las normas que
rigen la lgica, la coherencia y la experiencia. V) Corresponde advertir en sta
instancia, que concurren los presupuestos necesarios que permiten admitir
formalmente el recurso impetrado respecto de la condena impuesta a M.. G. En
principio, es conveniente expresar que la figura legal enunciada en el art. 80, inc. 1 del
Cdigo Penal, califica o agrava el homicidio (simple), y en el inc. 1, precisamente, la
norma jurdica refiere al vnculo de parentesco o de sangre para encuadrar la conducta
delictiva. As, la sentencia que se ataca, condena al encartado a 20 aos de prisin
como autor responsable del delito de homicidio calificado por el vnculo. Acorde al fallo
criticado, la Doctrina en ste sentido ha dicho: La ratio iuris de la agravante del
homicidio en el que la vctima es uno de los familiares a los que la ley presume iuris
tantum que se les debe respeto particular, es el menosprecio al vnculo de sangre que
une a la vctima con el victimario, la carencia de sentimientos primarios y la mayor
peligrosidad, y segn Carlos Parma, siguiendo a Nez, la violacin de deberes de
respeto y proteccin - Figari, Rubn. Casustica Penal', Ediciones Jurdicas Cuyo,
Mza-. VI) En el caso que nos ocupa, la condena impuesta al encausado es aplicada en
funcin al ltimo prrafo del art. 80 del Cdigo Penal, es decir, atento a circunstancias
extraordinarias de atenuacin, que expresamente la regla jurdica citada pauta para el
homicidio calificado por el vnculo, al ascendiente, descendiente o cnyuge y en virtud
de la cual, reduce la temporalidad de la pena de prisin o reclusin perpetua a 8 y 25

aos. De ste modo, el tribunal sentenciante, tuvo en consideracin stas


circunstancias extraordinarias de atenuacin, fundadas en la separacin que el
encausado y la vctima tenan al momento del hecho fatdico, por lo que, el fallo
criticado, basa la condena impuesta en presupuestos fcticos determinantes, tales
como: la no convivencia de la pareja (separacin de hecho), las desavenencias entre
la vctima y el autor, la intencin de G. de recomponer la relacin con su esposa y la
sospecha de ste de la existencia de una relacin de la vctima con un tercero. La
Jurisprudencia, en ste sentido ha dicho: Median las circunstancias extraordinarias
de atenuacin, previstas en el ltimo prrafo del Art. 80 del Cdigo Penal si en los
hechos la separacin entre los cnyuges debilit la razn de ser de la calificante
basada en el vnculo matrimonial (SCJBA, 31-5-88, P 34955-JUBA-).- Debe tenerse
por correcta la calificacin legal efectuada por el fallo en el sentido de que han
mediado circunstancias extraordinarias de atenuacin previstas en la parte final del
Art. 80 del Cdigo Penal al tener por acreditado que el matrimonio entre la vctima y la
procesada no se desarrollaba en condiciones que llevaban al extremo de la
desnaturalizacin del vnculo en un grado tal que el fundamento en que se apoya la
calificante del inciso 1 de dicha norma aparece en crisis decisiva. Si el recurrente no
logra demostrar lo contrario (SCJBA, 13-5-97, P 48091 JUBA- ). Si bien el vnculo
jurdico que una al acusado con la vctima se mantena al tiempo del hecho -de all
que resulte correcto calificar al mismo dentro de lo dispuesto por el Art. 80, inciso 1,
Cdigo Penal-La situacin de separacin de hecho que exista entre ambos y la
desaparicin de todo vnculo afectivo matrimonial a que se refiere el perito psiclogo,
llevan a aplicar al caso lo dispuesto por el ltimo prrafo del Art. 80 del cdigo Penal
(C. Penal 3 de La Plata, sala I, 30-3-93, P.77798, RSD-39-93 -JUBA) - Cdigo Penal
Comentado- Donna-De la Fuente-Mazza-Pia- Tomo II - Rubinzal Culzoni. Pag.78, y
siguientes. Surge as, del cotejo que sta Sala efecta del plexo probatorio desplegado
en el curso del proceso, con las propias limitaciones respecto a la inmediatez, oralidad
y publicidad de los actos, que el tribunal a-quo, ha considerado circunstancias de
hecho referentes a: La evaluacin psquica del encartado G., la separacin
matrimonial de la vctima con el encausado, la relacin sentimental de sta con el Sr.
O., testimonial de la hija de ambos, F. G., y otras pruebas testimoniales que
complementan e integran las primeras. Asimismo, es categrico sealar que, el
rgano Jurisdiccional sentenciante, no advierte emocin violenta en la conducta del
encartado G., si bien, menciona la ira o bronca como motivacin de su accionar, stos
estados de nimo en la persona del autor del delito, distan de la violenta emocin o
emocin violenta necesaria para ser excusable, as, el concepto proporcionado por la
medicina legal respecto a ste estado psquico dice: Esta violencia emocional
obnubila u oscurece la conciencia, originando un verdadero estado crepuscular
psquico. La atencin se torna difusa, las imgenes no se fijan, por lo que la memoria
avocativa es incompleta. No todo se olvida; existen siempre islotes mnsicos e
islotes amnsicos respecto de detalles trascendentes vinculados con el hecho clave
(Bonett, Medicina Legal, segunda edicin, p.1475).- La Jurisprudencia, en ste
sentido ha dicho: La circunstancia de que el individuo, al momento del hecho, se
encuentre en estado de emocin violenta, no alcanza por si sola para constituir el caso
de atenuacin previsto por al art. 81 inc. 1 a del CP, sino que adems, esa emocin
debe ser excusable en funcin de las circunstancias particulares del caso. Una cosa
es que el sujeto este emocionado y otra muy distinta es la de que su hecho merezca
ser excusado para constituir el supuesto de atenuacin previsto por la norma
sustantiva precitada. La figura atenuada de mencin se integra con elementos que, por
agruparlos en algn modo bajo epgrafes, podramos separar en biolgico,
psicolgicos y jurdicos. Entre los primeros deben consignarse las alteraciones
corporales que conlleva la emocin violenta, sin que sobre mencionar ahora este tipo
de emocin no es aquella propia y ordinaria de todo ser humano que atraviesa una
circunstancia fuertemente conmovedora. La violenta emocin legalmente consagrada
se caracteriza por una intenssima conmocin del nimo, que mas all de inferir en la

accin humana, suele desordenar los comportamientos diluyendo la capacidad


inhibitoria natural de los frenos naturalmente genuinos o culturalmente adquiridos, todo
lo cual se trasunta morfolgicamente en cambios fsicos del momento, que hacen a la
parte mdico corporal (alteraciones del pulso, vista, olor, color de piel, coordinacin y
otros). Entre los segundos, aparecen los sntomas psquicos a partir de los cuales se
producen los desajustes valorativos de la emergencia en relacin con el cuadro
circundante vivido y los frenos inhibitorios desacomodados en relacin a valores cuya
escala suele volverse ocasionalmente crtica. Entre los terceros, se encuentran todas
las pautas relativas a la excusabilidad y el enfoque jurdico correspondiente. Aqu debe
dejarse en claro que lo excusable se refiere al estado emocional en si como
consecuencia de las circunstancias del suceso en su totalidad. Para que el estallido
emotivo resulte excusable ser necesario que el cuadro emocional encuentre
explicacin no por la misma conmocin anmica sino por alguna circunstancia de la
que, en el caso , pueda predicarse capacidad generadora de esa excepcional emocin
violenta. Es decir que pueda constatarse la existencia de un hecho de aquellos que en
el acontecer ordinario de las cosas son generadoras de una emocin violenta, esto es,
de una emocin superior a la que de por si es propia de suponer en todo aquel que
mata (Conforme Sala II, sentencia del 23/10/2001 en causa N 3.095, PERTICARARI,
Luis Gregorio s/ Recurso de Casacin (Reg. De sentencia N 844/01), en el mismo
sentido sentencia del 9/09/2003 en causa 7150: Franco; ngel Omar s/ Recurso de
Casacin (reg. 618/03), idem del 909/2003 en causa 4766: Figueroa, Mario Robe s/
Recurso de Casacin, (reg. 621/03).- Igualmente, es dable destacar, conclusiones
sobre ste punto expresados por Vicente P. Cabello en su obra Psiquiatra Forense
en el Derecho penal, T II-B, Ed. Hamurabi, Bs. As, 1982, pgs. 102- 103 al decir:
Rabia no es lo mismo que emocin violenta. Por si misma la ira es neutra de valor
por lo cual debe someterse a un juicio estimativo de la excusabilidad de las
circunstancias que provocaron su aparicin indignacin justo dolor- de no mediar este
requisito podra beneficiarse del privilegio de la figura a los hombres colricos,
iracundos, intemperantes, violentos o mal educados (Conforme Sala II, sentencia
del 11/06/2002 en causa 4340: valos, Carlos Maria s/ Recurso de Casacin
(registro 334/2002). Del voto del Dr. Hortel.). Por consiguiente, el tipo legal descrito y
comprendido en la norma jurdica del art. 81 Inc. 1 del Cdigo Penal, no es aplicable a
la cuestin objeto de estudio. VII) Sentadas stas premisas en referencia a la conducta
del encartado, corresponde concluir que la sentencia venida en casacin es ajustada a
derecho y no incurre de manera alguna en vicios que vulneren las normas de
aplicacin adjetiva o sustantiva que ameriten su descalificacin como acto
jurisdiccional vlido. En valor a lo manifestado y al cmulo de elementos probatorios
evaluados en la sentencia atacada, sta se presenta como un plexo probatorio vlido,
compuesto por datos suficientes para que el juicio concluya en la afirmacin de la
responsabilidad criminal del imputado y a la pena impuesta. La valoracin de la prueba
que efecta el a-quo aparece a la luz de las normas procesales pertinentes como
completa, lgica y razonable, conteste con la solucin aplicada al pleito, por lo que de
ninguna forma pueden tornarse procedentes los argumentos empleados por el
recurrente. El fallo no es contradictorio en sus consideraciones y se encuentra, en
consecuencia, suficientemente motivado, habindose efectuado una correcta
merituacin de la prueba que, no evidencian defectos groseros que justifiquen su
impugnacin, en razn de no evidenciarse inobservancia legal alguna. El Superior
Tribunal de Justicia de la Provincia, en su anterior integracin dijo: No procede el
recurso de casacin si el juzgador ha valorado la prueba arrimada a la causa, y
concluido en adjudicarle al imputado una calificativa legal que no se manifiesta como
irrazonable o contraria a derecho; y si para ello ha recurrido a los poderes
discrecionales que le adjudican soberana en la interpretacin de los hechos sin
incurrir en arbitrariedades o absurdos (S.T.J. Sgo. del Estero, 20902, S 10-9-99,
C.T.D.C. s.d. Homicidio Simple e.p. Castillo, Walter J.).- Asimismo, la actual
integracin de ste Superior Tribunal de Justicia manifiesta: En el escrito recursivo

nicamente se observan discrepancias del recurrente con la valoracin de los


elementos de conviccin que la Cmara tuvo en cuenta para resolver como lo hizo,
extremo este insuficiente para acreditar la arbitrariedad invocada, ya que dicha
doctrina no tiene por objeto la correccin de fallos que el quejoso estime equivocados
sino que atiende a desaciertos de gravedad extrema (STJ Santiago del Estero, Sala
Civ. y Com., 13/06/2005, Santilln, Berta A. s/ Tercera de Dominio en: Acevedo de
Jurez, Nlida c / Navarro, Berta, LLNOA, Octubre 2005,1219 ) . En consecuencia,
los agravios que estructuran el recurso intentado, deben ser rechazados, en virtud de
que la sentencia venida en casacin es ajustada a derecho y no incurre de manera
alguna en vicios que vulneren las normas de aplicacin adjetiva o sustantiva, base
requerida en esta instancia extraordinaria. En mrito a todo lo expuesto, jurisprudencia
citada, y odo el Ministerio Pblico Fiscal, Voto por : I) No hacer lugar al Recurso de
Casacin deducido por la defensa de Miguel ngel Gerez, en consecuencia, II)
Confirmar la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 (fs. 246/260), dictada por la
Cmara de Juicio Oral en lo Criminal y Correccional de 2 da. Nominacin.
A estas mismas cuestiones, e l Dr. Ral Alberto Jurez Carol dijo : Que comparte los
argumentos esgrimidos por el Vocal preopinante, Dr. Armando Lionel Suarez ,
emitiendo su voto en idntico sentido .
A las mismas cuestiones, el Dr. Eduardo Jos Ramn Llugdar , dijo : Y Vistos : para
resolver los autos del epgrafe. Y Considerando : I) Que la defensa tcnica de Miguel
ngel Gerez, interpone a fs. 261/267, recurso de casacin en contra lo decidido por la
sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006, emanada de la Cmara de Juicio Oral
de 2 Nominacin, glosada a fs. 246/260. Que el decisorio cuestionado condena a
M.. G., a la pena de 20 aos de prisin como autor responsable del delito de
Homicidio calificado por el vnculo (art. 80 inc. 1, en funcin del ltimo prrafo del
Cdigo Penal), por mediar circunstancias extraordinarias de atenuacin e. p. de E. B.
M. II) Que en su memorial de fundamentacin, la recurrente se agravia de lo resuelto
por el tribunal de mrito, argumentando errnea aplicacin del artculo 80 inc. 1 en
funcin del ltimo prrafo, e inobservancia del artculo 81 inc. 1, letra a, ambos del
Cdigo Penal. Que tambin denuncia que el fallo atacado, ha incurrido en vicios de
logicidad, afectando las reglas de la lgica, lo que perjudica de un modo directo la
motivacin en cuanto a los hechos, llevando consecuentemente a que la
fundamentacin legal a que arribara, para la aplicacin de la pena impuesta, no haya
sido la adecuada por apoyarse en antecedentes falsos o alterados en su
interpretacin, en relacin al voto de la mayora. III) Que el recurso planteado, es
concedido a fs. 269. A fs. 275/277, emite su dictamen el Sr. Fiscal General de este
Superior Tribunal de Justicia, y ordenada la audiencia contemplada por el art. 418 del
C.P.C.C., no es llevada a cabo por ausencia de las partes, quedando los autos en
estado de dictar sentencia. IV) Que como se manifestara ut-supra, en la presente va
recursiva, se denuncia cuestiones de derecho, al invocarse la errnea aplicacin del
art. 81 inc. 1, en funcin del ltimo prrafo del Cdigo Penal, en el hecho en que se
juzg la responsabilidad penal del encartado G., entendiendo la defensa que en
realidad de los hechos debatidos en el plenario, debi aplicarse el art. 81 inc. 1 letra
a del Cdigo Penal, puesto que en el homicidio cometido por su pupilo del que
resultara vctima su esposa- ste actu en estado de emocin violenta. Que asimismo,
requiere que ste Tribunal efecte un control de logicidad en cuanto a la motivacin y
fundamentacin de la sentencia, ya que considera que ha existido violacin a las
reglas de la lgica y se ha afectado las leyes supremas del pensamiento que
gobiernan el sistema de valoracin de los elementos que surgen de las constancias de
la causa, como de las pruebas producidas, incurrindose en arbitrariedad al apoyarse
el voto mayoritario en premisas falsas, o adulterndose la interpretacin de los
antecedentes, provocando los vicios denunciados la aplicacin errnea de la ley y la
inobservancia de la norma aplicable al caso, conforme la cuestin objeto de
juzgamiento. V) Que como cuestin preliminar, vlido es recordar que ste tribunal de
casacin, -conforme los precedentes sentados por sta Sala en las resoluciones Serie

B N 324 del 02/10/2006; Serie B N 427 del 13/12/2006; Serie B N 122 del
09/05/2007, siguiendo los lineamientos trazados por la C.S.J.N. en autos C.1757XL,
Casal, Matas Eugenio y Otros s/ Robo Simple en Grado de Tentativa- debe
apartarse del molde tradicional del recurso en anlisis y actuar a modo de un tribunal
de apelacin, con las limitaciones y alcances establecidos en los precedentes
mencionados, a efectos de garantizar, el derecho a una doble instancia de
conformidad a lo establecido por el Pacto de San Jos de Costa Rica. VI) Que en base
a lo expresado, y surgiendo de las quejas vertidas por la defensa en las cuales se
entrelazan cuestiones de derecho y cuestiones fcticas y procedimentales, considero
oportuno abordar en primer lugar las quejas referidas a la segunda, por las cuales se
denuncia arbitrariedad en la sentencia, ello en virtud de las disposiciones contenidas
en la norma ritual artculo 350 y 425-, por lo que, para el caso de verificarse los vicios
denunciados correspondera la declaracin de nulidad del acto jurisdiccional,
debindose en consecuencia reenviar la causa para una nueva substanciacin del
juicio. Que conforme lo expuesto, la defensa alude a que el tribunal ha dictado una
sentencia inmotivada, en la que no se ha respetado la coherencia y derivacin que
imponen los principios lgicos de identidad, contradiccin y razn suficiente. Manifiesta
que adolece de un razonamiento armnico que viola el principio de coherencia, como
resultante de ser una decisin incongruente que no guarda una adecuada correlacin
y concordancia con los hechos arrimados al proceso, no respetando el fallo objetado el
principio de razn suficiente, toda vez que el razonamiento que efecta la mayora no
constituye una derivacin razonable de las pruebas y de la sucesin de conclusiones
que en virtud de ellas se vayan determinando, acorde a los principios de la psicologa
y la experiencia comn y que por cuyo motivo resulta absolutamente arbitraria la
decisin, al deformar las manifestaciones testimoniales, dndole un alcance que no lo
tienen y al afirmar la existencia de situaciones, por la sola mencin de las mismas,
cuando la autenticidad y contenido de las pruebas en que se sustentan se
encontraban severamente cuestionadas. Que por razn suficiente en una sentencia,
deben entenderse al requisito que atae a que sta es el resultante de conformidad a
las pruebas producidas y que no se ha incurrido en la omisin de valorar prueba
dirimente. As en ste contexto, siguiendo a Olsen Ghirardi (Lgica del Proceso
Judicial, Pg. 120 y sig. Ed. Lerner), debe entenderse al principio lgico en tratamiento
como la razn o explicacin de porque algo es de determinada manera y no de otra; y
en cuanto al fallo recurrido, ms all de su acierto o de su error de apreciacin no se
advierte que haya incurrido en los vicios lgicos denunciados en cuanto a la
motivacin y fundamentos dados, relacionados con los elementos fcticos y
probatorios validamente incorporados al proceso, argumentos que resultan lo
suficientemente razonables para sostener lo resuelto en la sentencia, reitero, ms all
de que pudiera haberse incurrido o no en algn error de apreciacin lo que ser
materia de anlisis a posteriori-, los que en el supuesto de verificarse, de ninguna
manera podrn calificarse de arbitrarios, con la entidad suficiente para descalificarlo
como acto jurisdiccional vlido. Que lo expresado encuentra su sustento en que, no
existen diferencias entre los operadores jurdicos acusacin, defensa, y tribunal- en
cuanto a la existencia del hecho motivador homicidio e.p. de Erminia Maldonado,
esposa del encartado-, ni en la identificacin del autor del ilcito penal M. A. G.-;
existiendo discrepancia en cuanto a la norma punitiva aplicable, debido a distinta
interpretacin de las pruebas rendidas en el debate que directamente inciden en la
aplicacin de la efectivamente dada por el tribunal y de la que pretende la defensa.
Que en funcin de lo expresado, el presente recurso de casacin no puede prosperar
ya que el fallo cuestionado no slo ha superado el test de logicidad, sino que adems,
ha aplicado la norma penal que ms se adecua al hecho juzgado, de conformidad a
las constancias incorporadas en la causa, cuestiones que sern materia de abordaje
en los considerandos posteriores. VII) Que la recurrente pretende la aplicacin del Art.
81 Inc.1 a del Cdigo Penal, a los fines de la fijacin de la pena para su defendido,
en el entendimiento que obr en un estado de emocin violenta, por lo que considera

errnea la aplicacin del art. 80 inc. 1 en funcin del ltimo prrafo de la ley de fondo,
por la que se le impuso la pena de 20 aos de prisin por la muerte de su esposa E. B.
M., al considerar la casacionista que no se tuvo en cuenta circunstancias precedentes
de persona, tiempo y lugar en que se desarrollaron los hechos, como ser las
condiciones personales del procesado, obrero forestal que trabajaba desde los 14
aos en tan ruda actividad, su escasa instruccin, los largos perodos que pasaba
alejado de su casa, el hecho de que siempre aguantaba callado y nunca habl con
nadie de los problemas familiares, el mal trato dado por la vctima, y lo manifestado
por los hijos menores que se encontraban en el lugar, de que ese da desconocan a
su pap, en relacin con el estado en que lo vieron al momento de producirse el hecho
y cuando su madre le dijo que estaba con otro hombre. Adems, afirma la defensa,
ante la escasez de prueba producida en la instruccin, debe ser creble lo declarado
por G., de cuyos dichos se desprende que, sus frenos inhibitorios no funcionaron y
pudo mas la emocin violenta que lo embargo, no sabiendo como ocurrieron los
hechos. Que tampoco existe el alegado golpe en la cabeza de la vctima, ya que el
que da cuenta el informe de autopsia de fs. 49, para la defensa es con seguridad
producto de su cada al piso, surgiendo ello del testimonio del Dr. R. durante el
plenario a fs. 217. Que de la sntesis de lo argumentado por la defensa y abordando la
revisin de lo valorado por el tribunal de mrito; en cuanto al primer agravio
mencionado relacionado a las circunstancias personales del acusado, si bien no
existi un abordaje completo en el voto mayoritario al respecto, es de tener en cuenta
que lo que la defensa pretende es el reconocimiento del estado psicolgico del autor
material del ilcito que permitan encuadrarlo para su punicin, en la figura atenuada del
homicidio en estado de emocin violenta por sobre las circunstancias extraordinarias
de atenuacin prevista por la ltima parte del art. 80 del Cdigo Penal, en relacin al
parricidio, por lo que si bien las circunstancias personales del agresor puede tener su
importancia, esta no es determinante en la calificativa de los tipos penales bajo
anlisis, ya que resulta de mayor relevancia en las cuestiones tradas como pretensin
recursiva el abordamiento del elemento subjetivo en cuanto a la simultaneidad de la
existencia de una perturbacin anmica conmocionante al momento del hecho;
adems, -tanto en una como otra postura- resulta imprescindible que el factor
desencadenante de dicha afectacin psquica, sea resultado de una motivacin o
estmulo externo, de carcter objetivo, con entidad suficiente, la que medida en su
gravedad haga adecuada la aplicacin de una u otra de las figuras penales atenuadas
en discusin. De ello se deduce que si bien la personalidad del sujeto activo puede
integrar las circunstancias configurantes de la emocin violenta, de ningn modo
puede admitirse que necesariamente, esta sea condicionante, al extremo de ser factor
generador de la excusabilidad legal pretendida. Que en el anlisis de la segunda
cuestin, en el fallo impugnado, se desprende que las consideraciones efectuadas en
el voto de la mayora, son los suficientemente razonables, en cuanto a su justificacin
argumentativa de la fundamentacin de la figura penal y condena impuesta al
procesado, que lleva a establecer la exclusin de la emocin violenta, sin descartar la
existencia de circunstancias preexistentes o concomitantes al delito que permite
encuadrar la conducta del enjuiciado en la figura penal contemplada por el art. 80 in
fine del Cdigo penal, ya que, conforme lo ha sentado la jurisprudencia en criterio que
se comparte, las circunstancias extraordinarias de atenuacin son todas aquellas que
permiten por su gnesis, ser determinadoras de un estado de emocin violenta
excusable, estado que al no manifestarse en su consistencia e intensidad, lo excluyen
e impiden su aplicacin. Lo que falta es la emocin violenta; lo presente son las
circunstancias extraordinarias que, de producirse, la hubieran justificado
(CNCas.Pen., Sala I, 21-08-1996; 1996-II-LL - Laje Anaya, "Homicidio Calificado por el
Vnculo y Circunstancias Extraordinarias de Atenuacin", J.A., 1968- V., pg. 827 ).
Que el precedente jurisprudencial citado, es perfectamente aplicable al caso bajo
estudio, ya que en esa lnea trasunta la argumentacin del tribunal de juicio, para
aplicar una figura penal, por sobre la pretendida por la defensa, y sus conclusiones,

son acordes a las circunstancias fcticas resultantes de la actividad probatoria


desplegada en la causa, y las constancias del expediente vlidamente incorporadas,
las que conforman la realidad contextual, sobre la que el juzgador debe alcanzar la
certeza jurdica suficiente para sentenciar. Que incluso, aunque nos atuvisemos a la
versin de los hechos, dada por el procesado en el juico fs. 221 vta./223vta.- de las
circunstancias establecidas no se manifiesta la solidez y fuerza necesaria para tener
por acreditado un estado de emocin violenta, y ello tiene sustento, cuando G. afirma
que con anterioridad (varias semanas antes del hecho, tuvo conocimiento de la
relacin de su esposa con O., primero, por haberla seguido hasta la casa de ste, e
incluso en ese momento llega a reprocharle a la vctima que haba descubierto cual
era la causa del problema de la separacin y el hecho de que no se lo haba
mencionado. A los pocos das, confirma la relacin sentimental extramatrimonial al
mantener una conversacin con O., esto ocurre una semana antes de producido el
hecho de sangre, surgiendo adems, que durante su transcurso, mantuvo varias
conversaciones con la occisa. En otras palabras, el encartado ya tenia conciencia de
la infidelidad de su esposa con antelacin suficiente, y sin embargo, en las
conversaciones posteriores sostenidas con sta, nunca manifest circunstancias que
permitan translucir estados de intensa conmocin anmica afectiva, sino hasta el da
del hecho cuando segn sus dichos, su esposa le manifest que los hijos no eran
suyos, por lo que tampoco existe una clara reaccin inmediata entre la ofensa y la
vindicacin, por ms que manifieste haberlo hecho por sus hijos; es ms, esta ltima
afirmacin todo conforme a la manifestacin unilateral del acusado- deja advertir que
incluso el homicida tena claro el mvil de su conducta. Aparte de ello, del relato de G.,
al evocar los hechos desencadenantes del homicidio, no trasunta ser fragmentario o
parcelario, del tipo amnsico, caracterstico del estado de shock emotivo propio de la
emocin violenta, ya que alude a que solo no se acuerda del momento en que clava el
cuchillo en el cuerpo de la vctima, pero si relata con total claridad y firmeza, e incluso
en detalle, lo acontecido instantes previos y posteriores al hecho, -durante el plenariodeclaracin que acontece a dos aos del hecho. Ello es corroborado con los informes
mdico-legales fs. 116 y 117- y lo testimoniado por la Dras. Smith y Auatt fs.
quienes produjeron los informes a fs. 217 y 221 respectivamente- que permite inferir
una perturbacin psicolgica al momento del hecho, es cierto, pero no de la
envergadura requerida o magnitud tal, que bloque o anule en forma grave la
conciencia, que lleve a perder los frenos inhibitorios. Que coincidiendo con lo
establecido en el fallo recurrido, considero que si el procesado, relat en la audiencia
de juicio por primera vez en el proceso, en forma pormenorizada y lucida hechos
incluso anteriores y posteriores en relacin al momento de consumacin del delito, no
puede ser encuadrado en la atenuante de emocin violenta, puesto que en realidad las
circunstancias a tener en cuenta para la aplicacin de la figura penal aludida son, ms
que el homicidio en si, las circunstancias que lo rodean a la figura penal cuya
aplicacin se pretende. En el sentido sealado cabe citar lo manifestado por G. en la
audiencia de juicio, a fs. 222 vta.: no siente que sus hijos hayan gritado ni nada, no
los ve a ellos, ya se encuentra cuando estaba sobre ella y sale caminando a su casa,
donde se lava la cara y pensaba en sus hijos y despus va a la polica hace una
semana que haba hablado con L. O. Cuando vuelve a su casa, se lava la cara y
empieza a pensar lo que haba hecho, lo que haba pasado (sic), lo que aleja aun
ms la hiptesis de emocin violenta. En cuanto al agravio relacionado a que el
tribunal no consider lo testimoniado por el Dr. Ramrez, mdico forense que practic
la autopsia, durante el plenario en relacin al golpe en la cabeza que presentaba la
vctima, ello carece de relevancia, atento a la contundencia de la conclusin mdico
legal a fs. 50 que establece que: ...surge claramente que la occisa que en vida se
llamara M., E. B., tuvo como causa mdica de muerte, traumatismos torcicos abiertos
por heridas de arma blanca . VIII) Que por ltimo, conforme se expres, lo razonado
por el voto mayoritario del tribunal a quo, no vislumbra apartamento de las
conclusiones de las pruebas mdicas-psicolgicas obrantes, como de lo testimoniado

por las expertas; y teniendo presente que lo referente a la determinacin del estado
emocional del agresor se encuentra reservado al tribunal, corresponde confirmar la
sentencia venida en casacin, en razn de lo motivos dados. En mrito a todo lo
expuesto, jurisprudencia citada, y odo el Ministerio Pblico Fiscal. Voto por : I) No
hacer lugar al Recurso de Casacin deducido por la defensa de M.. G., en
consecuencia, II) Confirmar la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 (fs.
246/260), dictada por la Cmara de Juicio Oral en lo Criminal y Correccional de 2 da.
Nominacin. Con lo que se di por terminado el Acto, firmando los Sres. Vocales, por
ante m, que doy fe. Fdo: Armando Lionel Suarez - Ral Alberto Jurez Carol Eduardo Jos Ramn Llugdar - Ante m: Dra. Isabel M. Sonzini de Vittar - Secretaria
Judicial Autorizante - Es copia fiel del original, doy fe.
Santiago del Estero, diecisis de octubre del ao dos mil siete.En mrito al resultado de la votacin que antecede, la Sala Criminal, Laboral y Minas
del Excmo. Superior Tribunal de Justicia, Resuelve : I) No hacer lugar al Recurso de
Casacin deducido por la defensa de M.. G., en consecuencia, II) Confirmar la
sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 (fs. 246/260), dictada por la Cmara de
Juicio Oral en lo Criminal y Correccional de 2 da. Nominacin. Protocolcese, expdase
copia para agregar a autos, hgase saber y oportunamente archvese. Fdo: Armando
Lionel Suarez - Ral Alberto Jurez Carol - Eduardo Jos Ramn Llugdar - Ante m:
Dra. Isabel M. Sonzini de Vittar - Secretaria Judicial Autorizante - Es copia fiel del
original, doy fe.
JURISPRUDENCIA PROVINCIAL
CAMARA PRIMERA EN LO CRIMINAL DE SALTA
Sntesis del Fallo recado en la Causa seguida contra R.R., por los delitos de
HOMICIDIO CALIFICADO y COACCION AGRAVADA, Expte. N 16.450/99 y
acumulada N 16.484/99, (Orig. N 32.961/98 y 34.211/99 del Juzgado de Instruccin
Formal 4 Nominacin del 14 de Agosto del 2000.DOCTRINA DEL FALLO:
Para la configuracin del delito de Homicidio Calificado por el Vnculo, se exige
que haya un matrimonio subsistente.
La agravacin desaparece con el divorcio vincular o la declaracin de nulidad del
matrimonio.
Los delitos prescriptos por los arts. 149 bis y 149 ter son una consecuencia de lo
dispuesto por el art. 19 de la C.N.: nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley
ni privado de lo que ella no prohbe.
Las amenazas para constituir delito deben ser graves, serias e injustas.
La agravante del empleo de armas, cuando se trata de armas de fuego, no
interesa si la misma est cargada, ni si se encuentra en condiciones de buen
funcionamiento. Basta con que la misma tenga capacidad intimidatoria ante el sujeto
pasivo.
SALTA, 14 de Agosto del 2000.AUTOS Y VISTA: Esta Causa N 16.450/99 y acumulada N 16.484/99, seguidas
contra R.R., por los delitos de HOMICIDIO CALIFICADO y COACCION AGRAVADA
(Orig. N 32.961/98 y 34.211/99 del Juzgado de Instruccin Formal 4ta. Nominacin), y
RESULTANDO: (*)
(*) Se omite por falta de espacio.
CONSIDERANDO:
Que respecto al primero de los delitos que se investigan en autos, en el orden
que le ha dado el Tribunal a su tratamiento, es el homicidio Agravado por el Vnculo

que se le atribuye al acusado. En relacin al mismo el Tribunal ha llegado a formar


conviccin en grado de certeza respecto a la efectiva comisin del hecho, tal como
aparece descripto en la Requisitoria de Elevacin a Juicio. Tal conviccin se funda en:
1.- La confesin del acusado; 2.- La testimonial de M.J.H.; 3.- La de N.A.deG.; 4.- El
de A.C.; 5.- La de F.A.C.S.; 6.- La de B. del V.B.; y 7.- La de S.A..
Tales testimoniales debidamente merituadas con anterioridad son precisas y
concordantes y guardan una coherencia total y absoluta respecto al hecho en s.
Ha quedado plenamente acreditado en autos: 1.- que el acusado miente cuando
afirma que al encontrar a su esposa, en forma casual, en el da y hora del hecho, la
misma se encontraba acompaada por el hombre que provocaba los celos del
acusado. Todos los testigos antes mencionados coinciden en que: al momento del
hecho los nicos protagonistas del mismo fueron el acusado y la vctima.
2.- Igualmente ha quedado probado que el acusado saba que a esa hora la
vctima desde un par de semanas atrs en que haba fijado domicilio en la calle
Crdoba al 1300, realizaba el mismo recorrido para ir a buscar a su hija a la salida de
la escuela Roca. La prueba recordada aparece apuntalada por el informe de la Agte.
Sandra Ceferina Acosta de fs. 167, la que es ratificada y ampliada en audiencia de
debate. De ella surge que comisionada por la superioridad se entrevist con la menor
J.N.R., la que le manifest que en el da y hora del hecho estaba esperando como
siempre, en la puerta de la escuela que su madre la buscara. Que al ver que esta no
apareca se fue sola al domicilio de la calle Crdoba por el itinerario que hacan
diariamente con su madre y se dio con el cadver de la misma en el lugar del hecho.
La Agte. Acosta igualmente se entrevista con la profesora de Lenguas Beatriz Cmara
Higa la que le manifiesta que le constaba a ella que la madre, vctima en autos,
acompaaba diariamente a la menor a la escuela. Que la menor le haba manifestado
a ella que iban a estar ms tranquilos en su casa, porque ella, su madre y sus
hermanos se haban ido a la casa de la calle Crdoba.
3.- Que igualmente ha quedado plenamente acreditado que la vctima no usaba ni
saba usar cuchillo, como arma de defensa. Ello surge no solamente de los dichos
concordantes de los testigos M.A.P., B. del V.B., S.V., M.G.V., sino de las propias
reglas de la lgica y de la experiencia comn. En efecto, si hubiera sido cierto como
sostienen el acusado y sus hermanas que han testificado en autos, que la vctima
saba usar cuchillo y desde chica jugaba a pelear con cuchillo con los varones, la
experiencia nos indica que hubiera usado en tal caso un cuchillo adecuado del tipo del
que usan nuestros gauchos chaqueos (pual) y no un cuchillo Tramontina tipo
sierrita de mesa, como el que aparece en la escena del crimen.
4.- Igualmente ha quedado plenamente acreditado que el da del hecho, la
vctima sali a buscar a su hija, desde su domicilio de la calle Crdoba slo con un
monederito en la mano, ms chico que el cuchillo secuestrado en autos, lo que prueba
a las claras que no pudo llevar tal cuchillo escondido en ese monedero. Esto se
acredita por las testimoniales de autos, en particular por la de B. del V.B. que se qued
en el domicilio de la C. mientras la vctima iba a buscar a su hija en la escuela.
5.- Que igualmente ha quedado plenamente acreditado en autos que el acusado
adems de darle malos tratos a la vctima, provocarle lesiones y amenazas
permanentes, particularmente la tena amenazada con que la matara si lo dejaba.
Esto se encuentra acreditado por las testimoniales de M.A.P., B. del V.B., S.V., M.G.V.
y el testimonio del Dr. E.A.S.. Apuntala tal plexo probatorio el referido informe de la
Agte. Sandra Acosta y los informes mdicos de fs. 324 y fs. 451.
6.- Tambin ha quedado plenamente acreditado que en los 13 aos de
matrimonio y muy especialmente a partir de 1994, el acusado hizo permanentemente
objeto a la vctima, de violencias y lesiones de toda clase, hasta el extremo de
arrastrarla del cabello por el suelo y darle puntapis en presencia de familiares. Ello
surge as de las testimoniales de M.A.P., B. del V.B., M.G.V., Dr. E.A.S..
El plexo probatorio referido aparece apuntalado por la Informativa de fs. 2 del Of.
Sub. Ayte. Carlos Alberto Reyes, quien se ratific ante la audiencia; la Informativa del

hallazgo del arma de fs. 34; el acta de secuestro de la misma de fs. 35; la inspeccin
ocular y croquis de fs. 102/7; el acta de reconstruccin del hecho de fs. 99/101,
ratificada en la audiencia por la Agte. Acosta; el informe social e inspeccin ocular del
domicilio de la vctima de calle Crdoba de fs. 130/33, reconocido en la audiencia de
debate por el Dr. S. y la Agte. Sandra Ceferina Acosta y M.A.P.; testimonio de partida
de defuncin de fs. 145 y del acta de matrimonio de fs. 146 y dems pruebas
instrumental, informativa y pericial legalmente incorporada a la audiencia como se
consigna en los resultandos.
Con la prueba merituada quedan igualmente acreditados los hechos 2, 3 y 4
originados en las denuncias de fs. 301, 322 y 329, y431 ratificada a fs. 442.
El hecho de autos, a que se refiere la Requisitoria de fs. 196/99 viene calificada
desde la instruccin como HOMICIDIO CALIFICADO por el VINCULO, en los trminos
del Art. 80 inc. 1 del C.P.
Efectivamente como lo hemos merituado en su momento, en autos se encuentra
debidamente agregado el Testimonio de la Partida de Matrimonio del acusado y la
vctima.
La doctrina exige que haya un matrimonio civil subsistente. La razn
determinante de la mayor criminalidad del hecho reside en la violacin por parte del
autor de los deberes de respeto y proteccin, emergentes de la institucin matrimonial.
Por ello se sostiene que en el uxoricidio la agravacin desaparece con el divorcio
vincular, pero no con la separacin de hecho, ni en los casos de los matrimonios
anulables, salvo que existiera sentencia firme que declare la nulidad, ni en los
matrimonios nulos mientras subsista la buena fe de los cnyuges (Laje Anaya y
Gavier, Notas al C.P. Arg., Lerner, Crdoba, 1995, T. II, P. 20, quienes citan a Laje
Anaya, Comentarios, T. I, P. 13; Nuez, Tratado, T. III, P. 32; Soler, Tratado, T. III, P.
18).
En el caso de autos ha quedado acreditado que como consecuencia de las
permanentes desavenencias habidas entre acusado y vctima, a las que se refieren los
otros tres hechos que se acumulan en autos, la pareja acababa de separarse por
haber dejado la vctima al acusado y haber constituido domicilio en la calle Crdoba N
1315. Precisamente como consecuencia de esta separacin reciente, se produce el
incidente de la pareja que termina con la muerte probada en autos.
Respecto a las amenazas calificadas, nos dice el art. 149 bis que sufrir la pena
all establecida, el que hiciera uso de amenaza para alarmar o amedrentar a una o
ms personas. Esta pena se agrava si se emplearen armas.
Nos ensea la doctrina que esta norma se deriva del art. 19 de la Const. Nacional
en cuanto prescribe que nadie ser obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado
de lo que ella no prohbe (Art. 19 C.N.). Los Arts. 149 bis y 149 ter se ocupan de las
conductas que atentan contra la libertad psquica de las personas o de la tranquilidad
espiritual que permite al individuo desenvolverse con aplomo, y la libertad de
determinacin, es decir la facultad de decidir por s mismo lo que va a hacer, y de
actuar voluntariamente con arreglo de esas decisiones libremente tomadas (texto cit.
p. 250).
Hacer uso de amenaza significa anunciar al sujeto pasivo un mal futuro,
constitutivo o no de un delito, en su propia persona, en sus bienes o en la persona de
algn ser querido. Cuando se anuncia un mal fsico, econmico o moral, el mismo
debe revestir el carcter de grave, es decir debe tener una entidad significativa, la que
en todo caso depender de las circunstancias y de las condiciones del sujeto pasivo.
Adems deber ser serio, lo que implica que tiene que ser de realizacin posible, y
debe depender de acontecimientos gobernables por el autor. Finalmente debe
ser injusto, o sea debe tratarse de males que el autor no tiene derecho a infligirle a la
vctima (texto cit. p. 250/1; Trib. Sup. Crdoba, 23-XII-80, Sem. Jur. de Crdoba N 75,
p. 152). Tambin nos ilustran los autores respecto a que la figura requiere dolo
especfico, ya que las amenazas se emplean para alarmar o amedrentar, lo que
implica que deben estar dirigidas a causar temor al sujeto pasivo (texto cit.).

El empleo de armas agrava el delito en razn del mayor poder intimidatorio que
estas poseen, lo cual implica que siendo armas de fuego no es menester que estn
cargadas ni que se encuentren en perfecto estado de funcionamiento. La figura
comprende las armas propias e impropias (texto cit. p. 252).
Resulta entonces que el segundo de los hechos de autos, que surge de la
denuncia de fs. 301 debe ser calificado en los trminos del Art. 149 bis 1er. Prrafo
2do. supuesto, como AMENAZA CON ARMA.
El tercer hecho que surge de la denuncia de fs. 322, debe ser calificado como
COACCION SIMPLE en los trminos del art. 149 bis 2do. prrafo, en concurso real
con LESIONES LEVES AGRAVADAS POR EL VINCULO, en los trminos de los arts.
89 y 92.
El cuarto hecho que se origina en la denuncia de fs. 431, debe ser calificado
como COACCION SIMPLE en los trminos del art. 149 bis 2do. prrafo. Desechamos
en consecuencia la calificacin propuesta en la Requisitoria Fiscal de elevacin a
juicio, por aceptar el argumento vertido en la audiencia por la Sra. Fiscal de Cmara
en el sentido de que el 11-8-98 no consta en autos que el acusado tuviera arma
alguna en su poder. Ello as porque la superioridad le haba retirado su arma
reglamentaria y an no haba efectuado la compra del arma homicida, compra que se
lleva a cabo el da 17 de agosto/1998. Ello hace que surja la duda en el Tribunal sobre
el uso de arma en la materialidad de la Coaccin perpetrada y tal duda beneficia al
acusado (Art. 4 del CPP y 20 de la Consti. Prov.).
Las testimoniales recibidas en la ltima audiencia de las hermanas del acusado
resultan a criterio del Tribunal totalmente parciales e indignas de ser tenidas por
veraces. Incluso L.R. estuvo a punto de ser tenida por testigo falsa y remitida su
situacin al Sr. Fiscal de turno, temperamento que en definitiva no sigui el Tribunal
por diversas consideraciones.
En relacin con el testigo Dr. L., resulta claro que el mismo actu como mdico
particular (psiquiatra) a pedido de la familia y la defensa del acusado. Como l mismo
lo reconoce, form su criterio exclusivamente en base a la versin que le dio el
acusado. De modo que si la versin del acusado es indiscutiblemente parcial, tambin
es parcial, a criterio del Tribunal, el testimonio del nombrado profesional. Carece en
consecuencia del mnimo de objetividad necesaria para tomarlo en cuenta.
Como lo destaca la Sra. Fiscal de Cmara toda la prueba de autos converge a
demostrar que el acusado actu con notable frialdad y con una clara premeditacin. El
iter criminis comienza en el da anterior al del homicidio, cuando el acusado
concurre a entrevistar al armero O.A.C., al que engaa respecto a los fines de la
compra del Rubi Extra 38 de cinco tiros. Ya aqu segn la testimonial de Cruz, se
advierte claramente la frialdad con que el acusado planifica la muerte de su cnyuge.
Tal premeditacin aparece reafirmada cuando el acusado conocedor del itinerario que
realizaba la vctima para buscar a su hija, la espera en el mismo. Y queda plenamente
probada con la afirmacin de los testigos presenciales respecto a la ejecucin del
hecho y al alejamiento parsimonioso del escenario del crimen. De este parsimonioso
alejamiento son contestes los testigos M.J.H., N.R.A. de G., A.C., F.A.C.S. y S.A..
Particular importancia adquiere igualmente, la testimonial de R.N.F. y la informativa del
Of. Ppal. Rubn Copa que procede a la detencin del acusado tras alcanzar con su
patrullero el rems en el que pretenda refugiarse en la casa de su hermana de B
Autdromo.
Queda en consecuencia claro que no hay circunstancias extraordinarias de
atenuacin en el hecho de autos, como lo pretende la defensa. Por el contrario el
hecho lind la Alevosa.
Respecto a la graduacin de la pena el Tribunal ha tenido en cuenta que el art. 80
inc. 1 del C.P. contiene una amenaza de pena de mnima flexibilidad: reclusin o
prisin perpetua, eventualmente con ms la accesoria de reclusin por tiempo
indeterminado. Ante tal alternativa y siguiendo el criterio de mnima suficiencia
(Jorge de la Ra, Cd. Penal Argentino, Parte Gral., Lerner, Crdoba -Bs As., 1972,

pg. 551), en consecuencia de ello consider adecuada la pena de PRISION


PERPETUA para aplicar al acusado conforme al hecho acreditado en autos.
Por todo lo expuesto, la CAMARA PRIMERA EN LO CRIMINAL,
FALLA:
I) CONDENANDO a R.R., de las dems condiciones personales obrantes en la
causa, a la pena de PRISION PERPETUA, ACCESORIOS LEGALES Y COSTAS, por
resultar AUTOR material y responsable de los delitos de HOMICIDIO CALIFICADO
POR EL VINCULO, AMENAZAS, COACCION SIMPLE REITERADA DOS HECHOS y
LESIONES LEVES AGRAVADAS POR EL VINCULO todo ello en CONCURSO REAL
(Arts. 80 inc. 1, 149 bis 1er. Prrafo 2do. supuesto, 149 bis 2do. prrafo, 89, 92, 55,
12, 19, 29 inc. 3, 40 y 11 del C. Penal). ORDENANDO que el mismo permanezca
alojado en la Crcel Penitenciaria local.
II) DISPONIENDO que por Secretara se practique el correspondiente cmputo
de pena y se libren los oficios pertinentes.
III) REGULANDO los Honorarios Profesionales del Dr. ALDO PRIMUCCI en la
suma de pesos cuatro mil ($ 4.000), por su labor desarrollada en autos, y a cargo de
su defendido.
IV) COPIESE, REGISTRESE y OFICIESE.
FDO.: GONZALEZ FERREYRA - ALAVILA - GRANATA.

112/2008 - "M. E. P." - CSJ DE TUCUMAN - Sala en lo Civil y Penal - 03/03/2008


HOMICIDIO AGRAVADO POR EL VINCULO. Cnyuge. ALEVOSIA: Rechazo - ni la
vctima se encontraba en situacin de absoluta indefensin (elemento objetivo), ni el
acusado busc crear esa situacin o aprovecharse de ella, sin riesgos para s mismo
(elemento subjetivo) - el hecho de que el imputado haya esperado a la vctima cerca
de su casa no resulta suficiente para considerar configurados los requisitos de la
alevosa. ENSAAMIENTO: Rechazo - ausencia del elemento subjetivo. EXISTENCIA
DE LAS CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACIN PREVISTAS EN
EL LTIMO APARTADO DEL ART. 80 CDIGO PENAL: estado de desborde
emocional en los lmites donde comienza la emocin violenta - cnyuges separados de
hecho - abandono de su mujer - toma de conocimiento de que no era el padre de su
hijo. DISIDENCIA PARCIAL: inexistencia de circunstancias extraordinarias de
atenuacin (art. 80 CP) - la sola separacin de hecho resulta insuficiente para hacer
desaparecer las obligaciones de respeto del vnculo
"Con relacin al invocado error de derecho al no subsumir la conducta del encartado
en la figura del homicidio calificado por alevosa (art. 80, inc. 2 CP), cabe puntualizar
que el a quo descart la concurrencia de esta circunstancia agravante con fundamento
en que el acusado no aprovech la indefensin de la vctima, ni desarroll una accin
de ocultamiento dirigida a matar sin riesgos para s mismo. Destac que el hecho de
que P. haya esperado a la vctima cerca de su casa no resulta suficiente para
considerar configurados los requisitos de la alevosa. En esa direccin efectu las
siguientes precisiones: a.- que la vctima se defendi, como lo demuestran las heridas
superficiales, en especial la de los dedos de la mano; b.- que P. no ocult su intencin
de matar a la vctima, lo que estim demostrado porque la atac de modo directo y por
el nmero de heridas; c.- que el camino transitado por la vctima desde que se baj del
mnibus era el que normalmente acostumbraba a recorrer, de donde deriv que el
acusado no prepar el camino en el sentido que sea el lugar por el que deba transitar
la mujer, ni influy para que fuera por l, como para inferir el aspecto subjetivo de
buscar lo seguro; d.- que el testigo Quinteros declar que los vecinos comentaron que
uno de ellos intent evitar el hecho, pero fue demasiado tarde y no pudo retener al

imputado, lo que demuestra que el homicidio ocurri en una zona donde la vctima
pudo pedir auxilio a terceros y an sin pedirlo, fue ayudada." (Del voto en mayora de
los Dres. Brito, Maidana y Estofn)
"El anlisis de las constancias de autos y de los fundamentos del fallo en crisis,
demuestra que en el caso de autos la interpretacin y aplicacin de la norma del art.
80 inc. 2 que legisla sobre la calificante por alevosa, resulta correcta." (Del voto en
mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn)
"El ncleo de la alevosa que agrava el homicidio requiere de una situacin real y
objetiva de indefensin de la vctima; y de un elemento psicolgico consistente en que
el autor provoque esa situacin, o bien que siendo preexistente la aproveche para
actuar sin riesgo. Seala Creus que la antigua frmula espaola "obrar a traicin y
sobre seguro" describe con bastante precisin los alcances de la alevosa en nuestro
derecho, "si es que por traicin se entiende el aprovechamiento de la indefensin de la
vctima; y "sobre seguro", la intencin del agente de obrar sin riesgos para s", lo cual
permite acceder a las exigencias objetivas y subjetivas de la alevosa" (Creus, Carlos,
Derecho Penal, Parte Especial, t. I, p. 27)." (Del voto en mayora de los Dres. Brito,
Maidana y Estofn)
"El requisito objetivo se configura por la situacin real de indefensin (sea por las
condiciones en que se encuentra la vctima -vgr., dormida, desmayada, paralizada-, o
por inadvertencia propia o de terceros); que le impida oponer una resistencia que se
transforme en un riesgo para el agente. No es indispensable la total ausencia de
resistencia, pues la alevosa es compatible con la posibilidad de una resistencia
mnimamente riesgosa para el ofensor, sea que proceda de la actividad de la propia
vctima o de terceros." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn)
"En el caso ninguna de las dos situaciones aparece configurada. Como lo dej
establecido la Sala de instancia, ni la vctima se encontraba en situacin de absoluta
indefensin (elemento objetivo), ni el acusado busc crear esa situacin o
aprovecharse de ella, sin riesgos para s mismo (elemento subjetivo)." (Del voto en
mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn)
"Al respecto resulta oportuno destacar que la vctima no se hallaba en un sitio
deshabitado, sino que tena vecinos que pudieron acudir en su auxilio, lo que de hecho
ocurri." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn)
"El actuar sin riesgos y sobre seguro no se agota en la imposibilidad de reaccin
defensiva de la vctima, sino que debe contemplar tambin dicha imposibilidad de
parte de terceros, lo cual no ocurri en el sublite." (Del voto en mayora de los Dres.
Brito, Maidana y Estofn)
"En lo concerniente al ensaamiento, tampoco se han acreditado los elementos que
permitan estimar configurada esta circunstancia agravante del homicidio.Desde un
punto de vista objetivo, el ensaamiento requiere que la agona de la vctima signifique
para ella un padecimiento no ordinario e innecesario en el caso concreto, sea por el
dolor que se le hace experimentar, sea por la prolongacin del sufrimiento,
circunstancias que no concurren en el caso. Desde un punto de vista subjetivo se
requiere la crueldad y preordenamiento del autor. El padecimiento infligido a la vctima
debe ser un acto de crueldad de aqul; su accin tiene que ir deliberadamente dirigida
a matar haciendo padecer a la vctima de aquel modo; la eleccin de los medios para
matar debe estar preordenada por el autor a la causacin del sufrimiento
extraordinario y no necesario." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y
Estofn)
"Por otra parte, se debe tener presente que no es la cantidad de cuchilladas que P.
infligi a la vctima lo que caracteriza al hecho como homicidio cometido con
ensaamiento, sino la concurrencia de la situacin objetiva dada por el modo comisivo,
la eleccin de esos medios y las circunstancias en que se cometi el homicidio, y la
forma en que continu desarrollndose el accionar del acusado. En el caso en
examen, y como lo advierte el tribunal del juicio, P. quera matar a su ex mujer, e

insisti con las cuchilladas asegurndose la consecucin de su propsito, luego de lo


cual y ante la aparicin de un vecino que sali en ayuda de la vctima, hizo arrancar la
moto y huy del lugar del hecho." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y
Estofn)
"En el caso, no se ha acreditado la concurrencia del elemento subjetivo que permite
tener por configurada la agravante en examen." (Del voto en mayora de los Dres.
Brito, Maidana y Estofn)
"En orden al cuestionamiento vinculado a la aplicacin de la atenuante prevista en la
ltima parte del art. 80 CP, cabe sealar que se han definido a las circunstancias
extraordinarias de atenuacin como un conjunto de aspectos que generan una
situacin vital de excepcin en la relacin entre vctima y victimario, haciendo decaer
las consideraciones que han llevado al codificador a agravar la conducta en orden a
los vnculos existentes, provocando en el sujeto activo una reaccin, sin que se den
los requisitos de la emocin violenta excusable (Breglia Arias, Omar "Las
circunstancias extraordinarias de atenuacin. Fundamento, concepto y requisitos", La
Ley 1999-A, 727). Consisten en caractersticas que han arruinado la relacin, por
ofensas, provocaciones, sorpresa en flagrante adulterio, malos tratos a los hijos
menores, menosprecios y vejmenes pblicos, etc. Estas situaciones se distinguen de
la emocin violenta porque pueden referirse a un estado de cosas preexistente o
concomitante al delito, que constituye en el momento del hecho una causa motora
hacia el crimen. El vnculo se encuentra daado y no puede ser el fundamento de la
agravante, porque excepcionalmente no tiene valor. Segn lo expone Laje Anaya la
explicacin de esta excepcin debe buscarse en la calidad de los motivos que
determinan una razonable disminucin del afecto y el respeto, y que llevan a la prdida
de vigencia de la agravatoria." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y
Estofn)
"En ese contexto, sin dejar de considerar las denuncias policiales a que alude la
recurrente, entre ellas la efectuada mientras conviva con el acusado y la realizada
cuando se retir del hogar conyugal en donde hace constar que fue objeto de malos
tratos y de amenazas de muerte por parte de P.; como asimismo el informe social y la
declaracin de G. P. quien, segn lo consigna la sentencia, hizo referencia a la
violencia que el padre ejerca sobre la madre; hay otras notas que benefician al
acusado, como la conducta de la occisa al revelar que G. no era hijo del acusado, y el
comportamiento de P., quien despus de cometido el hecho intent suicidarse." (Del
voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn)
"Los sucesos mencionados precedentemente (comunicacin por parte de la occisa de
que G. P. no era hijo del acusado, y tentativa de suicidio del acusado) justifican la
consideracin de que las acciones del prevenido tuvieron lugar cuando se encontraba
bajo los efectos de una alteracin que, sin llegar a constituir la atenuante del art. 81,
inc. 1 CP, determin alguna disminucin del control de sus actos. Y dichas
circunstancias, unidas al deterioro del vnculo matrimonial evidenciado por la
separacin de hecho de los cnyuges, ocurrida casi dos aos antes del homicidio, y la
circunstancia de que en el proceso de divorcio por presentacin estaba prxima a
realizarse la segunda audiencia prevista en la ley, constituyen fundamento suficiente
para validar el encuadramiento de la conducta del imputado en el ltimo apartado del
art. 80 CP." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn)
"Respecto al fundamento de la sentencia sobre la relacin marital al momento del
delito como causal de atenuacin, debemos indicar que en el proceso, no se
encuentra discutida la existencia de un vnculo matrimonial ni la dilatada separacin de
hecho al momento del crimen Sin embargo, debe recordarse que tanto de la propia
declaracin del hijo de la pareja, el seor G. P. como del informe social surge que
durante la relacin conyugal la seora M. del V. M. sufra malos tratos fsicos por parte
del acusado, circunstancia que, entre otras, daran lugar a la separacin. Esta relacin
de violencia se extendi en el tiempo luego de la separacin como dan cuenta las

denuncias por amenazas de la vctima contra el imputado luego del abandono cuya
existencia reconoce la propia sentencia." (Del voto en disidencia parcial del Dr.
Gandur)
"Sobre esta cuestin, esta Corte ha sealado que: "Surge con nitidez que el desajuste
en la relacin matrimonial provino de comportamientos generados por el imputado, de
ah resulta absurdo que precisamente quien da lugar a la dificultosa relacin
matrimonial por sus agravios permanentes, pueda invocar en su beneficio ese mismo
comportamiento como una circunstancia extraordinaria de atenuacin, ya que ello
significa dejar en manos precisamente del autor, reducir la pena por la atenuante que
contempla el art. 80 ltima parte del Cd. Penal." (CSJTuc., sentencia del 23 de
octubre de 2002 , "V., L. M.", LLNOA 2003, febrero, 96)." (Del voto en disidencia
parcial del Dr. Gandur)
"De all que, en el caso, la sola separacin de hecho resulta insuficiente para hacer
desaparecer las obligaciones de respeto del vnculo menos an cuando una de las
razones de la separacin se deba a malos tratos fsicos. Un razonamiento contrario
tonara absurdo la figura del agravamiento, por cuanto, la separacin de hecho
provocado por el propio accionar del imputado le permitira a este librarse de sus
obligaciones maritales." (Del voto en disidencia parcial del Dr. Gandur)
Fuente: elDial AA4668 copyright 2007 editorial albrematica - Tucumn 1440 (1050)
- Ciudad Autnoma de Buenos Aires - Argentina

CASACION N 12.853
C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS

Proceso N 12853
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA - SALA DE CASACION PENAL
Magistrado Ponente: Nilson E. Pinilla Pinilla (Aprobado Acta N093).

Santa Fe de Bogot, D. C., seis (6) de junio de dos mil (2000).

ASUNTO
Se procede a resolver el recurso de casacin interpuesto en defensa del procesado
CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS, contra la sentencia del otrora Tribunal
Nacional que confirm la condena impuesta por homicidio, terrorismo, rebelin,
hurto agravado y dao en bien ajeno.

HECHOS
La noche del 15 al 16 de diciembre de 1992 estallaron varios artefactos explosivos
en Ccuta, uno colocado a manera de carrobomba frente a la SIJIN, otro en el CAI
8 de la va al aeropuerto, el tercero en la crcel Modelo y quince ms fueron
desactivados en diferentes sitios de la ciudad.
Previamente haban sido hurtados un bus, una volqueta del municipio y un campero,
vehculos utilizados en los atentados, que fueron atribuidos a la llamada Unin
Camilista del E. L. N..
En la explosin acontecida en la SIJIN result muerto el agente de Polica Jos
Mara Palacios.
El mismo da 16, en la casa de CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS, ubicada
en la calle 3 N 9-64, se encontraron 2 cajas de madera, una lmina de zinc y un
poco de brea, elementos iguales a los empleados en la elaboracin de los referidos
artefactos. Tambin fue hallada una carta o informe dirigido al comandante Simn
de dicho grupo armado, con relacin a alguien que se haca pasar por guerrillero.

ANTECEDENTES PROCESALES
Una Fiscala Regional de Ccuta abri investigacin, declar personas ausentes a
CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS, LUIS EMILIO GARCES ASCANIO y
PEDRO JULIO ECHEVERRY SALDARRIAGA, decret detencin preventiva al
primero y se abstuvo de hacerlo con relacin a los otros. Capturado LIZCANO
CARDENAS, fue odo en indagatoria.
Cerrada la instruccin, el 5 de abril de 1995 se declar la nulidad de lo actuado con
relacin a GARCES ASCANIO y ECHEVERRY SALDARRIAGA y fue proferida
resolucin de acusacin contra CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS, por
rebelin, terrorismo, homicidio, hurto agravado y dao en bien ajeno (fs. 274 y Ss.
cd. 3). Providencia apelada por el sindicado, que adquiri firmeza el 6 de junio de
1995, cuando el ad quem se abstuvo de decidir el recurso ante la falta de
sustentacin (fs 8 y Ss. cd. 4).
Correspondi a un Juzgado Regional de esa ciudad adelantar el juicio y, previa la

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C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS

correspondiente citacin, el 24 de enero de 1996 conden al procesado a 18 aos


de prisin, multa de 40 salarios mnimos legales mensuales y 10 aos de
interdiccin de derechos y funciones pblicas. Fallo que, apelado por el defensor y
la Fiscala, fue confirmado por el entonces Tribunal Nacional mediante sentencia del
6 de mayo siguiente, objeto de casacin.

LA DEMANDA
Al amparo de las causales tercera y primera de casacin, el defensor formula los
reproches al fallo impugnado, as:
CARGO PRIMERO: Dice el censor que la sentencia fue proferida en un juicio
viciado de nulidad, con vulneracin del artculo 29 de la Carta, por cuanto el
allanamiento y registro a la residencia de su poderdante fue efectuado sin cumplir
con las formalidades legales.
Seala que es nula de pleno derecho la prueba obtenida con violacin del debido
proceso, segn el citado artculo 29, en armona con el 28 ibdem y el 343 del
Cdigo de Procedimiento Penal.
Anota que no se pudo establecer la flagrancia para as practicar el allanamiento, de
conformidad con lo dispuesto por los artculos 312 y 344 del Cdigo de
Procedimiento Penal y, por ende, se requera orden judicial de autoridad
competente. Adems, la sentencia se bas en la prueba allegada en esa diligencia.
Sostiene que los menores Carlos Arturo Lizcano y Vctor Gonzlez Pabn fueron
retenidos ilegalmente y, con la falta de orden judicial para efectuar el allanamiento,
se incurri en violacin al debido proceso y en prctica rechazada nacional e
internacionalmente, situacin que acusa como aplaudida por el Ministerio Pblico y
el servicio judicial, quedando as desvalido su representado.
Anota que la llamada mediante la cual se inform a las autoridades sobre el lugar de
donde salan las bombas no existi, al no haber un testimonio que la refrende, ni un
vecino dio fe de tal acto. Fue a partir de la retencin ilegal del menor y de las
amenazas proferidas contra su vida por los agentes de la SIJIN que pudieron llegar
a la morada de mi protegido judicial y no por una tal llamada annima.
Argumenta que el Tribunal incurri en ese error in procedendo de garanta y, por
eso, solicita la nulidad a partir de la diligencia de allanamiento y registro.
CARGO SEGUNDO: El demandante acude de nuevo a la causal tercera de
casacin para formular este reproche, por violacin del debido proceso (art. 304-2
C. de P. P.).
Aduce que el Tribunal profiri sentencia de segunda instancia, a pesar de existir una
manifiesta irregularidad en la condena de CARLOS ARTURO LIZCANO
CARDENAS, quien fue condenado por homicidio agravado y este delito no se le
haba imputado en la resolucin de acusacin.
Considera que tambin se vulner el derecho de defensa, al no tener el sindicado
oportunidad de ejercerlo frente a ese cargo.
Por lo anterior, solicita se decrete la nulidad a partir del auto que cit para sentencia.
CARGO TERCERO: El censor invoca falso juicio de identidad, que llev a la
violacin indirecta del artculo 247 del Cdigo de Procedimiento Penal, al partir el

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Tribunal del supuesto equivocado de estar todos los delitos imputados plenamente
establecidos, siendo que el sindicado no actu, particip, ide, ejecut, ni consum
cada uno de los hechos punibles endilgados.
Seala que se dio excesiva credibilidad a un documento, dirigido al comandante
Simn, nombre supuesto atribuido al sindicado. Tambin se confiri una
extraordinaria valoracin probatoria a un grupo de indicios, sin estar debidamente
demostrado el hecho indicador, establecido con la supuesta incautacin de
elementos para fabricar explosivos, pero dos de los agentes de Polica no
ingresaron al inmueble donde se dice fueron halladas esas cosas. Agrega que la
apreciacin de los indicios conculca el derecho de contradiccin, al no haberle
brindado al procesado la oportunidad de discutir, objetar, controvertir o desvirtuarlos,
con lo cual hubiera podido demostrar su inocencia, pues el abandono de su
residencia se dio por instinto de conservacin, a sabiendas de la arbitrariedad y
brutalidad con que actan los agentes de seguridad del Estado.
Dice que el procesado al reconocer que elaboraba cajas de madera, de lo cual
derivaba su sustento, no confes calificadamente, pues no estaba aceptando
responsabilidad, al contrario de lo concluido por el Tribunal, que con ello viol el
principio de que nadie est obligado a declarar contra s mismo.
Por lo anterior, solicita casar el fallo y absolver a su representado.
CARGO CUARTO: El libelista aduce violacin directa de la ley sustancial, al
haberse tergiversado el artculo 187 del Cdigo Penal, modificado por el 1 del
Decreto 180 de 1988, sobre terrorismo.
Dice que el ad quem consider que los atentados del 15 y 16 de diciembre de 1992
fueron realizados por el E. L. N. y como se parte del convencimiento de la militancia
del procesado en esa organizacin, se le ha condenado como terrorista.
Manifiesta que el error se presenta en la interpretacin del elemento provocar o
mantener en estado de zozobra la poblacin o un sector de ella, pues se desconoce
el sentido de la disposicin y hace extensiva a situaciones no contempladas. El acto
no fue dirigido contra la poblacin civil, sino contra las fuerzas represivas del
Estado, como tpico acto de combate. No se puede asimilar cualquier inestabilidad
en el orden pblico o el combate con el terror.
Por lo anterior, solicita casar parcialmente la sentencia atacada y se absuelva del
terrorismo.
CARGO QUINTO: El impugnante dice que se dej de aplicar la exclusin de pena
consagrada en el artculo 127 del Cdigo Penal.
El rebelde tiene un objetivo que trasciende su individualidad e inters egosta;
disiente de la exclusin y la marginalidad, buscando propiciar un nuevo sistema
poltico y social, conducido por el altruismo y la nobleza.
Para el casacionista, combatiente no es solamente el subversivo que interviene en
un choque instrumental y fsico, sino que el concepto se extiende a todo rebelde.
Considerar que el combate est limitado espacial y temporalmente, o que viene a
circunscribirse nicamente frente a los actos all desarrollados, es penalizar a los
levantados en armas por su pensamiento y asumir un derecho penal de actor y no
de acto.
Afirma que la lucha subversiva requiere de una organizacin con infraestructura
logstica, propagandstica, financiera y humana, que permita la continuidad de la

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accin rebelde.
Seala que el terrorismo, el homicidio, el hurto y el dao en bien ajeno no escapan a
la unidad de designio que caracteriza al subversivo. El ataque de la guerrilla a un
CAI de la Polica, el hostigamiento a un organismo de seguridad del Estado, el
enfrentamiento con la guardia penitenciaria para liberar los rebeldes, son actos de
combate que no difieren de la toma de un poblado y estn comprendidos dentro de
la rebelin, producindose la exencin de pena por los otros delitos.
Por lo anterior, solicita casar parcialmente el fallo y dar aplicacin a la norma que
dice fue excluida.

CONCEPTO DEL MINISTERIO PUBLICO


El Procurador Segundo Delegado en lo Penal estima que la demanda no est
llamada a prosperar, por las razones que a continuacin se resumen.
CARGO PRIMERO: La presunta ilegalidad de la diligencia de allanamiento y registro
se limita a su propia existencia, pero no representa afectacin alguna de la
actuacin procesal, como se deriva del artculo 29 de la Constitucin Nacional. Se
trata de un vicio in iudicando y no in procedendo, al contrario de lo alegado por el
impugnante, quien ha debido acudir a la causal primera de casacin y no a la
tercera.
CARGO SEGUNDO: La incongruencia entre la resolucin de acusacin y la
sentencia debe ser alegada por la causal segunda de casacin y no por la tercera.
Adems se trat de un lapsus calami en la parte resolutiva de la sentencia de primer
grado, en donde se dijo que se condenaba, entre otros delitos, por homicidio
agravado, cuando haca referencia al hurto agravado imputado en el calificatorio. Se
debe dar prevalencia al derecho sustancial y no se ha perjudicado a ninguna de las
partes con ese yerro de redaccin.
CARGO TERCERO: Seala el Representante del Ministerio Pblico que el libelista
se basa en el falso juicio de identidad en la apreciacin probatoria, pero alega como
si se tratara de un falso juicio de conviccin, en lo relacionado con la aplicacin del
artculo 247 del Cdigo de Procedimiento Penal, que consagra la certeza sobre los
componentes del hecho punible. Pretende hacer prevalecer su criterio, al ignorar
que las sentencias gozan de la doble presuncin de acierto y legalidad. Adems, no
especifica qu parte del indicio ataca, sino que lo menciona en forma genrica.
CARGO CUARTO: Expresa el Procurador Delegado que los subversivos obraron
con dolo directo en la actuacin desarrollada contra las fuerzas represivas del
Estado, pero responden por dolo eventual o indirecto con relacin a los resultados
colaterales que sus acciones produjeran, como la eventual muerte de civiles por el
estallido de los explosivos, efectos que no sucedieron, pero deben responder por el
terrorismo o estado de zozobra generado en la poblacin civil. De tal manera, no se
malinterpret el artculo 1 del Decreto 180 de 1988.
CARGO QUINTO: Anota que el censor no demostr que los delitos conexos al de
rebelin, que se subsumira en este tipo penal, no configuren actos de ferocidad o
barbarie, mxime que fue condenado por el delito de terrorismo; sin embargo,
guard silencio sobre esta parte de la figura que alega, deficiencia que no puede ser
suplida en casacin.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

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C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS

CARGO PRIMERO: El censor aduce que la sentencia impugnada fue proferida en


un proceso viciado de nulidad, al haberse allanado y registrado la residencia del
acusado sin orden escrita de autoridad competente, recolectndose all pruebas que
posteriormente fueron el sustento de la condena, con lo cual se afect el debido
proceso.
Es sabido que el vicio en una prueba se circunscribe a ella y no afecta el resto de la
actuacin; no se trasmite a otros medios de conviccin ni al proceso, pues no incide
en un trmite, en su desenvolvimiento regular y continuo sin quebranto de las
estructuras de la investigacin ni del juzgamiento.
Por eso en el artculo 29 de la Constitucin se consagra que la prueba es nula de
pleno derecho, mas no el proceso en el cual se aduce. Con tal prueba o sin ella, la
actuacin puede iniciarse, proseguir y finalizar, y la anomala no afecta el restante
diligenciamiento, salvo que se trate de actuacin exigida como base de otros pasos
procesales (indagatoria).
Si se alega la ilegalidad del allanamiento y de las pruebas all recolectadas, se
llegara a un probable yerro de derecho consistente en falso juicio de legalidad, al
tomrsela en cuenta a pesar de estar viciada en su prctica y aduccin.
Corresponda entonces al impugnante acudir a la causal primera de casacin, por
violacin indirecta de la ley, y no a la causal tercera; sin embargo, equivocadamente
invoc sta.
En consecuencia, el cargo no prospera.
CARGO SEGUNDO: El demandante alega nulidad a partir de la citacin para
sentencia, por violacin del derecho de defensa, al haberse condenado por
homicidio agravado cuando fue imputado el cargo de homicidio simple.
En el evento de que se hubiere presentado tal anomala, como se vulneraba tanto el
debido proceso, por haberse dictado sentencia sin acusacin para el caso concreto,
como la defensa al no brindarse oportunidad al procesado de ejercerla frente a un
cargo sorpresivo, tiene definido esta Sala que aunque pudo el censor acudir a la
causal segunda de casacin, al existir inconsonancia entre el enjuiciamiento y el
fallo, no es fatal que lo hubiere intentado por la tercera.
No obstante, el vicio que imputa el demandante no se present en realidad, pues la
resolucin de acusacin fue proferida por homicidio, terrorismo, rebelin, dao en
bien ajeno y hurto. El Juzgado de primera instancia analiz la prueba en lo
concerniente a esos delitos, estim que el sindicado era responsable de ellos y tas
la pena por tal concurso; pero, en la parte resolutiva, al hurto agravado lo denomin
homicidio agravado. Equvoco que fue subsanado por el ad quem al sealar que
confirmaba la sentencia por rebelin, homicidio, terrorismo, hurto y dao en bien
ajeno.
Desde el punto de vista sustancial, nunca se conden al sindicado por un delito o
una agravante no imputada en la resolucin de acusacin. El error de escritura en
que incurri el a quo en la parte resolutiva de la sentencia, fue corregido por el
Tribunal, con lo cual se da la respectiva consonancia entre las dos providencias,
mencionada en el ordinal segundo del artculo 220 del Cdigo de Procedimiento
Penal.
La inexistencia del error alegado lleva a la improsperidad del reproche.
CARGO TERCERO: El impugnante sostiene que hubo falso juicio de identidad en la

CASACION N 12.853
C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS

valoracin probatoria, que llev a la violacin indirecta del artculo 247 del Cdigo de
Procedimiento Penal, que consagra la certeza para condenar.
La censura es formulada incompletamente, al no especificarse el sentido de la
vulneracin y queda sin saberse si hace relacin a la falta de aplicacin o la
indebida aplicacin de la ley.
El libelista considera que se presentan falsos juicio de identidad, porque se otorga
credibilidad excesiva a un documento, o el juzgador al motivar su decisin le
otorga una extraordinaria valoracin probatoria al grupo de indicios, u otorgndole
inexplicablemente un resultado probatorio de gran alcance y otras expresiones
similares. Se trata de enunciados generales, que deba concretar y que no
configuran el error de hecho que aduce, pues ste consiste en la tergiversacin de
una prueba para hacerle decir algo que no aparece en su contenido material.
Tampoco se puede determinar si con esas frases est haciendo alusin al falso
juicio de conviccin, como si se le hubiera dado un valor excesivo a una probanza.
Para ello deba acudir al falso juicio de conviccin, el cual tiene cabida en un
sistema tarifado y no con el actual Cdigo de Procedimiento Penal que consagra la
sana crtica en la apreciacin probatoria, en donde el juzgador se orienta por las
reglas de la lgica, las leyes de la ciencia y las mximas de la experiencia.
De otra parte, no pocas veces el censor se muestra inconforme con la credibilidad
dada por el juzgador a las pruebas. Busca imponer su peculiar forma de analizar los
medios de conviccin y revivir el debate probatorio, cuando la casacin no es una
tercera instancia ni fue instituida para dirimir criterios opuestos, sino que es un juicio
tcnico a la legalidad de la sentencia.
Adems, el demandante mezcla el cargo con otra causal, al aducir que se viol el
principio de la no contradiccin probatoria, con violacin del derecho de defensa,
para lo cual debi acudir a la causal tercera de casacin y no conformar una mixtura
inadmisible, incongruente e insuperable, por el carcter extraordinario y rogado de la
impugnacin, pues le corresponda formular los reproches, con claridad, precisin,
en forma separada y subsidiaria, segn lo dispuesto en el artculo 225 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
En forma genrica se refiere a los indicios que soportan el fallo, pero no los
especifica y deja en el aire el motivo del disenso, al no sealar si ataca la prueba del
hecho indicador, la inferencia lgica o el poder de persuasin. Manifiesta su
inconformidad al respecto, pero no realiza esfuerzo alguno por demostrar error en la
apreciacin de las pruebas indirectas.
El reproche tampoco est llamado a prosperar.
CARGO CUARTO: El casacionista aduce violacin directa de la ley sustancial, al
interpretarse errneamente el precepto que tipifica el terrorismo (art. 187 del C. P.,
modificado por el art. 1 del Dto. 180 de 1988, convertido en legislacin permanente
por el art. 4 del Dto. 2266 de 1991), pues no se busc provocar o mantener en
estado de zozobra a la poblacin. Los ataques del E. L. N. fueron dirigidos contra el
Ejrcito, la Polica y la Crcel de Ccuta, con el propsito de liberar subversivos, sin
que se afectara a los civiles ni estuvieron encaminados contra la sociedad.
El impugnante no explica qu elemento constitutivo del tipo penal fue interpretado
errnamente, ni tampoco especifica si le fue mutado el sentido a la norma para
extender o recortar su alcance; sin embargo, se vislumbra que hace referencia a
que los insurgentes no pretendieron con los hechos endilgados afectar a la
sociedad, con lo cual considera que el comportamiento desarrollado no se enmarca

CASACION N 12.853
C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS

en el descrito, en forma abstracta y genrica, por el precepto invocado.


A pesar de lo argumentado por el demandante, se aprecia que en las acciones del
15 y el 16 de diciembre, que se dice estaban dirigidas contra las fuerzas militares,
no se coloc explosivo alguno en instalaciones del Ejrcito, la Armada o la FAC, ni
exclusivamente se adelantaron contra un CAI o la sede de la SIJIN, pues la
magnitud de la explosin del carro-bomba necesariamente afectaba los lugares
aledaos, al no estar ubicado en un paraje despoblado sino dentro de la ciudad.
No puede perderse de vista que fueron colocados mltiples petardos en lugares
densamente poblados, cuyos estallidos perturbaran la tranquilidad de la ciudadana,
causaran alarma colectiva, confusin y caos, y los que alcanzaron a explosionar
vulneraron la seguridad pblica, mientras que los otros pusieron en peligro ese bien
jurdico.
Se trata del uso de medios masivos de destruccin, que originan gran conmocin y
evidencian crueldad innecesaria en los procedimientos, que conllevan hostilidad,
pavor y exposicin a daos innecesarios, no solamente para indiscriminadas
personas sino para los bienes.
Muestra de ello, en el caso concreto, es la toma de la crcel Modelo, reconocida
en el boletn Informativo de la Frontera del E. L. N., al ser atacada el rea donde
estaban los reclusos y fueron colocados petardos en las casas fiscales, lugar de
residencia de los guardianes. Adems, las explosiones en otros sitios de la ciudad
alcanzaron los edificios de TELECOM y el Hotel Tonchal, en donde, como es
natural, se alojaban varios huspedes, y tambin resultaron afectados diversos
predios.
Aunque el fin principal era liberar algunos rebeldes, no puede

hacerse a un lado que se emplearon medios capaces de causar estragos, fueron


colocados 18 artefactos en diferentes sitios de la ciudad y los subversivos que lo
hicieron tenan conocimiento que eran elementos de destruccin masiva, que
podan resultar muertos y heridos, daos a inmuebles y automotores, y generar
pavor y zozobra en la poblacin, eran conscientes de todo ello, queran demostrar
su podero blico frente a las autoridades estatales y la comunidad y, por eso, no se
detuvieron, no cambiaron de plan, sino que asumieron esos riegos. Tales
consecuencias previstas, estrechamente ligadas con lo querido, que no los
contuvieron y s acogieron, sirven para reprochar el haber actuado con dolo indirecto
o eventual.
Al respecto esta Sala, en auto del 14 de diciembre de 1994, rad. 9887, M. P.
Ricardo Calvete Rangel, indic:
Ante el asunto en estudio, es obvio que aun admitiendo la confusa tesis de que la
accin iba dirigida contra la familia..., el medio utilizado llevaba implcito producir el
mismo resultado de terror y de zozobra en todos los habitantes del sector, y sobre
eso tena plena conciencia el acriminado, pues no se puede llegar hasta el extremo
de pretender que por existir una finalidad directa, esa circunstancia excluya como
tambin previstos y queridos por el autor, aquellos resultados vinculados de manera
necesaria o eventual con lo directamente perseguido por l...
De ah que no se de la interpretacin errnea de algunos de los elementos que
hallan tipificacin en lo previsto en el artculo 187 del Cdigo Penal, pues los
medios masivos de destruccin

CASACION N 12.853
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empleados la noche de los sucesos y las detonaciones en varios puntos de la


ciudad generaron pavor y zozobra en la poblacin. Por eso, no se equivoc el
Tribunal al subsumir esos hechos en los descritos en dicha norma y no se presenta
el error de juicio endilgado.
El reproche tampoco est llamado prosperar.
CARGO QUINTO: El impugnante acude a la violacin directa de la ley sustancial,
por falta de aplicacin del artculo 127 del Cdigo Penal que dispona: Exclusin de
pena. Los rebeldes y sediciosos no quedarn sujetos a pena por los hechos
punibles cometidos en combate, siempre que no constituyan actos de ferocidad,
barbarie o terrorismo.
Como se vislumbra de lo expresado en la respuesta al cargo anterior, los actos
propios de la actividad subversiva realizada esa noche no constituyeron combate, el
cual debe entenderse como un enfrentamiento armado de carcter militar, regular o
irregular, colectivo, determinado en tiempo y espacio, con el propsito de someter al
contrario y con el fin ltimo de imponer un nuevo rgimen constitucional o derrocar
al Gobierno Nacional Confrontacin que implica una lucha de contrarios, una
reaccin ante un ataque que depende no slo de la capacidad de respuesta, sino
que exige adems la posibilidad de que se pueda repeler, como se indic en
sentencia del 27 de mayo de 1999, rad. 12.661,

con ponencia de quien ahora cumple igual funcin.


As no puede tenerse como tal el ataque a la crcel de Ccuta, no obstante que la
guardia penitenciaria ofreciera alguna resistencia, en su exclusiva funcin de
custodiar a los reclusos. Lo mismo debe decirse sobre la colocacin de un petardo
que se hace explotar en un CAI de la Polica, en donde se efecta un atentado
sorpresivo contra un grupo humano al cual no se brinda la oportunidad de
defenderse. No es posible considerar estos actos como una contienda militar,
cuando no hay enfrentamiento y una de las partes supuestamente intervinientes no
est constituida por militares o el objetivo no tiene ese carcter.
Ms an, si hipotticamente se considerare que las acciones desarrolladas esa
noche por los insurgentes configuraren combate, no debe olvidarse, como ya se
precis en la contestacin al cargo anterior, que tales actos, por haberse empleado
medios masivos de destruccin, capaces de producir colectivo estrago, llevaban
implcita la produccin del pavor y la zozobra en la ciudad de Ccuta. Es decir,
constituyeron actos de terrorismo, lo cual significa que tampoco se cumple esta otra
exigencia, necesaria para la supuesta exclusin de pena de otros hechos punibles.
Independientemente de los efectos del fallo C-456 de la Corte Constitucional,
proferido el 23 de septiembre de 1997, como se observa que en el caso examinado
no concurren la totalidad de los

requisitos consagrados en el inexequible artculo 127 del Cdigo Penal, no se


presenta el yerro endilgado.

En consecuencia, el cargo tampoco est llamado a prosperar.

CASACION N 12.853
C/ CARLOS ARTURO LIZCANO CARDENAS

En mrito de lo expuesto y de acuerdo con el concepto del Ministerio Pblico, la


Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Penal, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

RESUELVE:
NO CASAR la sentencia condenatoria objeto de impugnacin.
Cpiese, comunquese y devulvase al Tribunal de origen. Cmplase.

EDGAR LOMBANA TRUJILLO

FERNANDO E. ARBOLEDA RIPOLL


No hay firma

CARLOS AUGUSTO GALVEZ ARGOTE

MARIO MANTILLA NOUGUES

ALVARO ORLANDO PEREZ PINZON

TERESA RUIZ NUEZ


Secretaria

JORGE E. CORDOBA POVEDA

JORGE ANIBAL GOMEZ GALLEGO

CARLOS EDUARDO MEJIA ESCOBAR

NILSON E. PINILLA PINILLA

Fallo N 22 de fecha 19/04/2004


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR
Fuero: PENAL
Ttulo Principal: HOMICIDIO - HOMICIDIO CRIMINIS CAUSAE - HOMICIDIO EN
OCASIN DE ROBO.
PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: CARO JAVIER LINO
Demandado:
Objeto: P.S.A. HOMICIDIO EN OCASIN DE ROBO, ETC. REC. DE CASACIN
Firmantes:
CAFURE de BATTISTELLI, Maria Esther
TARDITTI, Aida Lucia Teresa
Rubio, Lus Enrique
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: ------------------------Sumario: 1- En la coexistencia de las figuras del art. 80 inc. 7 y 165 CP., la regla es
que corresponden a la primera los casos en los cuales el ladrn ha vinculado
ideolgicamente el homicidio con el robo, sea como medio para cometerlo, ocultarlo,
asegurar sus resultados o su impunidad, sea como manifestacin de desprecio. Por el
contrario, el art. 165 comprende los homicidios que son el resultado accidental de las
violencias ejecutadas con motivo u ocasin del robo. El homicidio es aqu un suceso
eventual que altera el designio del ladrn y que resulta de las violencias fsicas
ejercidas por l para facilitar o cometer el robo o para facilitar su impunidad, o de las
violencias desenvueltas por la vctima o terceros a raz de las violencias del autor. La
ley, no requiere que el homicidio sea causado por las lesiones ejercidas para realizar
el robo, sino, que tiene mucha ms amplitud, que el homicidio resulte del robo. 2- El
tipo del art. 165 es incompatible con la preordenacin del homicidio respecto del robo,
pero no lo es con el dolo del homicidio simple. sta disposicin comprende todas las
muertes que se originen en el proceso de violencia desatado a raz de la consumacin
o tentativa del robo y que no sean preordenadamente dirigidas a preparar, facilitar,
consumar, u ocultar el robo ni a asegurar sus resultados o a procurar su impunidad, o
la de otro, o por no haber logrado el resultado perseguido. El mbito de aplicacin no
se restringe nicamente a las muertes causadas culposamente, sino que tambin
comprende aquellas muertes causadas por la violencia propia del proceso ejecutivo
del robo, de sus secuelas posteriores en las que la muerte aparece como un resultado
preterintencional. El hecho probado no resulta preordenado para consumar el
homicidio, sino que la conducta de los imputados se desenvuelve en un contexto de
violencia, en que existe resistencia de las vctimas, una de ellas armada, y en el que el
uso del cuchillo aparece como una circunstancia accidental, mxime si se advierte que
no se asegur la produccin de la muerte y que esta se produjo a posteriori. Esta
situacin es incompatible con el dolo directo exigido por el art. 80 inc. 7 C.P..
Texto: SENTENCIA NUMERO: VEINTIDOS En la Ciudad de Crdoba, a los

diecinueve das del mes de abril de dos mil cuatro, siendo las once horas, se
constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia,
presidida por la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia
de los seores Vocales, doctores Ada Tarditti y Lus Rubio, a los fines de dictar
sentencia en los autos caratulados "Caro, Javier Lino p.s.a. homicidio en ocasin de
robo, etc. Recurso de casacin" ("C", 15/2003), con motivo del recurso de casacin
deducido por el Dr. Eduardo Alberto Tarasconi a favor de Javier Lino Caro, en contra
de la sentencia nmero ochenta y uno, de fecha diez de abril de dos mil tres, dictada
por la Cmara en lo Criminal y Correccional de la ciudad de Villa Dolores (Provincia de
Crdoba). Abierto el acto por la Sra. Presidente se informa que las cuestiones a
resolver son las siguientes: 1) Ha aplicado errneamente la resolucin impugnada lo
dispuesto por el art. 80 inc. 7mo. del C.P. al caso de autos?. 2) Resulta nula la
sentencia condenatoria, al no haber subsistido el ejercicio de la accin penal?. 3)
Resulta nula la sentencia condenatoria, al haberse inobservado lo dispuesto por el
art. 388 del C.P.P.?. 4) Resulta nula la sentencia condenatoria, en virtud de su
incongruencia con respecto a la acusacin?. 5) Qu resolucin corresponde dictar?.
Los seores Vocales emitirn sus votos en siguiente orden: Dres. Mara Esther Cafure
de Battistelli, Ada Tarditti y Luis Enrique Rubio. A LA PRIMERA CUESTION: La
seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Por sentencia nmero
ochenta y uno, de fecha diez de abril de dos mil tres, la Cmara en lo Criminal y
Correccional de la ciudad de Villa Dolores (Provincia de Crdoba), en lo que aqu
concierne, resolvi: I) No hacer lugar al planteo de nulidad de la Requisitoria Fiscal de
la presente causa, formulada por los Sres. abogados defensores. II) Declarar a Julio
Leonardo Agero coautor responsable de los delitos de homicidio calificado criminis
causa, robo calificado por empleo de arma y violacin de domicilio en concurso real
(Art. 45, 80 inc. 7mo. 2do. y 3er. sup., 166 inc. 2do 1er. sup., 150 y 55 C.P.); y lo
conden a la pena de prisin perpetua, con costas. III) Declarar a Javier Lino Caro
coautor responsable de los delitos de homicidio calificado criminis causa, robo
calificado por empleo de arma y violacin de domicilio en concurso real (arts. 45, 80
inc. 7mo. 2do. y 3er. sup., 166 inc. 2do 1er. sup., 150 y 55 C.P.); y lo conden a la
pena de prisin perpetua, con costas, la que unificada con la aplicada por la Cmara
Quinta del Crimen, de la ciudad de Crdoba, por sentencia n 45 de fecha 19/9/00, a la
pena de tres aos de prisin, como coautor de los delitos de robo calificado en grado
de tentativa, violacin de domicilio reiterado (tres hechos), en concurso real, producto
de la unificacin con la pena que le aplicara la Cmara Segunda del Crimen de la
ciudad de Crdoba, por sentencia n 24 del 21/8/98, a la pena de un ao y seis meses
de prisin de ejecucin condicional, como coautor de robo calificado en grado de
tentativa, acarre la pena nica la de prisin perpetua, con costas, y declaracin de
primera reincidencia (arts. 50 y 58 C.P.)(ver fs. 921 vta.). II. El Dr. Eduardo Alberto
Tarasconi, en su carcter de letrado defensor del imputado Javier Lino Caro, bajo el
amparo del motivo sustancial de casacin (art. 468 inc. 1ro. C.P.P.), se agravia de la
sentencia de condena, por entender que el a quo ha aplicado errneamente el art. 80
inc. 7mo. del C.P., siendo que debi haber aplicado el art. 165 del C.P. Sobre el
particular, sostiene que el sentenciante yerra en su interpretacin de la figura del art.
80 inc. 7mo., al referir que, cuando en una situacin de robo se produzca un homicidio
doloso, ste ha de configurar un homicidio calificado criminis causa. A su juicio, de la
sola lectura de la norma en cuestin surge la necesidad no slo de la existencia de
dolo en la persona del homicida, sino que ese dolo tiene un carcter especfico. As, el
contenido de la voluntad del agente al cometer su accin debe ser el matar para
consumar o para facilitar (tales los supuestos que refiere el sentenciante). Y en ningn
punto del relato de las circunstancias de hecho surge la concurrencia de este
elemento. Incluso, en reiteradas oportunidades, el a quo refiere que lo que pretendan
Caro y Agero era evitar la resistencia o enervar la defensa de Guzmn. Aduce que, si
verdaderamente los malhechores hubieran tenido el concreto y especfico dolo al que
refiere la figura, hubieran terminado su obra asesina, y no se hubieran retirado dejando

con vida y consciente al Sr. Guzmn. Por todo ello, resulta imposible encuadrar el
hecho bajo anlisis en la figura del art. 80 inc. 7mo. del C.P.. Considera que la correcta
calificacin legal de la plataforma fctica por la cual los imputados fueron intimados y
juzgados, es el delito de homicidio en ocasin de robo (art. 165 C.P.), es decir, el robo
agravado por el resultado de la muerte de una persona (que puede ser sujeto pasivo o
activo del delito), la cual se origina en el proceso de violencia desatado en la
consumacin del robo, o de sus secuencias posteriores, o en la que la muerte aparece
como un resultado preterintencional. Por ello, solicita se case la sentencia referida, en
lo concerniente a la calificacin legal del hecho atribuido a su cliente, subsumindolo
en la figura del art. 165 del C.P. (ver fs. 941 vta. a 945 vta.). 2. Por su parte, a fs.
963/972 vta., el acusado Javier Lino Caro presenta un escrito sin firma de letrado,
intitulado "Recurso de casacin por derecho propio", en el cual, en esencia, reedita el
planteo casatorio recin reseado. Por ello, el tratamiento brindado al recurso de la
defensa, valdr tambin como respuesta a su pedido. III. El hecho acreditado por el
tribunal de mrito es el siguiente: "Que el da veintiuno de agosto del ao dos mil uno,
pasadas las veintiuna horas aproximadamente, Mara Isabel Reartes (a) "Chicha",
Julio Leonardo Agero (a) "ato", Javier Lino Caro (a) "Negro La Juana" y Julio
Eduardo Rico, llegaron a unos cuatro o cinco kilmetros antes del Paraje San
Jernimo, Departamento Pocho, Provincia de Crdoba, lugar denominado "La Piedra
Sucia", transitando por la Ruta Provincial nmero veintiocho en sentido Este a Oeste,
desde la ciudad de Crdoba, en el automvil Renualt 12, chapa patente STT952, color
marrn, con algunas manchas de antixido, y detuvieron la marcha sobre dicha
carretera pasando unos nueve metros del camino de entrada que lleva a la casa de
Rafael Guzmn y su concubina Barbarita Mara Barros. En ese lugar descendieron los
imputados Reartes, Agero y Caro, dirigindose, guiados por la Reartes, caminando
por el sendero o camino, hacia la vivienda de Guzmn, distante a unos trescientos
setenta metros de la citada ruta provincial, que se encuentra en lugar despoblado, toda
vez que la casa ms cercana se encuentra aproximadamente a un kilmetro de
distancia, portando Caro un revlver cromado. Que luego de haber caminado unos
ciento veinte metros, transpusieron una pirca de piedras y siguiendo por el mismo
sendero unos tres o cuatro metros ms, la Reartes les indic a Agero y Caro dnde
quedaba la casa de Rafael Guzmn y regres hacia la ruta donde estaba estacionado
el automvil. Que al llegar Agero y Caro a dicha morada, a las veintiuna horas con
treinta o cuarenta minutos aproximadamente, uno de ellos golpe la puerta de la
habitacin donde se encontraban Guzmn y Barros, preguntando sta ltima "quin
es?, pero nadie contest, reiterando la pregunta, momento en que uno de los sujetos
le dijo "soy yo, Luis, est Pocho?, necesito una llave cruz", por lo que los dos
moradores se visten y mientras Guzmn estaba prximo a la cama matrimonial, la
Seora Barros comienza a abrir la puerta escasamente, viendo a los dos hombres
jvenes desconocidos; Caro, que portaba el revlver, empuja violentamente la puerta
haciendo golpear a la seora Barros contra un mueble, ingresando a la vivienda
juntamente con Agero, contra la voluntad presunta de sus moradores, y se dirigi
aqul resueltamente hacia donde se encontraba Guzmn, quien ya haba alcanzado a
tomar en sus manos una escopeta calibre 16, marca "Sole", mientras la seora Barros
se trababa en lucha con Agero, quien la derriba al piso cayendo boca abajo, para
luego ser pisada en la espalda por ste. Que Guzmn alcanza a disparar un tiro con
su escopeta dando las municiones contra la pared del frente de la habitacin, sin
lograr herir a los asaltantes, momento en que Agero, que haba dominado a la seora
Barros, se dirige a colaborar con su cmplice que estaba trabado en lucha con
Guzmn, en donde uno de ellos le aplic varios puntazos de arma blanca uno en
dorso de mano izquierda traspasndola, provocndole una herida de cinco centmetros
de longitud y en el trax en regin anterior en la base del pulmn izquierdo. Que la
seora Barros aprovech que la dejara su agresor para tratar de salir por la puerta
hacia el exterior, lo que fue advertido por uno de los asaltantes que le aplic un golpe
en la cabeza con algn elemento contundente y la llevaron tomada por los cabellos

hacia la cama, donde es atada de pies y manos por Agero con el cable de la antena
del televisor. Que mientras tanto Guzmn haba sido tirado boca abajo tambin en la
cama matrimonial, donde le ataron las manos hacia atrs de su cuerpo con cordones
de calzado y comenzaron a golpearlo con la culata de la escopeta en la espalda y la
cabeza, mientras le preguntaban dnde guardaba el dinero, negndose la vctima a
decirles. Que luego, vencido por los golpes y la sangre que haba derramado, Guzmn
les dice a sus agresores que el dinero estaba en su camioneta. Que Agero y Caro lo
llevan a ste a los empujones hacia el garaje abierto, distante unos once metros de la
habitacin donde se encontraban, all abren las puertas de la cabina de la pick up y se
apoderan ilegtimamente de la suma de un mil quinientos pesos que se encontraban
en un estuche de cuerina color anaranjado, bajo la alfombra o tapizado del vehculo y
cuarenta pesos de la billetera de la Sra. Barros que estaba en el mismo lugar. Luego
regresan hacia la habitacin trayendo a los empujones a Guzmn quien ya haba
perdido mucha sangre, y lo tiran al piso de la pieza y le atan las piernas en la zona
inferior con cordones de calzado. Luego Caro se pone a contar el dinero sobre la mesa
y despus comienzan ambos a sacar los cajones de la cmoda tirando todas las
pertenencias al suelo y sobre la cama buscando ms dinero. Que luego, antes de
retirarse del lugar, desinflaron una rueda de la camioneta para evitar que pudiera ser
utilizada y se retiraron portando la escopeta de Guzmn, la que arrojaron a unos
veintids metros de la casa. Que Agero y Caro llegaron hasta el Renault 12 donde los
aguardaban la Reartes y Rico y emprendieron el regreso hacia la ciudad de Crdoba
por la Ruta 28 en direccin al Oeste, pasando por el Paraje San Jernimo, la localidad
de Tala Caada y Taninga y al llegar a la Estacin de Servicio YPF de Alto Grande
pararon a cargar combustible. Que mientras tanto, al advertir que los asaltantes se
haban retirado, Barbarita Barros que luego de forcejear haba logrado zafar de sus
ataduras de los pies, fue hacia la casa de un vecino caminando unos quince minutos,
todava atada de manos, a pedir ayuda y Guzmn comenz a arrastrarse boca arriba
con la ayuda de sus codos y pies, logrando transponer la puerta de la habitacin ms
de tres metros hacia el patio, donde muri desangrado como consecuencia de una
gran hemorragia interna y externa, producto de una herida ubicada en lnea axilar
anterior en base de pulmn izquierdo, de dos centmetros de longitud lineal con una
profundidad de tres centmetros, con un recorrido de abajo hacia arriba de delante
hacia atrs, siguiendo un recorrido dentro del organismo de diez a doce centmetros
de longitud... Que Mara Isabel Reartes haba organizado el atraco, ya que conoca
desde haca varios aos a Rafael Guzmn... Que para concretar el robo, se relacion
con Agero, Caro y Rico, los dos primeros para que llevaran a cabo la accin principal
y Rico para que les brindara su apoyo proveyendo el automotor relacionado como
medio de transporte hacia el lugar del hecho, quienes no eran conocidos en la zona.
Que una vez concretado el ilcito y mientras regresaban hacia la ciudad de Crdoba, la
imputada Reartes llevaba en su poder todo o gran parte del dinero producto del
atraco" (ver 889 a 891 lo resaltado es nuestro). 2. A continuacin, al dar respuesta a la
primera cuestin (concerniente a la nulidad o no de la acusacin), en lo que aqu
interesa, el tribunal de mrito sostuvo que, cuando se relata que Guzmn forceje con
Agero y Caro, y recibi varios puntazos, entre ellos, el mortal, "...se describe un claro
accionar doloso en su contra para evitar su resistencia dirigida a evitar la consumacin
de lo que hasta ese momento apareca como una flagrante violacin de domicilio con
violencia hacia los habitantes de la casa. Surge con nitidez hasta ah, que el hecho es
doloso, no hay expresin gramatical que indique la posibilidad de una consecuencia
preterintencional o culposa. El hecho es doloso, aunque sea con dolo eventual, y tiene
como resultado que la vctima mortal, disminuida fsicamente en ese momento por la
herida mortal provocada por Caro y Agero, no puede evitar el robo consumado con
posterioridad. Es decir que el hecho describe claramente un hecho de homicidio
simple, un hecho de violacin de domicilio y un hecho de robo agravado, en un mismo
contexto de accin. Del facto, entonces, se desprende que la accin de matar fue para
robar..." (ver fs. 891 vta. a 892 lo resaltado nos pertenece). 3. Luego, cuando el a quo

brinda respuesta a la cuestin tercera (relativa a la calificacin legal del hecho),


sostiene que, cuando Agero y Caro forcejearon contra Guzmn, y alguno de ellos le
aplic distintas heridas mortales con un arma blanca, lo hicieron con la finalidad
evidente de concretar el robo, venciendo de esa manera la resistencia ofrecida por el
dueo de la casa para que no se consumaran los hechos (conexin ideolgica).
Agreg que el homicidio debe agravarse segn lo establecido por el art. 80 inc. 7mo., y
que no impide este encuadramiento penal el hecho de que la preordenacin de matar
surgiera en el lugar del hecho cuando ya haba violacin de domicilio para consumar
un robo. Ello as, porque la decisin de los asaltantes que desprecian la vida para
poder robar surge inequvocamente cuando hieren mortalmente a Guzmn con una
pualada que penetra en su cuerpo once centmetros luego de atravesar su mano
izquierda. "No hay duda que la accin homicida tal cual est descripta, encuadra en la
figura del homicidio simple: son dos personas que atacan a otra y concretan un hecho
evidentemente idneo para matar. Aqu muestran claramente el desprecio por la vida
de Guzmn eligindola como instrumento para apoderarse de la cosa ajena. De la
objetividad de los hechos surge que en la mente de los coautores por la manera de
actuar, estaba la intencin de matar..." (ver 918 vta. a 919 lo destacado es de nuestra
autora). IV. El problema a resolver en la presente impugnacin estriba en brindar el
correcto encuadre jurdico al hecho atribuido a Javier Lino Caro. Concretamente, debe
indagarse si resulta adecuado haber subsumido parte del mismo en el delito de
homicidio criminis causa (art. 80 inc. 7mo. C.P.), o si por el contrario dicho tramo del
suceso debe ser encuadrado en la figura de homicidio en ocasin de robo (art. 165
C.P.). 1. A manera de aclaracin preliminar, corresponde enfatizar que, una vez
declarada abierta la competencia por la va del motivo sustancial de casacin, este
Tribunal tiene la potestad para brindar la solucin jurdica adecuada del caso bajo
examen, aun valindose de argumentos distintos de los esgrimidos por los
impugnantes, siempre que deje inclumes los hechos fijados por el Tribunal a quo en
la sentencia de mrito y no se viole la prohibicin de la reformatio in peius arts. 456 y
479 C.P.P. (T.S.J., Sala Penal, "Nardi", S. n 88, 19/10/2000; "Cuello", S. n 39,
10/5/2001; "Gonzlez", S. n 66, 27/7/2001; "Sarsfield Novillo c/ Croce", S. n 100,
2/11/2001; "Angioletti", S. n 122, 27/12/2001 entre otros, cfr. Nez, Ricardo C.,
Cdigo Procesal Penal, Lerner, Crdoba, 1986, p. 484, nota 2). Tambin cabe aclarar
que, al constituir la sentencia una unidad, el hecho fijado por el tribunal de mrito
puede extraerse tambin de captulos distintos al especficamente destinado a
dilucidar dicha cuestin (T.S.J., Sala Penal, Moyano, S. 113, 27/9/1993; Pajn, S n
31, 24/7/1996; Montes, A. n 328, 3/9/1999; "Gonzlez", A. n 21, 21/2/2003). 2. A
partir de las anteriores aclaraciones, resulta conveniente resaltar que, tal como se ha
trascripto en varios tramos de la sentencia, el a quo tuvo por acreditado que, cuando
Caro o Agero causaron a Guzmn una herida mortal con un cuchillo, lo hicieron
despreciando su vida (dolo eventual homicida), con el evidente propsito de vencer su
resistencia, y as poder consumar el robo. En pocas palabras: los nombrados atacaron
violentamente a la vctima, despreciando su vida, para robarle. Esta es la plataforma
fctica a tener en cuenta a los fines de verificar el agravio del casacionista. 3. Ahora
bien, con respecto a la relacin existente entre las figuras del homicidio crminis causa
y el homicidio en ocasin de robo (art. 80 inc. 7mo., y 165 C.P.), esta Sala ya ha tenido
oportunidad de expedirse recientemente, en autos "Aguirre" (Sent. n 12, 14/3/2000).
Por lo tanto, resulta oportuno reiterar los conceptos all vertidos. Desde el punto de
vista dogmtico, se discute si los resultados mortales del art. 165 pueden ser
reprochados incluyendo o no a muertes dolosas, slo a resultados culposos o a stos
y los preterintencionales (Cfr. Breglia Arias y Gauna: "Cdigo Penal y leyes
complementarias. Comentado, anotado y concordado", Bs. As., Astrea, 1985, p. 552 a
557; Laje AnayaGavier, "Notas al Derecho Penal Argentino", t. II, Parte Especial, Ed.
Lerner, l995, p. 312; "Cuaderno de Doctrina y Jurisprudencia Penal": "La jurisprudencia
de la Suprema Corte de Buenos Aires, en relacin al homicidio en ocasin de robo"
por Leonardo Gabriel Pittevia, Ao IV. n 8, Ed. AdHoc, Bs. As. 1998, p. 667). Lo que

est fuera de discusin, por encontrarse ampliamente aceptado, es que cuando el art.
80 inc. 7 requiere que para su existencia debe existir en el agente una finalidad, la
misma slo es compatible con el dolo directo. En dogmtica, la mayor consecuencia
de este reconocimiento es que cuando concurre una circunstancia de esta naturaleza
el delito no puede atribuirse a ttulo de dolo eventual (Nez, Ricardo C., "Manual de
Derecho Penal", parte general, 4ta. edicin actualizada por Roberto Spinka y F.
Gonzlez, 1999, p. 189; Soler, Sebastin: "Derecho Penal Argentino", t. 2, p. 104, t. 4,
p. 258, Ed. Tea, Bs. As., 1983; Bacigalupo, Enrique: "Manual de Derecho Penal", Ed.
Temis, Bogot, 1998, p. 114; Vidal, Humberto: "Derecho Penal Argentino", parte
general, Ed. Advocatus, Crdoba, 1994, p. 123 y sgtes., para quien "estos elementos
sirven, frecuentemente para agravar la culpabilidad"; Fontn Balestra, Carlos: "Tratado
de Derecho Penal, t. II, parte general, 2da. Edicin, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 1990,
pgs. 53 y 264; Zaffaroni, Eugenio Ral: "Manual de Derecho Penal, Parte General",
sexta edicin, Ed. Ediar, Bs. As., p. 420). En igual sentido, esta Sala desde remotos
antecedentes (todos ellos analizados desde el ngulo del motivo formal del recurso de
casacin), ha requerido la descripcin del comportamiento con la especificacin de
circunstancias modales claramente reveladoras de sus componentes subjetivos
(T.S.J., Sala Penal, "Galndez", s. 1, 8/2/91; "Ferreyra", s. 71, 11/9/98). En esta ltima
se destac que, si se trata de una figura legal que acepta plurales elementos
subjetivos, como ocurre con el homicidio criminis causa, se debe individualizar cul de
ellas concurre en el caso concreto (As, tambin en "Pomilio", s. 9, 19/8/82; "Cliz", s.
12, 11/5/93; "Gimnez", s. 7, 26/2/98). Sentado entonces que la figura aplicada por el
Tribunal requiere un elemento subjetivo cuya ausencia determina el desplazamiento
de la figura, corresponde analizar, si conforme las circunstancias del caso, el resultado
mortal, que ha sido aseverado por el Tribunal a ttulo de dolo eventual, se compadece
con los extremos del tipo por el cual Caro viene condenado. En la coexistencia de las
figuras del art. 80 inc. 7 y 165 CP., ensea Nez, la regla es que corresponden a la
primera los casos en los cuales el ladrn ha vinculado ideolgicamente el homicidio
con el robo, sea como medio para cometerlo, ocultarlo, asegurar sus resultados o su
impunidad, sea como manifestacin de desprecio. Por el contrario contina, el art. 165
comprende los homicidios que son el resultado accidental de las violencias ejecutadas
con motivo u ocasin del robo. El homicidio es aqu un suceso eventual que altera el
designio del ladrn y que resulta de las violencias fsicas ejercidas por l para facilitar
o cometer el robo o para facilitar su impunidad, o de las violencias desenvueltas por la
vctima o terceros a raz de las violencias del autor, pues la ley, a diferencia de lo que
dispone respecto de las lesiones (art. 166 inc. 1), no requiere que el homicidio sea
causado por las lesiones ejercidas para realizar el robo, sino, lo que tiene mucha ms
amplitud, que el homicidio resulte del robo. El tipo del art. 165 es incompatible con la
preordenacin del homicidio respecto del robo, pero no lo es con el dolo del homicidio
simple (Nez, Ricardo C.: "Tratado de Derecho Penal", t. IV, 229 a 231, Ed. Lerner,
Bs. As., 1978) (el resaltado me pertenece). Se seala como ya se advirtiera que dicha
disposicin comprende todas las muertes que se originen en el proceso de violencia
desatado a raz de la consumacin o tentativa del robo y que no sean
preordenadamente dirigidas a preparar, facilitar, consumar, u ocultar el robo ni a
asegurar sus resultados o a procurar su impunidad, o la de otro, o por no haber
logrado el resultado perseguido. Por ello, el mbito de aplicacin no se restringe
nicamente a las muertes causadas culposamente, sino que tambin comprende
aquellas muertes causadas por la violencia propia del proceso ejecutivo del robo, de
sus secuelas posteriores en las que la muerte aparece como un resultado
preterintencional (Soler, Sebastin, ob. cit., t. 4, p. 258/259, bajo la forma de
responsabilidad culposa), y an aquellas en que la actitud subjetiva del autor que
tiende al robo, sea compatible con algunas de las formas de dolo admitidas por el
homicidio simple sin que se advierta una conexidad de causa final o impulsiva entre el
homicidio y el robo (Cfr. Laje AnayaGavier, ob.cit., pag. 312). 4. A partir de la doctrina
precedentemente consignada, cabe concluir que en el caso bajo examen, si bien es

cierto que la conducta de los asaltantes resulta compatible con un obrar doloso, los
datos fcticos establecidos en el hecho acreditado (punto III), no permiten calificarlo
como homicidio criminis causa (art. 80 inc. 7mo. C.P.), sino como homicidio con motivo
de robo (art. 165 ibidem). Lo anterior se debe a que, como arriba se ha resaltado (en el
punto 2), del hecho probado no resulta preordenado para consumar el homicidio, sino
que la conducta de los imputados se desenvuelve en un contexto de violencia, en que
existe resistencia de las vctimas, una de ellas armada, y en el que el uso del cuchillo
aparece como una circunstancia accidental, mxime si se advierte que no se asegur
la produccin de la muerte y que esta se produjo a posteriori. Esta situacin es
incompatible con el dolo directo exigido por el art. 80 inc. 7 C.P.. La intencin de
causar la lesin, con indiferencia del resultado que la misma produce (en el caso la
muerte) encuadra en el dolo eventual de homicidio que aparece receptado en el tipo
del art. 165 C.P.. Voto, por ello, afirmativamente a la presente cuestin. La seora
Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las
razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero
a su voto, expidindome en igual sentido. El seor Vocal doctor Luis Enrique Rubio
dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de
Battistelli, por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de
igual forma. A LA SEGUNDA, TERCERA Y CUARTA CUESTION: La seora Vocal,
doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I.1. El Dr. Eduardo Alberto Tarasconi,
en su carcter de letrado defensor del imputado Javier Lino Caro, invocando el motivo
formal de casacin (art. 468 inc. 2do. C.P.P.), se agravia de que el Sr. Fiscal de
Cmara, al momento de formular su alegato, a pesar de haber vislumbrado en el
debate una circunstancia agravante del hecho por el cual los imputados eran trados a
proceso, la cual consista en adjudicar que el homicidio (al que alude el art. 165 del
C.P.) fue cometido segn alguna de las motivaciones que describe el art. 80 inc. 7mo.
del C.P., se limit a solicitar el cambio de calificacin legal del hecho (homicidio
criminis causa en lugar del homicidio en ocasin de robo), no procediendo a ampliar la
acusacin, ponindolos en conocimiento de circunstancias por las que no haban sido
intimados los acusados (art. 388 C.P.P.). Ello sorprendi tanto a los imputados como a
sus defensores, y le impidi defenderse al Sr. Caro y a los dems imputados (arts. 172
incs. 1ro. y 3ro. C.Prov., y 71 C.P.P.). Sostiene que, a raz de la vulneracin del debido
proceso legal, y del derecho de defensa en juicio, resulta nulo el mentado acto de la
acusacin, el cual no es ms que la materializacin del concreto ejercicio de la accin
penal. Entonces, al desaparecer la acusacin, ello acarrea que la accin penal contra
su defendido Caro no haya sido ejercida, por lo cual el tribunal no puede emitir un
juicio condenatorio (ver fs. 936 a 939 vta.). 2. En subsidio, dentro del mismo motivo
formal de casacin (art. 468 inc. 2do. C.P.P.), el impugnante denuncia que, frente a los
nuevos hechos o circunstancias atribuidos a los imputados mediante la pieza
acusatoria volcada por el Fiscal de Cmara, el tribunal debi, an de oficio, proceder a
una nueva intimacin en contra de los trados a proceso en la cual se procediera a
describir todos y cada uno de los referidos elementos y circunstancias nuevas. Al
haber adoptado el a quo una actitud pasiva, la sentencia deviene nula, por haber
inobservado el derecho de defensa en juicio (arts. 18 C.Nac.; 39 y 40 C.Prov.; 388,
185 inc. 3ro. y 186 C.P.P.)(ver fs. 939 vta. a 940). 3. En subsidio, dentro del motivo
formal de casacin (art. 468 inc. 2do. C.P.P.), el recurrente se agravia de la
incongruencia existente entre el factum de la acusacin y el de la sentencia de
condena, ya que all se agregan circunstancias agravantes distintas a las contenidas
en la pieza acusatoria. Ello acarrea la vulneracin del derecho de defensa en juicio de
los trados a proceso, y torna nulo el fallo (arts. 18 C.Nac.; 39 y 40 C.Prov.; 1, 185 inc.
3ro., 186, 190 y 191 C.P.P.). Citando jurisprudencia de esta Sala, alega que el hecho
acreditado por el tribunal debe ser relatado en forma precisa, lo cual slo ocurre si se
hace una descripcin objetiva y subjetiva del mismo. En cuanto a esto ltimo, seala
que la descripcin subjetiva debe guardar correlacin con la calificacin legal
aceptada, de modo que si se trata de la tentativa de homicidio, la intencin de matar

debe surgir del relato; y si la figura en cuestin recepta plurales elementos subjetivos,
como ocurre con el homicidio criminis causa, se debe individualizar cul de ellos
concurre en el caso concreto (ver fs. 940 a 941 vta.). II. La respuesta brindada a la
primera cuestin, exime tratar las presentes, por haberse tornado abstractas. Es mi
voto. La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante da, a mi
juicio, las razones necesarias que deciden correctamente las presentes cuestiones.
Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. El seor Vocal doctor Luis
Enrique Rubio dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara
Esther Cafure de Battistelli, por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en
consecuencia, de igual forma. A LA QUINTA CUESTION: La seora Vocal doctora
Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I.1. En virtud del resultado de la votacin que
antecede, corresponde hacer lugar al recurso de casacin deducido por la defensa de
Javier Lino Caro. Por ello, y en virtud del efecto extensivo del presente recurso, debe
casarse parcialmente la sentencia nmero ochenta y uno, de fecha diez de abril de
dos mil tres, dictada por la Cmara en lo Criminal y Correccional de la ciudad de Villa
Dolores (Provincia de Crdoba)(arts. 452, 468 inc. 1 y 479 C.P.P.), en cuanto dispuso
declarar a Javier Lino Caro y Julio Leonardo Agero coautores responsables de los
delitos de homicidio calificado criminis causa, robo calificado por empleo de arma y
violacin de domicilio en concurso real (arts. 45, 80 inc. 7mo. 2do. y 3er. sup., 166 inc.
2do 1er. sup., 150 y 55 C.P.); y los conden a la pena de prisin perpetua, con costas;
y tambin en cuanto unific dicha pena impuesta a Caro, con la aplicada por la
Cmara Quinta del Crimen, de la ciudad de Crdoba, por sentencia n 45 de fecha
19/9/00, a la pena de tres aos de prisin, como coautor de los delitos de robo
calificado en grado de tentativa, violacin de domicilio reiterado (tres hechos), en
concurso real, producto de la unificacin con la pena que le aplicara la Cmara
Segunda del Crimen de la ciudad de Crdoba, por sentencia n 24 del 21/8/98, a la
pena de un ao y seis meses de prisin de ejecucin condicional, como coautor de
robo calificado en grado de tentativa, en la pena nica de prisin perpetua, con costas,
y declaracin de primera reincidencia (arts. 50 y 58 C.P.). En su lugar, corresponde
declarar a los nombrados como coautores responsables de los delitos de homicidio
con motivo u ocasin de robo, y violacin de domicilio en concurso real (arts. 45, 165,
150 y 55 C.P.). 2. Asimismo, corresponde ahora fijar la pena para ambos imputados.
La escala penal a considerar oscila entre diez y veinticinco aos de reclusin o prisin
(art. 55 C.P.). Como circunstancias agravantes, se computan las siguientes: *el
perjuicio ocasionado por la muerte de Guzmn y el dolor de sus seres queridos; *el
elevadsimo grado de violencia empleado para conseguir el desapoderamiento de las
vctimas; *la actitud posterior al delito, dejando atadas a las vctimas, a sabiendas de
que una de ellas estaba gravemente herida, lo cual revela un total desprecio hacia la
vida de los semejantes; *la modalidad empleada para llevar a cabo el hecho, con
asesoramiento de un partcipe primario, para as obrar con la seguridad del xito; y
*con relacin a Caro, sus antecedentes penales. Como circunstancias atenuantes,
tengo en cuenta: *sus edades; *el grado de instruccin; *medios de vida; y *su
ambiente social. En atencin a las pautas de mensuracin precedentemente
establecidas, estimo justo imponer a cada uno de ellos la pena de veintids aos de
prisin, accesorias de ley y costas. A su vez, corresponde unificar la pena impuesta a
Caro, con la aplicada por la Cmara Quinta del Crimen, de la ciudad de Crdoba, por
sentencia n 45 de fecha 19/9/00, a la pena de tres aos de prisin, como coautor de
los delitos de robo calificado en grado de tentativa, violacin de domicilio reiterado
(tres hechos), en concurso real, producto de la unificacin con la pena que le aplicara
la Cmara Segunda del Crimen de la ciudad de Crdoba, por sentencia n 24 del
21/8/98, a la pena de un ao y seis meses de prisin de ejecucin condicional, como
coautor de robo calificado en grado de tentativa, en la pena nica de veinticinco aos
de prisin, accesorias de ley, costas, y declaracin de primera reincidencia (arts. 9, 12,
40, 41, 50 y 58 C.P.; 550 y 551 C.P.P.). II. A su vez, corresponde declarar abstractas
las cuestiones segunda, tercera y cuarta. III. Sin costas, por las actuaciones en esta

sede, debido al xito obtenido (arts. 550 y 551 C.P.P.). Es mi voto. La seora Vocal
doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones
necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto,
expidindome en igual sentido. El seor Vocal doctor Luis Enrique Rubio dijo: Estimo
correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por
lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. En
este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal,
RESUELVE: Hacer lugar al recurso de casacin deducido por la defensa de Javier
Lino Caro. Por ello, y en virtud del efecto extensivo del presente recurso: I) Casar
parcialmente la sentencia nmero ochenta y uno, de fecha diez de abril de dos mil
tres, dictada por la Cmara en lo Criminal y Correccional de la ciudad de Villa Dolores
(Provincia de Crdoba)(arts. 452, 468 inc. 1 y 479 C.P.P.), en cuanto dispuso declarar
a Javier Lino Caro y Julio Leonardo Agero coautores responsables de los delitos de
homicidio calificado criminis causa, robo calificado por empleo de arma y violacin de
domicilio en concurso real (arts. 45, 80 inc. 7mo. 2do. y 3er. sup., 166 inc. 2do 1er.
sup., 150 y 55 C.P.); y los conden a la pena de prisin perpetua, con costas; y
tambin en cuanto unific dicha pena impuesta a Caro, con la aplicada por la Cmara
Quinta del Crimen, de la ciudad de Crdoba, por sentencia n 45 de fecha 19/9/00, a la
pena de tres aos de prisin, como coautor de los delitos de robo calificado en grado
de tentativa, violacin de domicilio reiterado (tres hechos), en concurso real, producto
de la unificacin con la pena que le aplicara la Cmara Segunda del Crimen de la
ciudad de Crdoba, por sentencia n 24 del 21/8/98, a la pena de un ao y seis meses
de prisin de ejecucin condicional, como coautor de robo calificado en grado de
tentativa, en la pena nica de prisin perpetua, con costas, y declaracin de primera
reincidencia (arts. 50 y 58 C.P.). En su lugar, declarar a los nombrados como
coautores responsables de los delitos de homicidio con motivo u ocasin de robo y
violacin de domicilio en concurso real (arts. 45, 165, 150 y 55 C.P.), e imponerles, a
cada uno de ellos, la pena de veintids aos de prisin, accesorias de ley y costas
(arts. 9, 12, 40 y 41 C.P.; 550 y 551 C.P.P.). A su vez, unificar la pena recin impuesta
a Javier Lino Caro, con la aplicada por la Cmara Quinta del Crimen, de la ciudad de
Crdoba, por sentencia n 45 de fecha 19/9/00, a la pena de tres aos de prisin,
como coautor de los delitos de robo calificado en grado de tentativa, violacin de
domicilio reiterado (tres hechos), en concurso real, producto de la unificacin con la
pena que le aplicara la Cmara Segunda del Crimen de la ciudad de Crdoba, por
sentencia n 24 del 21/8/98, a la pena de un ao y seis meses de prisin de ejecucin
condicional, como coautor de robo calificado en grado de tentativa, en la pena nica
de veinticinco aos de prisin, accesorias de ley, costas, y declaracin de primera
reincidencia (arts. 9, 12, 40, 41, 50 y 58 C.P.; 550 y 551 C.P.P.). II) Declarar abstractas
las cuestiones segunda, tercera y cuarta. III) Sin costas, por las actuaciones en esta
sede, debido al xito obtenido (Art. 550 y 551 C.P.P.). Con lo que termin el acto que,
previa lectura y ratificacin que se dio por la seora Presidente en la Sala de
Audiencias, firman sta y los seores Vocales todo por ante m, el Secretario, de lo
que doy fe.

Fallo N 27 de fecha 17/04/2006


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR
Fuero: PENAL
Ttulo Principal: HOMICIDIO CON ALEVOSA (ARTCULO 80 INCISO 2 CDIGO
PENAL) - REQUISITOS OBJETIVOS Y SUBJETIVOS DE DICHA AGRAVANTE.
PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: SALVAY, DANIEL ARNALDO
Demandado:
Objeto: P.S.A. HOMICIDIO CALIFICADO RECURSO DE CASACIN
Firmantes:
CAFURE DE BATTISTELLI
TARDITTI
BLANC DE ARABEL
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: CP 000000 0000 80 2do
Sumario:La alevosa, en cuanto circunstancia agravante del homicidio (art. 80 inc. 2
C.P.), exige objetivamente una vctima que no est en condiciones de defenderse, o
una agresin no advertida por la vctima capaz y en condiciones de hacerlo. Y
subjetivamente, que es donde reside su esencia, requiere una accin preordenada
para matar sin peligro para la persona del autor, proveniente de la reaccin de la
vctima o de un tercero. La incapacidad o la inadvertencia de la vctima puede ser
provocada por el autor o simplemente aprovechada por l.
Texto: SENTENCIA NUMERO: VEINTISIETE En la Ciudad de Crdoba, a los
diecisiete das del mes de abril de dos mil seis, siendo las once horas, se constituy en
audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, presidida por la
seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia de las seoras
Vocales doctoras Ada Tarditti y Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, a los fines
de dictar sentencia en los autos "SALVAY, Daniel Arnaldo p.s.a. Homicidio calificado
Recurso de casacin- (Expte. "S, 42/04), con motivo del recurso de casacin
interpuesto por el Fiscal de Cmara de Bell Ville, Dr. Telmo Alejandro Lpez Lema, en
contra de la Sentencia nmero quince, de fecha veintiuno de mayo de dos mil cuatro,
dictada por la Cmara en lo Criminal de Bell Ville. Abierto el acto por la Sra. Presidente
se informa que las cuestiones a resolver son las siguientes: 1) Es nula la resolucin
impugnada por haber omitido valorar elementos probatorios de valor decisivo para
tener por acreditada la figura agravada del homicidio por alevosa? 2) Ha vulnerado
el fallo impugnado el principio lgico de no contradiccin respecto del mismo extremo?
3) Qu solucin corresponde dictar? Las seoras Vocales emitirn sus votos en el
siguiente orden: Dras. Mara Esther Cafure de Battistelli, Ada Tarditti y Mara de las
Mercedes Blanc G. de Arabel. A LA PRIMERA Y SEGUNDA CUESTIONES: La seora
Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Por Sentencia n 15, de fecha
21 de mayo de 2004, dictada por la Cmara en lo Criminal de Bell Ville, resolvi, en lo
que aqu interesa: I) Declarar a DANIEL ARNALDO SALVAY, ya filiado, autor

penalmente responsable de los delitos de homicidio simple (arts. 45 y 79 del C.P.) un


hecho, nominado primero-; de Amenazas simples (arts. 45 y 149 bis -1er prrafo, 1er.
supuesto- del C.P-) un hecho, denominado segundo-, y de Encubrimiento (arts. 45,
277, 1 inc. c del C.P.) un hecho, nominado tercero-, todo en concurso real (art. 55
del C.P.) por los que viniera requerido en el requerimiento de citacin a juicio a fs.
609/639 y condenarlo a la pena de veinte aos de prisin, accesorias legales y costas
(arts. 410, 412, 550 y 551 del C.P.P. y 9, 12, 40 y 41 del C.P)... (fs. 753 vta.). II.
Contra dicho pronunciamiento, interpone recurso de casacin el Sr. Fiscal de Cmara
de Bell Ville, Dr. Telmo Alejandro Lpez Lema (fs. 756/762). 1. Primera cuestin: con
sustento en el vicio formal de casacin (art. 468 inc. 2 del Cdigo Procesal Penal),
denuncia la nulidad absoluta de la sentencia, en trminos de los artculos 185 inc. 2 y
186 del C.P.P., por defectos de fundamentacin lgica y legal (arts. 155, de la Const.
Prov. y 18, de la Const. Nac.), que afectan la debida intervencin del Ministerio Pblico
Fiscal en el proceso (art. 185, inc. 2 del C.P.P.). A juicio del recurrente, el
sentenciante, al emitir conclusiones dubitativas sobre el lugar y mecnica del hecho,
incurre en el vicio de fundamentacin omisiva y contradictoria, cuestionamientos stos
que son los nicos permitidos por el estndar de revisin casatoria. Cita
Jurisprudencia del T.S.J., Sala Penal, recada en Nieva, A. n 114, 1/7/97, Bona, S.
n 109, 11/12/00. Bajo el rtulo de falta de fundamentacin (art. 413, inc. 4 del
C.P.P.), y tras reproducir la parte pertinente de la sentencia (fs. 40), concluye que el
Tribunal ha procurado fundar su duda acerca del lugar en que la vctima fue muerta,
en la ausencia de rastros de violencia tanto en su vivienda, como en el vehculo de
Santiago Daniel Usategui. Con respecto a la vivienda del imputado, si bien tuvo por
cierto que el propio Salvay reconoci haber limpiado las manchas de sangre en ese
lugar, circunstancia sta que lo sindicara como autor del homicidio de Carmen
Adriana Villafae de Porporatto, no obstante arriba al estado de duda sobre el sitio
donde tuvo lugar el hecho. En consecuencia, infiere, la sentencia impugnada omite
valorar elementos probatorios pertinentes y decisivos para determinar el lugar donde
ocurri el suceso que se juzga. Alude puntualmente a los testimonios de Marcelo
Fabin Porporato y Miguel Angel Besso, que coincidieron en la franja horaria,
aproximadamente a la medianoche, en la que vieron estacionado el automvil Fiat
Palio, de Santiago Daniel Usategui (a cargo de Daniel Arnaldo Salvay), frente a la casa
de la vctima. La testigo Alicia Beatriz Jozami, entre las 00:15 y 00:20,
aproximadamente, esto es quince minutos despus aade-, lo vio estacionado en la
subida donde se encuentra la entrada de la casa del imputado Daniel Arnaldo Salvay.
Por ltimo, segn el testimonio de Csar Domingo Sappei, siendo aproximadamente
las 00.30 hs., media hora ms tarde de la que lo viera Alicia Jozami, el vehculo estaba
estacionado sobre una subida que da al frente de la casa de Daniel Arnaldo Salvay,
esto es en el mismo lugar donde lo divisara Jozami repara el recurrente-. El imputado
Salvay, al declarar en el debate, reconoce que cuando llegaron los Sappei a su casa, o
sea a las 00:30 horas, corri el cuerpo de la vctima hacia el pasillo con la finalidad de
ocultarla. Del repaso de los testimonios surge, deriva el recurrente, que Salvay fue
visto a las 00:00 horas, del da en que se cometi el hecho, estacionado al frente de su
propia vivienda y entre las 00:15 y las 00:30 hs., detenido en frente a la casa de la
vctima. Salvay reconoci que corri el cuerpo de la vctima, -destaca-, para que no lo
vieran los Sappei, que segn ellos testificaron, llegaron entre las 00:15 y las 00:30 hs.
Esboza a continuacin que el impetrante se ha limitado a transcribir las declaraciones
de los testigos mencionados, pero omite valorarlos como pertinentes y decisivos, en
oportunidad de superar la duda sobre el lugar donde fue cometido el hecho. A los
mismos efectos, denuncia la omisin de valoracin del acta de secuestro de la llave de
la vivienda de la vctima (fs. 81), incorporada por su lectura, de la cual surge que fue
encontrada en un terreno baldo colindante con la casa del condenado Daniel Arnaldo
Salvay; como as tambin objeta la falta de mrito de la conclusin pericial que
dictamin que se dio muerte a la vctima, con un cao y piedras (conforme declaracin
de Salvay, de procedencia de su propia casa), elementos que fueron enterrados por el

imputado, conjuntamente con la vctima. A continuacin, abunda en argumentos


tendientes a sustentar la denuncia de fundamentacin omisiva, al no haberse meritado
prueba de valor dirimente, tendiente a probar que la vctima fue ultimada en su
domicilio, circunstancia fctica que reviste importancia decisiva, en orden a la
pretendida calificacin de homicidio calificado por alevosa (art. 80, inc. 2, segundo
supuesto, del C.P.P.). Ello es as, fundamenta, porque la misma conduce a la
consecuencia inexorable de que el imputado, previo asegurarse que, Carmen Adriana
Villafae de Porporatto, se encontraba sola (conforme quedara fijado el hecho),
concurri a su domicilio, con el automotor que haba pedido momentos antes y all,
mediante algn engao que ocultara su intencin homicida, llev a su suegra hasta su
domicilio en dicho automotor, con la finalidad de colocarla en un estado de total
indefensin y proceder a matarla, golpendola con el cao y las piedras, desde atrs.
A modo de colofn, se agravia de la fundamentacin omisiva y contradictoria de la
sentencia, que conduce a la cuestionada calificacin de homicidio simple, desechando
la circunstancia agravante del homicidio calificado por alevosa. 2. Segunda cuestin:
bajo el rtulo, ahora, de fundamentacin contradictoria (art. 413, inc. 4 del C.P.P.) y
luego de transcribir el razonamiento sentencial en orden a la mecnica del hecho,
postulando que no existieron elementos probatorios conducentes a determinar, con el
grado de certeza requerido, que el autor haya actuado en forma premeditada y con
alevosa sorprendindola de atrs, resulta contradictorio con lo que el sentenciante
sostuviera a fs. 26, segn el testimonio de Gerardo Rubn Tubello, prestado a fs.
34/35, ratificado a fs. 442 y oralizado en el debate, que el imputado pas a las cabinas
telefnicas y efectu llamadas (cuyo ticket obra a fs. 37 y 38) al telfono de los padres
de Ricardo Pedro Porporatto (cfr. informativa de fs. 446), para determinar que a esa
hora, ste se encontraba all, asegurndose de esta manera que Carmen Adriana de
Porporato se encontraba sola en su domicilio, lo cual es inherente a un fro proceso
deliberativo propio del hecho premeditado. Cita doctrina (fs. 759 vta.). De la
confrontacin de estas dos conclusiones contrapuestas, se evidencia la contradiccin
invocada, asevera y es motivo de la nulidad que solicita, al amparo del art. 413 inc. 4
del C.P.P.. Encuentra configurado idntico vicio, que surge entre la conclusin
dubitativa del sentenciante, al no existir elementos probatorios en autos que le
permitan concluir, con la certeza requerida, que el autor haya actuado con alevosa
sorprendindola de atrs y la fijacin del hecho, en estos trminos: posiblemente,
valindose de un cao le aplic a Carmen Villafae de Porporato, desde atrs, un
golpe en la parte posterior de la cabeza. Explicita su agravio, cuestionando que a fs.
42 el sentenciante no tiene certeza de que el autor haya actuado con alevosa
sorprendindola de atrs, y luego a fs. 48, al fijar el hecho que estim acreditado,
concluye en forma contradictoria. III. Por dictamen P-n 555, el Sr. Fiscal General
Adjunto de la Provincia, mantiene el recurso deducido (fs. 772/774). IV. En orden a lo
que aqu es objeto de examen, la sentencia exhibe las siguientes constancias: 1.
Como primer hecho, se atribuy a Salvay el siguiente: ...En la localidad de Pascanas,
entre las veintitrs y treinta horas del da tres de enero de dos mil tres y la una hora
con cinco minutos del da cuatro de enero de dos mil tres, el imputado Daniel Arnaldo
Salvay, previo asegurarse que su suegra Carmen Adriana Villafae de Porporato se
encontraba sola, concurri al domicilio sito en calle General Paz n 383, arribando al
mismo a bordo del automotor marca Fiat, modelo Palio, dominio DCQ 230, que
momentos antes le haba sido prestado por su propietario Santiago Daniel Usategui y
mediante algn tipo de engao y con la intencin de quitarle la vida a la nombrada
habra logrado trasladar a la Villafae de Porporato desde ese lugar hasta su vivienda,
sita en calle Maip n 221, una vez all, habiendo logrado el imputado que la vctima se
encontrara totalmente indefensa, como as tambin las condiciones para actuar sobre
seguro y sin riesgo alguno para l, lugar donde el prevenido Salvay, en alguna de las
dependencias de ese domicilio, posiblemente valindose de un cao le aplic a
Carmen Villafae de Porporato, desde atrs de ella, un golpe en la parte posterior de
la cabeza, provocndole una herida cortante, de bordes netos, en sentido vertical por

detrs del vrtex, posteriormente y valindose de un trozo de piedra o con el mismo


cao, le asest un golpe en la parte posterior de la cabeza, por detrs de la oreja
derecha, provocndole una herida desgarrada, con gran infiltrado sanguneo que
abarca tambin a la citada en primer trmino, con fisuras en el plano seo subyacente
y finalmente, le asest un tercer golpe a unos siete centmetros por detrs de la oreja
izquierda, provocndole una herida oblicua, desgarrada, ubicada a siete centmetros
por detrs de la oreja izquierda, con escaso infiltrado hemtico, provocando su deceso
los traumatismos craneanos aplicados en la regin posterior de la cabeza y
nombrados en primer trmino... (fs. 725 vta./726). Por no estimarlos acreditados, al
fijar finalmente el hecho dado por cierto, la Cmara excluy del relato tanto el lugar del
hecho sindicado en la acusacin -la vivienda del imputado- como as tambin el modo
de ocurrencia del mismo -con la vctima indefensa y en condiciones de actuacin
sobre seguro y sin riesgo para Salvay- (fs. 748 vta./749). Ello motiv que se enervara
la calificante de la alevosa requerida por el Ministerio Pblico (art. 80 inc. 2, C.P.) y
se condenara a Salvay slo por homicidio simple (art. 79,C.P.). 2. En orden al primer
extremo, esto es, el lugar donde Salvay dio muerte a su suegra, la Cmara tuvo en
cuenta "que el propio imputado reconoce haber limpiado las manchas de sangre
obrantes en su vivienda, la ausencia de rastros de violencia en la vivienda de la
vctima tal como lo afirman Ricardo Pedro Porporato y su hija Rosana Mabel Porporato
en sus declaraciones y el polica Mauricio Fusai al constituirse en la misma con
posterioridad a la comisin de este hecho; como as tambin la inexistencia de rastros
en el vehculo de Santiago Daniel Usategui hacen que no podamos aseverar el lugar
en que la misma fue muerta..." (fs. 744 vta./745). 3. Y en lo relativo a la mecnica del
hecho, la a quo valor que "el Sr. Mdico Forense... dice en primer trmino que 'el
ataque fue desde atrs de la vctima... que la primera y segunda herida no se
producen una detrs de la otra, porque al pegarle en el vrtex la persona pierde la
conciencia y cae hacia adelante. Al producirse el primer golpe cay al suelo. El
segundo golpe ha sido ocasionado con el cuerpo en el suelo; este segundo golpe
puede haber sido en vida o ya muerta... Los golpes se produjeron en un corto tiempo.
Al recibir el primer golpe puede haber habido una respuesta por parte de la vctima
que determine un giro con cambio de posicin de la cabeza. Si la mujer hubiera
percibido que iba a ser golpeada, los antebrazos tendran que tener algn tipo de
lesin por la posibilidad de la defensa, sealando que esto es una apreciacin suya
basada en las estadsticas y distintas escuelas, hay un elevado porcentaje que dice
que la vctima intenta algo, pudo haber hudo o corrido y que la golpearan de atrs, la
vctima no tiene golpes en antebrazos ni material en las uas. Afirma que despus del
primer golpe la vctima cae decbito ventral y los otros dos golpes son decbito
ventral'. Estos dichos no encuentran apoyatura ms que en la opinin personal del
forense, por cuanto no hemos podido determinar en autos el lugar donde se produjo la
muerte de la vctima, con mayor dificultad se nos torna determinar en qu posicin
estaban las partes cuando la vctima recibi los golpes y cul fue la conducta y si hubo
o no actitud defensiva de la vctima, es ms, hasta dnde podemos aseverar con las
probanzas de autos, si la vctima estaba sentada o parada o apoyada en algo, si al
primer golpe cay y el segundo fue dado cuando la misma se encontraba en el suelo,
no existiendo elementos probatorios en autos que nos lleven a la conclusin con la
certeza requerida de que el autor haya actuado 'en forma premeditada y con alevosa
sorprendindola de atrs' ya que lo que aflora de toda esta valoracin es un estado de
duda que debe favorecer al autor, ya que bien puede haber existido una discusin
previa entre la vctima y el autor que haya provocado el desenlace conocido..." (fs. 745
y vta.). V. Los agravios trados a consideracin por el recurrente, en la medida que
confluyen a cuestionar la fundamentacin de la sentencia, en cuanto resolvi condenar
a Salvay como autor de homicidio simple (art. 79 del C.P) y descart la alevosa en la
modalidad de su ejecucin. 1. En primer lugar, es menester sealar que la
impugnacin bajo anlisis se dirige contra una conclusin del Tribunal de mrito,
favorable al imputado, por aplicacin del principio del in dubio pro reo y que los

agravios presentados se ajustan al estrecho estndar de revisin fijado para tales


sentencias, en tanto achacan al decisorio los vicios de fundamentacin omisiva y
contradictoria (T.S.J., Sala Penal, A. n 114, 1/7/1997, Nieva; S. 109, 11/12/2000,
"Bona", S. n 55, 22/6/2003, Fassi). 2. Ingresando ya al preciso objeto de examen,
estimo til recordar, aunque el reproche se dirija contra la motivacin fctica del
decisorio, cules son los requisitos tpicos sobre los cuales debe versar dicho
razonamiento. Sobre el punto, es pacfica la doctrina en sealar que la alevosa exige,
objetivamente, una vctima que no est en condiciones de defenderse, o una agresin
no advertida por la vctima capaz y en condiciones de hacerlo. Y subjetivamente, que
es donde reside su esencia, requiere una accin preordenada para matar sin peligro
para la persona del autor, proveniente de la reaccin de la vctima o de un tercero. La
incapacidad o la inadvertencia de la vctima puede ser provocada por el autor o
simplemente aprovechada por l (Conf. Nez, Ricardo C., Derecho Penal Argentino,
Parte Especial III, Omeba, p. 37, en el mismo sentido, Creus, Carlos, Derecho Penal,
Parte especial, Tomo 1, 6, edicin actualizada y ampliada, 2 reimpresin, Astrea, Bs.
As., 1999, p. 20; Donna, Edgardo Alberto, Derecho Penal Parte especial Tomo I,
Rubinzal-Culzoni, Santa fe, 1999, p. 41; Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino
T.E.A., Bs. As., 1970, T. III, p. 23 y sgtes.). 3. Pues bien; contrastada la prueba reunida
con tales postulados, encuentro razn en la crtica del recurrente. a) Tanto el lugar
como el efectivo modo en que sucedi el hecho tienen ntima conexin en orden a la
configuracin de la agravante del artculo 80 inc. 2 del Cdigo Penal y es tal el motivo
por el cual efecto un tratamiento conjunto de las dos cuestiones postuladas por el
impugnante. Ahora bien; sobre dichos extremos y ms all de los elementos de juicio
concretamente puntualizados por la sentenciante -segn se transcribi supra (IV.2 y
IV.3)- conforman el cuadro convictivo las siguientes pruebas: a.1) En su declaracin, el
imputado Salvay neg el hecho. En lo que aqu interesa, dijo haber encontrado aproximadamente a las 12 de la noche, al regresar a su domicilio por haberse
frustrado una salida nocturna- a su suegra muerta, en el suelo. Manifest no saber qu
sucedi, agregando que acostumbra a dejar su casa abierta, sin llave. Explic que su
primera reaccin fue salir corriendo hacia el auto que haba pedido prestado a Daniel
Usategui, pero como pens que "nadie le iba a creer", regres a la casa, tom la
pistola para suicidarse, pero al no animarse, "tir unos tiros por la ventana". Relat que
al llegar los Sapei, escondi el cuerpo corrindolo hacia el pasillo, y que despus
"limpi un poco la sangre y se fue a la Y.P.F. a devolver el auto a Usategui", quien lo
llev otra vez hasta las cercanas de su casa. Al llegar a su casa, tap el cadver con
un mameluco, se higieniz, se cambi y se dirigi otra vez a la Y.P.F. y de all a la
confitera, donde volvi a encontrarse con Usategui, a quien le coment que "se iba a
pegar un tiro". Dieron un par de vueltas en el auto, Usategui lo dej en la plaza y
Salvay regres caminando a su casa. Sin saber qu hacer, decidi "tirarla para que no
la encontraran y no le pudieran hacer nada a l"; narr haber cargado a su suegra en
un carrito, tirndolo del mismo con el tractor. Afirm que enterr junto al cuerpo todo lo
que se encontraba arriba del carrito, incluidas una media sombra y unas piedras
calizas que tiene en el patio de su casa (fs. 727 vta./728, 729/731 vta.). Justific las
dos llamadas que hizo al domicilio de su suegro a la medianoche, en la intencin de
avisar que "iba a sacar una caja de cambio del campo de l", al tiempo que neg
haber tenido problemas con "doa Carmen", quien pese a la separacin con su hija,
segua invitndolo a comer (fs. 728 vta./729). Seal a un tal "Chama" Acua como el
autor del homicidio y se excus con su amigo Usategui, a quien no record haberle
dejado un mensaje amenazante en su celular (fs. 729). a.2) El Agte. Mauricio Fusai
narr que a las 9.30 del 4 de enero, se present en la dependencia Ricardo Pedro
Porporato, esposo de Carmen Villafae, anoticiando que a las 23 hs. se ausent de su
domicilio -quedando su seora all- y que instantes despus (23.15 o 23.20 hs.), al
llegar a la casa de su padre son dos veces el telfono, cortndose la comunicacin al
atender en ambas oportunidades. Refiri Porporato que aproximadamente a la 01.20
hs., su hija le pregunt si su esposa estaba all y al responderle negativamente,

aqulla se retir del lugar. Aproximadamente a las 6.15 hs. de ese da, regres a su
domicilio, siendo atendido por su hija Rosana quien le inform que Carmen Villafae
no haba regresado en toda la noche. Indag infructuosamente con sus suegros y en
el campo de su propiedad y volvi a la localidad a dar cuenta a la polica. Segn Fusai,
Porporato le coment que "durante esa maana se dio cuenta de que faltaba una de
las llaves que abre la puerta de la cocina y que esa cerradura hace unos meses que
fue cambiada y las llaves de esa puerta son dos, una queda en un llavero que se halla
pegado a la puerta y otra, si alguien sale, la deja en un lugar escondida,
concretamente en una alacena que se encuentra en el garate, para que cuando
regrese algn integrante de la familia la busque all, no encontrando la llave
mencionada en dicho lugar, presumiendo que su esposa haba cerrado con llave y se
la haba llevado, como si ella hubiera de regresar en un momento". Neg que la
relacin entre su esposa y su yerno fuera "de las mejores", a raz de la separacin de
su hija y agreg que aqulla se haba enojado mucho con Salvay por haberle ste
pegado a su hija Rosana (fs. 732/735). a.3) Rosana Mabel Porporato, hija de la occisa,
dijo haber salido de la casa a las 10 de la noche y regresado a la 1.05, hora en que su
madre ya no estaba all. Not que la puerta del frente y la del costado estaban con
llave, la luz del comedor y el televisor prendidos. Supuso entonces que su madre
haba salido llevndose la llave consigo. Pero luego constat que la llave de la puerta
se encontraba correctamente colocada en el cerrojo de la cerradura, mientras que la
otra llave colgaba en el lugar habitual junto a la puerta, sin poder entender "cmo era
que las dos puertas estuvieran cerradas y las llaves estuvieran dentro de la misma,
desconociendo que pudiera existir un duplicado de alguna de las dos puertas de
ingreso a la vivienda". Coincidi con su padre en cuanto a la costumbre familiar de
dejar la llave escondida al salir (fs. 736 vta./737). a.4) El testimonio del polica Rubn
del Valle Faras ilustra los elementos hallados junto al cadver de Carmen Villafae de
Porporato: una media sombra color verde con blanco -envolvindolo-, una bolsa de
nylon cubrindole el rostro, un vestido celeste y blanco, un trozo de cao, una soga,
unas piedras, un par de sandalias negras (fs. 736 vta./737). a.5) El informe de autopsia
da cuenta de una herida cortante, de bordes netos, ubicada por detrs del vrtex,
producida con un elemento de superficie lisa (cao, hierro, varilla, etc.); una herida
oblicua desgarrada, a 7 cmts. por detrs de la oreja izquierda; otra herida desgarrada,
por detrs de la oreja derecha. La primera y la ltima son "necesariamente mortales", y
fueron inferidas por distintos elementos: uno de superficie lisa, y el otro irregular
(piedra o tronco; fs. 736 y vta.). a.6) La sentenciante colige que Salvay saba que su
vctima estaba sola. Lo hace en funcin de que segn Rosana Porporato, el imputado
haba concurrido al domicilio aproximadamente entre las 21 y 21.30 hs., oportunidad
en que aqulla le haba referido que saldra a comer con su hija a una pizzera,
indicndole la hora en que lo hara (fs. 737 y vta.). Se agrega a ello el testimonio de
Gerardo Tubello y la informativa correspondiente, que acreditan que Salvay efectu las
llamadas al domicilio de los padres de Ricardo Porporato, asegurndose que ste se
encontraba all y no acompaando a Carmen Villafae. a.7) Marcelo Porporato y
Miguel Angel Besso vieron el auto de Usategui estacionado en frente del domicilio de
la occisa, en la medianoche del hecho (fs. 737 vta./738). a.8) Santiago Daniel Usategui
corrobor los dichos de Rosana Porporato al mencionar haber visto a sta y a su
amigo Salvay conversando en la puerta del domicilio de ella. Dijo tambin que ms
tarde, al encontrarse con el encartado ste le anticip que probablemente le pedira
prestado el vehculo para salir "porque tena una minita", pero que le iba a confirmar
telefnicamente, cosa que as hizo aproximadamente a las 23.25 hs. Relat que
Salvay utiliz el auto por el espacio de unos 40 o 50 minutos y que al llegar lo vio con
"manchas de suciedad en los antebrazos", transpirado, desarreglado en sus cabellos y
muy nervioso (fs. 739/740). a.9) Csar Domingo Sapei se present esa noche,
aproximadamente a las 12.30 hs., en el domicilio de Salvay. Vio el coche de Usategui
estacionado y golpe a la puerta sin ser atendido primero; al insistir, Salvay respondi
a travs del ventiluz de la puerta de ingreso, dndole la impresin de que se

encontraba acompaado. Resalt que se escuchaba muy elevado el volumen de la


radio y del televisor (fs. 740 y vta.). a.10) Enio Vasconi confirm que al volver Salvay al
bar, se encontraba desarreglado, despeinado, transpirado y nervioso (fs. 740 vta.).
a.11) El polica Rubn del Valle Faras transmiti los dichos de Alicia Jozami, segn la
cual entre las 0.15 y las 0.20 hs. escuch una serie de disparos de arma de fuego,
provenientes de la casa de Salvay; y a levantarse vi que en dicha vivienda se
encontraba estacionado el vehculo de Usategui (fs. 740 vta./741). a.12) El menor
Juan Pablo Corti corrobor que Sapei estuvo en el domicilio de Salvay entre las 0.15 y
0.20 hs., y que all se encontraba el Fiat Palio rojo (fs. 741). a.13) En cuanto a los
elementos con los que el imputado acometi contra su vctima, el informe de autopsia
menciona "uno de superficie lisa y el otro, de superficie irregular, tal como piedra o
tronco". Al serles exhibidos los elementos enterrados junto al cadver, el mdico
forense afirm que tanto el cao como las tres piedras halladas renen las
caractersticas idneas para causar las lesiones que presentaba Carmen Villafae de
Porporato. Record adems el Tribunal que una de las piedras -la de forma triangularexhiba una mancha de sangre, y que el cao y las piedras eran similares a sendos
objetos encontrados en el domicilio del imputado (dato corroborado por Ricardo y
Rosana Porporato; fs. 741 vta./742 vta.). a.14) En un lote baldo cercano a la casa del
imputado, se hall la llave correspondiente a la puerta de la cocina de los Porporato.
a.15) En lo atinente a la mecnica del hecho, el mdico forense Martnez estim que
"el ataque fue desde atrs de la vctima... que la primera y segunda herida no se
producen una detrs de la otra, porque al pegarle en el vrtex la persona pierde la
conciencia y cae hacia delante. Al producirse el primer golpe cay al suelo. El segundo
golpe ha sido ocasionado con el cuerpo en el suelo; este segundo golpe puede haber
sido en vida o ya muerta... Los golpes se produjeron en un corto tiempo. Al recibir el
primer golpe puede haber habido una respuesta por parte de la vctima que determine
un giro con cambio de posicin de la cabeza. Si la mujer hubiera percibido que iba a
ser golpeada, los antebrazos tendran que tener algn tipo de lesin por la posibilidad
de la defensa, sealando que esto es una apreciacin suya basada en las estadsticas
y distintas escuelas, hay un elevado porcentaje que dice que la vctima intenta algo,
pudo haber huido o corrido y que la golpearan de atrs, la vctima no tiene golpes en
antebrazos ni material en las uas..." (fs. 745 y vta.). b) Pues bien; el marco convictivo
arriba reseado arroja diversos indicios que debieron valorarse en conjunto a los fines
de determinar el lugar en el que Carmen Villafae fue muerta y las circunstancias en
que ello ocurri. b.1) Surge de la sentencia que el a quo acepta: que el imputado
limpi las manchas de sangre obrantes en su vivienda, la ausencia de rastros de
violencia en la morada de la vctima, la inexistencia de rastros de violencia en el auto;
en base a estos indicios, concluye que no puede aseverarse el lugar en que Carmen
Villafae fue ultimada (fs. 745, y al fijar el hecho indica como lugares posibles "el
domicilio del imputado, de la vctima, dentro del auto o en la calle" (fs. 746). Aparece
evidente que el anlisis de los indicios fue parcial, pues no tuvo en cuenta el lapso
transcurrido desde que Salvay busc a la vctima en su casa, el traslado en el vehculo
que no tiene signos de violencia, el cadver sangrante en la vivienda de aqul, el
enterramiento del cuerpo en otro lugar con los elementos que haba causado la muerte
y que son similares a otros que se encuentran en la casa del imputado, la conducta
posterior de ste al devolver el auto a su amigo y el aspecto y nerviosismo que varios
advirtieron en su persona. El anlisis en conjunto que se propicia, podra tener
resultado dirimente en relacin al lugar del hecho. b.2) En lo que refiere a los extremos
que sustentan la agravante de alevosa sostenida por el Ministerio Pblico, el a quo
sostiene al responder la segunda cuestin, que "existe un estado de duda en cuanto a
la mecnica del hecho, esto es, la forma en que el mismo fue llevado a cabo" (fs. 752).
Empero, sienta dicha duda en circunstancias hipotticas que dejan de lado los hechos
objetivos probados que -analizados en conjunto- podran sealar la premeditacin de
lo que ocurri a posteriori, y el actuar doloso. Tales indicios son: el aseguramiento
telefnico de que la vctima estaba sola, el traslado en un automvil que solicit

prestado a un amigo, el cierre de la casa llevndose consigo la llave que no era lo


acostumbrado, el hallazgo de la llave en un baldo contiguo a la vivienda de Salvay, el
acometimiento con golpes reiterados en la parte posterior de la cabeza, la conflictiva
familiar existente entre el imputado y su cnyuge -hija de la vctima-, el estado de
indefensin de Carmen Villafae al ser conducida y buscada por el encartado, la
inexistencia de rastros indicativos de ataque por parte de la vctima (golpes o rasguos
en el cuerpo del imputado) o de defensa (elementos en las uas de la vctima), el
posterior enterramiento del cuerpo. "La existencia de una discusin previa entre la
vctima y el autor, que haya provocado el desenlace conocido" es una hiptesis del
sentenciante que no tiene asidero en prueba alguna, ni se compadece con las
circunstancias anteriores, especialmente la bsqueda y el traslado de la mujer a su
casa, que no aparece justificado en razn del conflicto familiar preexistente. c) Con
todo lo expuesto, estimo que deviene arbitrario el rechazo del tramo de la acusacin
que refiere a la indefensin de la vctima y las condiciones de actuacin sobre seguro
y sin riesgo alguno, extremos stos fundantes del tipo del homicidio agravado por la
alevosa (art. 80 inc. 2, C.P.). Ello as, en tanto la Cmara efecta una valoracin
fragmentaria de los indicios, olvidando que la fuerza convictiva de stos reside en su
apreciacin conjunta, tal como lo ha dicho el ms Alto Tribunal de la Nacin: cuando
se trata de una prueba de presunciones... es presupuesto de ella que cada uno de los
indicios, considerados aisladamente, no constituya por s la plena prueba del hecho al
que se vinculan -en cuyo caso no cabra hablar con propiedad de este medio de
prueba- y en consecuencia es probable que individualmente considerados sean
ambivalentes (C.S.J.N., Martnez, Saturnino, 7/6/88, Fallos 311:948; cfr. T.S.J., Sala
Penal, S. n 45, 28/7/98, Simoncelli; A. 32, 24/2/99, Vissani, A. n 520, 26/12/01,
"Luna"; A. n 176, 7/6/02, "Lpez"; S. n 9, 09/03/06, "Actuaciones labradas en...
'Sntora'", entre otros.). Voto, pues, afirmativamente. La seora Vocal doctora Ada
Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante, da, a mi juicio, las razones necesarias que
deciden correctamente las presentes cuestiones. Por ello adhiero a su voto,
expidindome en igual sentido. La seora Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc
G. de Arabel, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara
Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en
consecuencia, de igual forma. A LA TERCERA CUESTION: La seora Vocal doctora
Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Atento al resultado de la votacin que
antecede, corresponde hacer lugar al recurso deducido, y anular parcialmente la
sentencia impugnada, slo en cuanto no hizo lugar a la agravante de alevosa (art. 80
inc. 2, C.P.) peticionada por el Ministerio Pblico Fiscal en relacin al delito de
homicidio por el que fuera condenado. Asimismo debe anularse la pena impuesta para
el concurso real de ste hecho con los dos restantes de amenazas -segundo hecho- y
encubrimiento -tercer hecho-. II. En consecuencia, deben reenviarse los presentes al
Tribunal de Origen, para que dicte un nuevo pronunciamiento conforme a derecho en
cuanto al hecho primero y adece la pena impuesta a la solucin que adopte. Sin
costas en la Alzada (arts. 550 y 552, C.P.P.). As voto. La seora Vocal doctora Ada
Tarditti, dijo: La seora Vocal preopinante, da, a mi juicio, las razones necesarias que
deciden correctamente las presentes cuestiones. Por ello adhiero a su voto,
expidindome en igual sentido. La seora Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc
G. de Arabel, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara
Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en
consecuencia, de igual forma. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por
intermedio de su Sala Penal, RESUELVE: Hacer lugar al recurso de casacin
interpuesto por el Fiscal de Cmara de Bell Ville, y en consecuencia: I) Anular
parcialmente la sentencia n 15, de fecha 21 de mayo de 2004, dictada por la Cmara
en lo Criminal de Bell Ville, slo en cuanto declar a Daniel Arnaldo Salvay autor
penalmente responsable del delito de homicidio simple (arts. 45 y 79 del C.P.) un
hecho, nominado primero- y le impuso, por el concurso real de ste con los restantes
hechos de amenazas simples (hecho segundo) y encubrimiento (hecho tercero), la

pena de veinte aos de prisin, accesorias legales y costas. II) Reenviar los presentes
al Tribunal de Origen para que dicte un nuevo pronunciamiento conforme a derecho.
III) Sin costas en la Alzada. Con lo que termin el acto que, previa lectura y ratificacin
que se dio por la seora Presidente en la Sala de Audiencias, firman sta y las
seoras Vocales de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, todo por ante m,
el Secretario, de lo que doy fe.

"Tarditi, Matas Esteban s/homicidio agravado por haber sido cometido abusando de
su funcin o cargo como integrante de la fuerza policial - causa n1 1822-.
S.C. T. 763; L. XLII.Procuracin General de la Nacin
S u p r e m a C o r t e:
La Sala Ia. de la Cmara Nacional de Casacin Penal hizo lugar parcialmente al
recurso de casacin deducido por la defensa de Matas Esteban Tarditi contra la
sentencia del Tribunal Oral en lo Criminal N
obra a fs.
1/42) que lo haba declarado autor del delito de homicidio agravado en los trminos del
artculo 80, inciso 9, del Cdigo Penal, y le haba impuesto la pena de prisin
perpetua, y lo conden a la de cuatro aos de prisin e inhabilitacin especial por el
trmino de ocho aos como responsable del homicidio culposo de Lisandro Barrau (fs.
211/237).
Contra dicha providencia, la parte querellante dedujo entonces la apelacin federal (fs.
238/264) cuyo rechazo de fojas 265/267 origin la presentacin de esta queja (fs.
271/286). En la impugnacin extraordinaria los apelantes sustentaron sus crticas en la
arbitrariedad de la resolucin y el quebrantamiento de diferentes principios
consagrados tanto en la Constitucin Nacional como en la Convencin Americana de
Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, tales
como el derecho a ser odo y a la defensa en juicio, el proceso legal previo, la
imparcialidad del juzgador y el deber de garantizar los derechos protegidos en dicho
acuerdo regional. En primer lugar, se agraviaron por la omisin por parte del tribunal
del tratamiento de un planteo ya expuesto en sus presentaciones anteriores (cuyas
copias obran a fs. 91/139 y 152/210) al que consideraron conducente o decisivo para
la solucin del caso, pues estaba relacionado con el alcance y lmites del recurso
interpuesto por la defensa. Es as que los representantes de la querella intentaron
demostrar que esa parte, bajo el rtulo de supuestos agravios sustantivos, haba
pretendido la reconstruccin de la base fctica de la sentencia para, sobre ella, exigir
la correccin de la calificacin jurdica. Segn entendieron, esto se opona a la doctrina
sentada por V.E. a partir del precedente "Casal" (Fallos: 328:3399) que fija como
umbral de la revisin a los aspectos que surjan exclusivamente de la inmediacin
propia del juicio. En este mismo sentido, propugnaron que si se advirtiera un vicio
formal, el tribunal de casacin debera reenviar el proceso al de juicio para que all se
redefinan los hechos, segn las normas que regulan la materia. En atencin a ello, los
apelantes destacaron que la resolucin adoptada por la Cmara que prescindi
totalmente de la consideracin de los argumentos expuestos, violaba no slo su
derecho a ser odo, sino que tambin afectaba la garanta que impone la
fundamentacin de las sentencias, de acuerdo a la doctrina de la arbitrariedad
elaborada por la Corte. Por otro lado denunciaron que, precisamente, sin analizar
estas cuestiones y quebrantando los lmites impuestos legalmente, el a quo habra
alterado sustancialmente los hechos probados y, sobre esa nueva plataforma, haba
modificado la calificacin legal de la conducta. Inclusive afirmaron que, a pesar de
admitir defectos en la aplicacin de las reglas de la sana crtica, no devolvieron las
actuaciones para la realizacin de un nuevo juicio de acuerdo a lo regulado por el
artculo 471 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, lo cual implicaba una
transgresin al principio del proceso legal previo. En este sentido, destacaron que el
incumplimiento de este mecanismo haba impedido tambin el control y la refutacin
de dos pruebas que fueron incorporadas y valoradas recin por el tribunal de casacin,
que son el resultado del "Tarditi, Matas Esteban s/homicidio agravado por haber sido
cometido abusando de su funcin o cargo como integrante de la fuerza policial - causa
n1 1822- examen del Laboratorio de Toxicologa y Qumica Legal realizado sobre
Barrau y la existencia de un proceso penal en su contra. Adems, dirigieron su queja

contra la actuacin de los integrantes del tribunal, a partir del trmite que se haba
dado a la recusacin promovida por los apelantes y detallaron algunos sucesos que, a
su entender, atentaran contra el principio que resguarda la imparcialidad de los
magistrados. Finalmente y como ltimo agravio de naturaleza federal, aludieron al
deber de garanta asumido por la Repblica Argentina derivado de las normas
convencionales de jerarqua constitucional que imponen investigar y sancionar las
violaciones a los derechos all reconocidos, como en el caso, la vulneracin al derecho
a la vida cometida por un agente estatal y cuyo incumplimiento podra comprometer la
responsabilidad internacional del Estado. No dejo de advertir que tiene dicho V.E. que
lo atinente al alcance de la competencia de los tribunales de alzada cuando conocen
por va de los recursos deducidos ante ellos no constituye, en razn de su carcter
fctico procesal, cuestin federal que justifique el otorgamiento de la apelacin
extraordinaria salvo supuestos de arbitrariedad (Fallos: 320:2729 -disidencia del doctor
Petracchi- y sus respectivas citas, entre otros) doctrina sta ltima que procura
asegurar las garantas constitucionales de la defensa en juicio y el debido proceso,
exigiendo que las sentencias sean fundadas y constituyan una derivacin razonada del
derecho vigente con aplicacin a las constancias efectivamente comprobadas en la
causa (Fallos: 313:1296; 317:643; 321:3415; 326:3131 y 328:4580, entre otros). Ahora
bien, la Corte ha considerado que todo aqul a quien la ley reconoce personera para
actuar en juicio en defensa de sus derechos, est amparado por la garanta del debido
proceso legal consagrado en el artculo 18 de la Constitucin Nacional, sea que acte
como acusador o acusado, como demandado o demandante; ya que en todo caso
media inters institucional en reparar el agravio si ste existe y tiene fundamento en la
Constitucin, puesto que ella garantiza a todos los litigantes por igual el derecho a
obtener una sentencia fundada previo juicio llevado en legal forma, cualquiera sea la
naturaleza del procedimiento -civil o criminalde que se trate (Fallos: 268:266; 297:491;
299:17; 315:1551; 321:3322; 324:4135 -voto de los doctores Petracchi y Bossert-;
327:608 y 328:830). En este sentido, y si bien no desconozco que los jueces no estn
obligados a tratar todos y cada uno de los argumentos de las partes, sino slo aqullos
que estimen pertinentes para la resolucin del caso, el Tribunal tambin ha resuelto
que son descalificables como actos judiciales vlidos aquellas sentencias que omiten
pronunciarse sobre cuestiones oportunamente propuestas y conducentes para ello, o
lo hacen mediante breves afirmaciones genricas sin referencia a los temas legales
suscitados y concretamente sometidos a su apreciacin (Fallos: 314:1366 y 1434;
318:2678; 319:2016; 326:1969 y causa T.938.XLI "Tejerina, Romina Anah s/homicidio
calificado, San Pedro -", resuelta el 7 de noviembre de 2006, y sus
citas), en tanto importan una violacin a las reglas del debido proceso. En tales
condiciones, se aprecia que uno de los principales agravios expuestos por los
apelantes se refiere a la prescindencia de la consideracin de un aspecto esencial de
su planteo dirigido a demostrar cul era el alcance que, a su entender, deba darse al
recurso de casacin interpuesto por "Tarditi, Matas Esteban s/homicidio agravado por
haber sido cometido abusando de su funcin o cargo como integrante de la fuerza
policial - causa n1 1822-.la defensa vinculado con los lmites impuestos por el principio
de inmediacin. A mi modo de ver, asiste razn a los recurrentes en cuanto sostienen
que el fallo ha desatendido aquellas razones alegadas que resultaban esenciales para
la solucin del caso. Como se ha dicho, si bien en principio la determinacin del punto
reclamado no habilita esta instancia extraordinaria, entiendo que el tribunal debi dar
alguna respuesta a aquellas cuestiones que involucraban aspectos fundamentales de
la decisin. Tal defecto resulta ms notorio an en el sub judice, si se repara en que
mientras los recurrentes han dedicado gran parte de su argumentacin a dicha
circunstancia al advertir que el reclamo de la defensa tenda a malograr los lmites del
recurso de casacin configurados a partir del precedente "Casal" y, con ello, a
alcanzar una modificacin prohibida de la base fctica, el a quo, lejos de darle el
adecuado tratamiento a la cuestin, fund parte de su decisin precisamente en un
juicio diferente acerca del modo en que sucedi el hecho. Cabe destacar que en la

sentencia del tribunal de juicio, originalmente impugnada, se estableci que: "En las
circunstancias de tiempo, modo y lugar ya descriptas -13 de junio de 2004-, alrededor
de las 3.40 hs., en la interseccin de las calles Bonpland y Guatemala de esta ciudad-,
el Agente de la Polica Federal, Matas Esteban Tarditi dio muerte a Lisandro Jos
Barrau". "En dicha circunstancia, el imputado Tarditi se encontraba cumpliendo
funciones custodiando un restaurante de nombre 'La Gran Luli' ubicado en la esquina
de las calles Guatemala y Bonpland de esta Ciudad, y se posicion junto con dos
compaeros, los Agentes Lavazza y Pita D'Oca en la esquina de enfrente, y en
diagonal a la del comercio mencionado, mientras esperaban que ste cierre". "Que
entonces advierten que se aproximaba circulando por la calle Bonpland y en direccin
a la interseccin de esta arteria con la calle Guatemala, donde ellos se encontraban,
una moto marca Hond modelo XR-600, color blanca, dominio colocado 383-BZM. Que
haba estado rondando la zona con anterioridad". "Que es as que el agente Lavazza
se dirige hacia la calle y decide detenerla con fines de identificar a sus dos tripulantes,
dado que circulaban sin casco, que tambin se dirige hacia la calle secundndolo el
Agente Tarditi". "Que el Agente Lavazza se ubica delante de la moto por el medio del
pavimento y le hace seas para que se detenga. Que por la velocidad que traa la
misma de entre 40 o 30 km aproximadamente, Lisandro Barrau, quien conduca la
moto acompaado por Marcelo Tedesco, intent esquivar al agente cuando pasa junto
a la posicin del mencionado, golpendolo de todas formas y lesionndole la pierna y
el hombro izquierdo". "Que el Agente Tarditi, que se encontraba detrs del Agente
Lavazza, luego de ser rebasado por la moto, efectu un disparo con el arma de fuego
reglamentaria -pistola Bersa 9 mm. Nro. 11-526589-, que esgrima, impactando el
disparo en la espalda del conductor de la moto, Lisandro Jos Barrau, en la regin
escapular izquierda, ocasionndole una lesin en columna cervical y hemorragia subaracnoidea de tronco y cerebelo, que a la postre provoc su deceso". "Que luego de
ello, la moto donde circulaban la vctima y su compaero sigui su recorrido
inclinndose hasta caer, junto al cordn que est en la esquina del local 'La Gran Luli',
quedando el herido tendido boca abajo sobre el pavimento y al lado del rodado.
Mientras su acompaante que "Tarditi, Matas Esteban s/homicidio agravado por haber
sido cometido abusando de su funcin o cargo como integrante de la fuerza policial causa n1 1822-.logr incorporarse, se dirigi a socorrerlo y luego tambin lo auxilia el
encargado del comercio mencionado, Snchez Baratti". "Que con posterioridad
arribaron al lugar un patrullero de la Seccional 31a y una ambulancia del SAME que
traslad a la vctima al Hospital" (voto del doctor Chediek, al que adhirieron los
doctores Rengel Mirat y Grispo, fs. 13 y siguientes). Sin embargo, al resolver el
agravio de la defensa vinculado con la arbitrariedad de dicha condena, el a quo
expuso en el voto de la mayora que "la clave para resolver con justicia el caso est
dada por las circunstancias fcticas en las que el disparo se produjo, punto en el que
habr que superar la oscuridad del pronunciamiento recurrido, pues a partir de ellas
deber efectuarse el juicio de subsuncin" (fs. 222), para sostener que las
"conclusiones alcanzadas en la sentencia que se revisa no se compadecen con una
razonable valoracin del plexo probatorio reunido... El defecto resulta patente porque
no han sido consideradas en forma debida las circunstancias antecedentes,
concomitantes y subsecuentes a la produccin del disparo de consecuencias letales.
De ningn modo ha podido establecerse con certeza apodctica... que (Tarditi)...
hubiese disparado despus de que la moto super su posicin, que no medi contacto
entre l y los motociclistas o que no hubiese cado en la accin y en esa circunstancia
se hubiese producido el disparo. En verdad, la sentencia parece entender -porque no
es clara en la determinacin de lo que pas en ese momento crucial del suceso, ni lo
interpreta como corresponde segn las reglas de la sana crtica aplicadas a la prueba
disponible- que Tarditi quiso ejecutar a Barrau Pignata, cuando de los elementos de
juicio con los que se cuenta dista de ser as. En efecto,... es imposible concluir... en el
descarte del carcter accidental del disparo" (fs. 229 vta.). Finalmente, el a quo afirm
que haba sido "mal considerado como un abuso funcional de Tarditi el haber extrado

y empuado el arma reglamentaria", pues "la conducta de la vctima frente al control


policial se muestra como francamente irracional -avanzaba a excesiva velocidad, sin
casco protector, haba pasado varias veces por un lugar custodiado especialmente en
prevencin de delitos contra la propiedad,no aminor sustancialmente la marcha y
hasta embisti a uno de los agentes pese a que se haba apartado del lugar desde el
que se propona detenerlo-, irracionalidad que puede encontrar una explicacin, slo
ex post, en que el joven Barrau se hallaba bajo los efectos de una ingesta de cocana,
lo que le hizo desechar la sensata recomendacin de su amigo Tedesco en el sentido
de evitar el aludido control; o quiz, como lo especula la defensa, en que pens que no
le convena su detencin para identificacin porque tena pendiente un proceso por
robo con armas en el que haba aceptado su condena, juicio abreviado mediante" (fs.
230 vta/231). Estas afirmaciones acerca de cmo habran ocurrido -segn el a quo- los
hechos, precisamente, ingresan la cuestin en el mbito que cuestionaban los
apelantes, pero prescindiendo de toda mencin a sus objeciones. De tal manera, esta
forma de resolver no ha permitido brindar adecuada respuesta al planteo de la querella
acerca de la imposibilidad de modificar la base fctica bajo la forma del tratamiento de
un vicio en la calificacin legal de los hechos y de la necesidad de realizar un nuevo
juicio si se reconocen vicios en la apreciacin de las reglas de la sana crtica ante los
lmites que impone el principio de inmediacin. Esta oposicin entre revisin e
inmediacin fue "Tarditi, Matas Esteban s/homicidio agravado por haber sido cometido
abusando de su funcin o cargo como integrante de la fuerza policial - causa n1 1822-.
S.C. T. 763; L. XLII.- advertida ya en el fallo "Casal", citado por la querella como base
de su reclamo, as como tambin en el dictamen de esta Procuracin que lo precedi.
En particular, V.E. estableci que "el principio republicano de gobierno impide
entender un dispositivo constitucional como cancelatorio de otro" y que, por ello, "debe
interpretarse que los arts. 8.2.h de la Convencin y 14.5 del Pacto exigen la revisin
de todo aquello que no est exclusivamente reservado a quienes hayan estado
presentes como jueces en el juicio oral", de modo que "esto es lo nico que los jueces
de casacin no pueden valorar, no slo porque cancelara el principio de publicidad,
sino tambin porque directamente no lo conocen, o sea, que a su respecto rige un
lmite real de conocimiento. Se trata directamente de una limitacin fctica, impuesta
por la naturaleza de las cosas, y que debe apreciarse en cada caso" (considerando
10 del voto de la mayora, en similar sentido, votos de la doctora Highton de Nolasco considerando 10-, del doctor Fayt -considerando 12 - y de la doctora Argibay considerando 12- y causa C.3375.XL "Civitarreale, Jorge y otros s/homicidio a Jorge
Morado -", resuelta el 14 de noviembre de 2006). A mi modo de ver,
todo ello demuestra adems que los argumentos expuestos por los querellantes
resultaban esenciales para la dilucidacin de la cuestin, ms all de su razn o no,
pues tendan justamente a lograr el examen concreto de la limitacin fctica y
constitucional del tribunal en el conocimiento de la materia que la defensa puso en sus
manos. En especial, debe advertirse que tales puntos se relacionan con requisitos
fundamentales de la sentencia como lo son los principios de inmediacin y
contradiccin, y tambin que los recurrentes han mencionado concretamente los
agravios que se han derivado de su incumplimiento. Ello no slo por la restriccin
cognitiva de los jueces de esa instancia para apreciar aquello reservado a la
experiencia perceptiva del debate, impuesta por su particular naturaleza, sino adems
por la alegada imposibilidad de controlar y refutar parte de la prueba valorada por el
tribunal revisor, en violacin al derecho constitucional de defensa en juicio. En
consecuencia, frente a la seriedad de los planteos introducidos por la parte que
remitan al examen de cuestiones susceptibles de tener influencia decisiva para la
solucin, se impona su consideracin por el a quo, so consecuencia de arriesgar la
correcta resolucin del pleito (Fallos: 327:5970, y su cita). En atencin al resultado a
que se llega, resulta inoficioso el tratamiento de las dems cuestiones sometidas a
consideracin del tribunal. En consecuencia, y sin que esto implique emitir juicio sobre
lo que deba resolverse en cuanto al fondo de la cuestin, opino que corresponde hacer

lugar a la queja, declarar procedente el recurso extraordinario y revocar la sentencia


apelada para que, por intermedio de quien corresponda, se dicte otra conforme a
derecho.
Buenos Aires, 3 de octubre de 2007.
ES COPIA ESTEBAN RIGHI

A. 393. XXXIX.
RECURSO DE HECHO - Agero, Luis Miguel y otros s/ homicidio calificado Causa
.
S u p r e m a C o r t e:
Las defensas de Lus Miguel Agero, Jonathan Manuel Andrada, Vctor Cobacho,
Daniel Jess Solohaga y Jos Antonio Mancini, interpusieron recurso de queja contra
la decisin que deneg los recursos extraordinarios, oportunamente articulados contra
el pronunciamiento del Superior Tribunal de Justicia de la provincia de Catamarca que
rechaz los recursos de casacin local, a su vez impetrados por los nombrados contra
la sentencia condenatoria del tribunal oral. El tribunal oral resolvi, por mayora: 1)
declarar culpable a Mancini como coautor penalmente responsable de los delitos de
robo, homicidio doblemente calificado por el concurso premeditado de dos o ms
personas y criminis causa, en concurso real con lesiones leves, condenndolo a la
pena de reclusin perpetua con ms la accesoria de reclusin por tiempo
indeterminado; 2) declarar culpable a Solohaga como coautor penalmente responsable
de los delitos de homicidio doblemente calificado por el concurso premeditado de dos
o ms personas y criminis causa y lesiones leves en concurso real, condenndolo a la
pena de reclusin perpetua; 3) declarar culpable a Agero como coautor penalmente
responsable del delito de homicidio doblemente calificado por el concurso premeditado
de dos o ms personas y criminis causa, condenndolo a la pena de veinticinco (25)
aos de prisin; 4) declarar culpable a Andrada como coautor penalmente responsable
de los delitos de robo, homicidio doblemente calificado por el concurso de dos o ms
personas y criminis causa en concurso real, condenndolo a la pena de veinticinco
(25) aos de prisin; 5) declarar culpable a Cobacho como coautor penalmente
responsable de los delitos de robo, homicidio doblemente calificado por el concurso
premeditado de dos o ms personas y criminis causa en concurso real, condenndolo
a la pena de veinticinco (25) aos de prisin. Para ello, tuvo por debidamente
acreditado que "El da martes 2 de enero del ao 2001, alrededor de las 22:00 horas,
Ramn Edgardo Contrera lleg a su casa, sito en calle 9 de julio N1 192 del B1
Marcos Avellaneda a bordo de un automvil marca Renault Clio color gris y al
estacionarlo sobre la vereda de dicho domicilio apareci por detrs el imputado Vctor
Abel Cobacho quien, momentos antes, junto a Mancini y Andrada haban estado
esperando a la vctima en cercanas de su domicilio, con el fin de tomar represalias a
raz de los supuestos dichos vertidos por Contrera en contra de Cobacho, el da
anterior, con los que lo calificaba de "gay". Es entonces que el imputado Cobacho
increp al conductor del rodado, haciendo ste caso omiso prosiguiendo con las
maniobras de estacionamiento, oportunidad en que aparece en escena el imputado
Jos Antonio Mancini, quien por delante del Renault Clo rodea al conductor del
vehculo. Bajo estas circunstancias Contrera extrae del interior de su auto un bate de
bisbol y se baja con ste. Al momento que Contrera cerraba el vehculo, Cobacho se
abalanza contra l juntamente con Manzini y comienzan a golpearlo, mientras que
Andrada, quien ya se haba acercado al lugar, se ubica al frente de Contrera,
automvil de por medio, y le arroj a ste en direccin a la cabeza una botella de
vidrio, impactando la misma contra la pared del interior de la casa de la familia
Contrera. Ante tal situacin Contrera pidi auxilio llamando a su hermano Guillermo,
por lo que el imputado Mancini despoj a la vctima del bate y juntamente con los otros
dos, Andrada y Cobacho corrieron hacia la esquina. Seguidamente Ramn y Guillermo
Contrera ascendieron al vehculo Renault Clo con la finalidad de ir en busca del bate
que le haban sacado, y se dirigen por calle 9 de julio hacia el sur. Cuando los
hermanos Contrera llegaron a la ochava donde est ubicado el Club Salta Central,
encontraron a los tres agresores, Cobacho, Mancini y Andrada, dos sentados en la
vereda y uno parado. Los hermanos Contrera estacionaron el automvil a la altura del
domicilio de la familia Martnez sito en calle Jos Cubas n1 191 (prolongacin 9 de

julio) del B1 Marcos Avellaneda, y descendieron del mismo a los fines de requerir el
bate a sus agresores, adelantndose Guillermo Contrera, oportunidad que el imputado
Mancini ante la orden de ataque de Cobacho se dirigi hacia Ramn Contrera y a una
distancia de aproximadamente tres o cuatro metros de ste desisti, porque los
imputados Andrada y Cobacho ya se encontraban pegndole. En ese momento
Mancini grit a Agero por ayuda, a los fines de ocuparse de Guillermo Contrera,
juntamente con Solohaga. Mancini que tena en la mano el bate, le aplica un fuerte
golpe de derecha a izquierda a la altura de la cabeza a Guillermo Francisco Contrera
quien se desplom cayendo al suelo, encontrndose en estas condiciones los
coimputados Agero, Solohaga y Andrada siguieron golpendolo, pegndole este
ltimo con una piedra; luego se dirigen contra Ramn Contrera y continan la agresin
contra ste. Por efecto de ello y tras seis das de agona, Guillermo Francisco Contrera
muri por una falla multiorgnica, consecuencia de un traumatismo crneo enceflico
grave..., y las lesiones de Ramn Contrera consistente en equimosis con escoriacin
en regin frontal izquierdo, traumatismo de brazo izquierdo... 25 das de curacin con
5 das de incapacidad" (cfr. fs. 4/6vta. y 49 in fine, del incidente de queja). El fiscal de
juicio al formular la acusacin solicit la absolucin de los encausados Agero y
Solohaga, en relacin a todos los delitos por los cuales haban sido imputados; la
absolucin de los imputados Andrada, Cobacho y manzini por el delito de lesiones
leves y, la condena de stos tres ltimos por los delitos de homicidio agravado por el
concurso de dos o ms personas y robo en poblado y en banda, en concurso real. Por
su parte, la querella adhiri a todos los pedidos de absolucin efectuado por la fiscala
y peticion la condena de Andrada, Cobacho y Mancini, en orden al delito de homicidio
agravado. A) La defensa oficial de los imputados Agero, Solohaga, Andrada y
Cobacho expres en el recurso de queja obrante a fojas 217, entre otros, los
siguientes agravios: 1) Respecto de Agero y Solohaga, la imposibilidad de condenar
sin que medie acusacin en tal sentido. En apoyo de su postura cit la jurisprudencia
de V.E. que versa sobre el tpico. As, sostuvo que el tribunal de mrito y el a quo al
condenar ante un pedido concreto de absolucin del fiscal y la querella lesionaron las
garantas constitucionales del debido proceso y defensa en juicio (art. 18 de la
Constitucin Nacional). 2) Se incorpor una hiptesis inexistente en el requerimiento
de elevacin a juicio, cual es el robo del bate de bisbol (en poblado y en banda) que
deriv en la condena de Cobacho y Andrada por robo simple, sin haber sido
previamente conminados, que a su vez se utiliz como nueva agravante para el
homicidio -"criminis causae"- que extendi a todos los encausados. 3) Existi
arbitrariedad en la aplicacin de la agravante del homicidio calificado por el concurso
de dos o ms personas. Indic, adems, que la Corte local al eludir la atencin de
agravios sustantivos correctamente introducidos por las defensas que precedieron,
estrictamente vinculados a la recta interpretacin de la ley sustantiva, y al confirmar la
sentencia condenatoria, incurri en manifiesta arbitrariedad. B) Por su lado, la defensa
oficial del imputado Mancini, expuso en el recurso de hecho obrante a fojas 192, su
inters los siguientes agravios: 1) Tanto el fiscal como la querella haban solicitado su
absolucin respecto del delito de lesiones leves, e igualmente fue condenado por el
tribunal oral. 2) Ilegtima ampliacin de la acusacin durante el juicio por el delito de
robo en poblado y en banda. 3) Dar por vlida una acusacin sin defensa, seguida de
una falta de intimacin por parte del tribunal al letrado defensor para que procediera a
la defensa tcnica y posterior condena por robo simple. 4) Condena por un hecho que
dio lugar a la calificante de "criminis causae", que no haba sido materia de
indagatoria, procesamiento, requerimiento de elevacin, ni acusacin, ya sea del fiscal
o la querella durante el debate. Asimismo, aleg arbitrariedad en la decisin que
confirm las violaciones constitucionales de la sentencia condenatoria, al denegar la
casacin local y rechazar el remedio extraordinario sobre la base de excesiva latitud.
Ahora bien, respecto de los agravios expuestos en el punto 1) de ambas defensas,
que se pretenden someter a consideracin del Tribunal, vinculados con la
imposibilidad de dictar sentencia condenatoria en el supuesto que el fiscal y la

querella, al momento de alegar, hubiesen solicitado la absolucin de los imputados,


estimo atinente mencionar que la cuestin fue motivo de anlisis por parte de esta
Procuracin General de la Nacin al dictaminar en los autos "Ferreira, Julio s/recurso
casacin", en los que entonces V.E. resolvi en igual sentido al propuesto con
remisin a la doctrina establecida a partir de la causa "Tarifeo, Francisco
s/encubrimiento en concurso ideal con abuso de autoridad" (Fallos: 318:2098).
Posteriormente, este Ministerio Pblico tuvo oportunidad de ampliar los argumentos a
favor de ese criterio al opinar, el 27 de abril de 2001, en los autos M.886, XXXVI
"Marcilese, Pedro Julio y otro s/homicidio calificado" y M. 528, XXXV "Mostaccio, Julio
Gabriel s/homicidio culposo", este ltimo con remisin a los fundamentos del anterior.
Si bien no desconozco que en el primero de esos precedentes la Corte modific -por
mayora- esa jurisprudencia (Fallos: 325:2005), no es menos cierto que sta recobr
su vigencia el 17 de febrero pasado al pronunciarse V.E., en su actual integracin y
tambin por mayora, en la ltima de las causas mencionadas, con remisin al criterio
establecido en Fallos: 320:1891 y de acuerdo con los argumentos del dictamen emitido
en la ocasin. Por lo tanto, al compartir los fundamentos que sustentaron la opinin de
esta Procuracin General en los casos antes citados que, en beneficio de la brevedad,
doy aqu por reproducida en lo pertinente, considero que corresponde sobre este
punto declarar procedentes las quejas y hacer lugar a los recursos extraordinarios
interpuestos a favor de los imputados Manzini, Agero y Solohaga, y dejar sin efecto el
pronunciamiento apelado para que, por intermedio de quien corresponda, se dicte uno
nuevo conforme a derecho. Tal solucin se impone, si, adems, se tiene en cuenta
que la sentencia que se impugna fue dictada el da 16 de mayo del 2002, fecha en la
que V.E. an no se haba pronunciado en el precedente "Marcilese" del 15 de agosto
del 2002 y en el cual se registr temporalmente un cambio del criterio hasta entonces
imperante, por lo que, a este respecto, resultan plenamente vlidos los principios
sentados por el Tribunal relativos a que "carecen de fundamento las sentencias de los
tribunales inferiores que se apartan de los precedentes de la Corte sin aportar nuevos
argumentos que justifiquen modificar la posicin sentada por el Tribunal, en su
carcter de intrprete supremo de la Constitucin Nacional y de las leyes dictadas en
su consecuencia, especialmente en supuestos en los que dicha posicin ha sido
expresamente invocada por el apelante" (Fallos: 307:1094). Con respecto a los dems
agravios argidos por las defensas, relativos a la inclusin en el proceso de un hecho
por el cual los imputados no haban sido previamente intimados -robo del bate de
bisbol- y la utilizacin de ste para aplicar una calificante del homicidio -"criminis
causa"- que el tribunal de mrito extendi a todos los recurrentes, entiendo, debi ser
objeto de debate en la casacin local ya que indudablemente se encuentra involucrada
una cuestin sustantiva vinculada directamente al principio de congruencia
consagrado por la garanta constitucional de la defensa en juicio y debido proceso
legal. Principio que el Tribunal incansablemente ha resguardado, tambin, al indicar
que "en materia criminal la garanta del artculo 18 de la Constitucin Nacional exige la
observancia de las formas sustanciales del juicio relativas a la congruencia entre la
acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales (Fallos:
320:1891, entre muchos otros). Asimismo, desde el aspecto procesal, la cuestin fue
correctamente introducida en los recursos locales, en la errnea aplicacin de la ley
sustantiva, competencia indiscutible del a quo, que desech, a mi criterio en forma
dogmtica, incurriendo en arbitrariedad. Sobre el particular, seala la defensa de
Manzini que durante el alegato del fiscal se acus por el delito de robo en poblado y en
banda, siendo que el defensor del nombrado ante la instancia se neg a defenderlo
por este hecho, a su criterio, ilegtimamente introducido, circunstancia que no impidi
que igualmente fuera condenado por robo, cuando en rigor el tribunal de grado debi
intimarlo a proseguir con la defensa a este respecto. As las cosas, y vista la respuesta
brindada por el a quo al agravio mencionado (v. apartado VI, fs. 119 vta. Del legajo del
recurso de queja), considero que aqul no satisface el criterio que V.E. tiene predicado
al respecto. Pues, debe tenerse presente que "en materia criminal, en la que se

encuentran en juego los derechos esenciales de la libertad y el honor, deben


extremarse los recaudos que garanticen plenamente el ejercicio del derecho de
defensa", "el ejercicio de la defensa debe ser cierto, de modo tal que quien sufre un
proceso penal ha de ser provisto de un adecuado asesoramiento legal, que asegure la
realidad sustancial de la defensa en juicio" (Fallos: 321:1424). En el mismo sentido
"los juzgadores estn legalmente obligados a proveer lo necesario para que no se
produzcan situaciones de indefensin, incluso contra la voluntad de los procesados"
(Fallos: 310:1797). Tambin, en referencia a estos agravios, la defensa tcnica de
Agero, Cobacho, Andrada y Solohaga, expone, a mi entender con acertado criterio,
las incongruencias en la lnea de razonamiento que sustenta la condena en relacin
con la agravante "criminis causae" del homicidio. Tal es que la figura exige otro delito,
ya que es sabido que el propsito de matar es para preparar, facilitar u ocultar otro
delito o asegurar la impunidad, es decir, el autor mata para lograr algo relacionado con
el otro hecho delictuoso. Ahora bien, segn la sentencia, el otro delito estara
conformado por el robo del bate de bisbol. Entonces, Mancini hiri de muerte al
occiso para procurar la impunidad por el robo del bate, en el medio de una gresca
presenciada por numerosas personas -segn la plataforma fctica probada para evadir
el reproche penal en orden a la sustraccin de ese mismo elemento. O sea, el objetivo
central de los condenados habra sido el apoderarse del bate cuya existencia
ignoraban previo al primigenio encuentro con Ramn Contrera, que es quien lo
introduce en el suceso. De otro lado, el presidente del tribunal en su voto que
conforma la mayora, tras afirmar la conexin final propia del homicidio "criminis
causae" sostiene que constitua una circunstancia agravante "el instinto de perversidad
brutal", que segn la doctrina supone el "dar muerte sin causa" (ver fojas 245 in fine y
246 de la queja). Siguiendo este razonamiento) mataron a Guillermo Contrera sin
motivo alguno, posedos por un instinto de perversidad brutal?) o lo hicieron por
venganza -como se sostiene en otro pasaje de la sentencia-?, )o, en definitiva, con el
fin de lograr la impunidad respecto a la sustraccin del elemento deportivo?. Otra
incongruencia, y que verificara una efectiva y manifiesta errnea aplicacin de la ley
sustantiva en la sentencia, y que el a quo desech dogmticamente, estara dada por
la atribucin en forma separada e individual del delito de robo simple a Andrada,
Cobacho y Mancini, como coautores, cuando, si los tres resultaron responsabilizados
en calidad de coautores de una sustraccin, la conducta debi subsumirse en el tipo
agravado del artculo 167, inc. 2 del C.P., esto es el robo en poblado y en banda.
Corresponde dejar salvado aqu que si bien esta ltima es una circunstancia que
agrava, lo cierto es que sobre el punto no existe agravio de la parte acusadora, pues
no hay recurso articulado en tal sentido. En mi opinin, el tribunal de la casacin no
analiz suficientemente esta cuestin que hubiera servido, precisamente, para
responder acerca de la acertada o no aplicacin de la ley de fondo, es decir, no hubo
un pronunciamiento de la alzada sobre la convergencia subjetiva y objetiva de los
nombrados en la realizacin del tipo que se les atribuye como responsables, y que fue
materia de recurso. Tampoco encuentro sustrato material en los hechos probados,
capaz de ampliar la imputacin hasta incluir a Cobacho y Andrada, mxime cuando el
apoderamiento se atribuy a ttulo individual. Este pensamiento, conducira a sostener
que la mera presencia fsica pueda generar, ipso facto, la atribucin de una ilegtima
responsabilidad objetiva, siempre que se verifique la afectacin de algn bien jurdico.
Desde este plano, aprecio, se habra afectado el principio de culpabilidad, lo que
ameritaba a su respecto el examen de la cuestin en la casacin local. Por otra parte,
en relacin a los agravios referidos a la aplicacin de la agravante del homicidio por el
concurso premeditado de dos o ms personas, las defensas alegan arbitrariedad en la
subsuncin legal de los hechos tal como se tuvieron por probados. Aqu, he de
coincidir con el magistrado que vot en minora, en cuanto ha quedado debidamente
probado que los imputados Cobacho y Andrada se encontraban impedidos fsica y
psicolgicamente de contribuir a la conducta autnoma de Mancini, lo que descartara
de plano cualquier idea de convergencia inherente a la figura agravada por el concurso

de dos o ms personas, o de ultraintencin (insita en el homicidio "criminis causae").


Asimismo, con acierto lo indica la defensa de Mancini, al referirse al plan premeditado)
Cmo saban los encartados que los hermanos Contrera los iban a ir a buscar, si eso
dependa exclusivamente de la voluntad de stos ltimos? Adems, si fue Ramn
Contrera el que, segn el tribunal, despert "un sentimiento de venganza irracional" en
Cobacho) cmo es que Ramn slo recibi unas lesiones leves y Mancini que no tena
inters directo en la reyerta en s, en lugar de agredir a ste, se dirigi directamente a
matar a Guillermo Contrera, con quien no haba confrontado previamente y a quien
tampoco pudo involucrar en el ataque verbal dirigido a Cobacho?. Es que, existi una
independencia de contexto autnoma y bien definida -ms all de compartir cierto
escenario-, en los que, por un lado, Ramn peleaba con Cobacho y Andrada y, por
otro, Mancini haca lo propio con Guillermo Contrera. Esto resulta, en principio,
consecuente con el pedido del fiscal y la querella de absolucin de Mancini por la
lesiones leves que sufriera Ramn Contrera. En todo lo hasta aqu enunciado, y en
particular en lo que se refiere a la recta aplicacin de la ley penal, la corte local omiti
toda consideracin, incurriendo, en consecuencia, en una arbitrariedad, por cuanto
confirm dogmticamente los lineamientos de la sentencia condenatoria que
desvirtuaba la ley aplicable a las contingencias comprobadas de la causa, al
considerar simplemente que los agravios trados se vinculaban con cuestiones de
hecho y revalorizacin de la prueba producida. Ello as, en la medida que sin modificar
los hechos tal como se tuvieron por probados, admiten una solucin diferente del
litigio, al tiempo que a todas luces ms beneficiosa para los condenados. Por lo
expuesto, y en cuanto es materia de recurso, considero corresponde que V.E. haga
lugar a las quejas interpuestas, declarando procedentes los recursos extraordinarios,
para que, mediante quien corresponda, se revoque la sentencia en crisis, y se dicte
una nueva conforme a derecho.
Buenos Aires, 11 de mayo de 2004.
ES COPIA LUIS SANTIAGO GONZALEZ WARCALDE

Fallo N 12 de fecha 14/03/2000


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR
Fuero: PENAL
Ttulo Principal: HOMICIDIO CRIMINIS CAUSAE: Distincin con la figura del robo
con motivo u ocasin de robo (CP, art. 165). HOMICIDIO CON MOTIVO U OCASIN
DE ROBO: Componente subjetivo.
PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: Aguirre Luis Alberto p.s.a.
Demandado:
Objeto: Encubrimiento y Homicidio en ocasion de robo - Recurso de Cascin
Firmantes:
CAFURE de BATTISTELLI, Maria Esther
TARDITTI, Aida Lucia Teresa
RUBIO,Luis Enrique
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: CP 000000 0000 80 7 , CP 000000 0000 165 000
Sumario:1- En la coexistencia de las figuras del art. 80 inc. 7 y 165 CP., ensea
Nez, la regla es que corresponden a la primera los casos en los cuales el ladrn ha
vinculado ideolgicamente el homicidio con el robo, sea como medio para cometerlo,
ocultarlo, asegurar sus resultados o su impunidad, sea como manifestacin de
desprecio; por el contrario, el art. 165 comprende los homicidios que son el resultado
accidental de las violencias ejecutadas con motivo u ocasin del robo que, en tanto
suceso eventual, altera el designio del ladrn. 2- El tipo del art. 165 es incompatible
con la preordenacin del homicidio respecto del robo, pero no lo es con el dolo del
homicidio simple, y comprende todas las muertes que se originen en el proceso de
violencia desatado a raz de la consumacin o tentativa del robo y que no sean
preordenadamente dirigidas a preparar, facilitar, consumar u ocultar el robo ni a
asegurar sus resultados o a procurar su impunidad o la de otro, o por no haber logrado
el resultado perseguido. 3- El mbito de aplicacin de la norma del artculo 165, CP,
no se restringe nicamente a las muertes causadas culposamente, sino que tambin
comprende aquellas muertes causadas por la violencia propia del proceso ejecutivo
del robo, de sus secuelas posteriores en las que la muerte aparece como un resultado
preterintencional, y an aquellas en que la actitud subjetiva del autor que tiende al
robo, sea compatible con alguna de las formas de dolo admitidas por el homicidio
simple sin que se advierta una conexidad de causa final o impulsiva entre el homicidio
y el robo.
Texto: En la ciudad de Crdoba, a catorce das del mes de marzo de dos mil,
siendo las nueve, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal
Superior de Justicia, bajo la Presidencia de la seora Vocal doctora Mara Esther
Cafure de Battistelli, con asistencia de los seores Vocales doctores Ada Tarditti y
Luis Enrique Rubio, a los fines de dictar sentencia en los autos Aguirre, Luis Alberto
p.s.a. de Encubrimiento, Homicidio en ocasin de robo -Recurso de Casacin- (Expte.

A, 70/98), con motivo del recurso de casacin interpuesto por el Dr. Carlos Alberto
Correa, en su carcter de defensor del imputado Luis Alberto Aguirre, en contra de la
sentencia N 13, del 22/05/98, dictada por la Cmara Segunda del Crimen de esta
ciudad. Abierto el acto por la seora Presidenta, se informa que las cuestiones a
resolver, son las siguientes: 1) Se ha aplicado errneamente el art. 80 inc. 7 del
Cdigo Penal? 2) Resultan procedente el agravio relativo a la falta de correlacin
entre acusacin y sentencia? 3) Qu resolucin corresponde dictar? A la primera
cuestin, la Seora Vocal Dra. Ada Tarditti, dijo: I. Por sentencia N 13 del 22 de
mayo de 1998, la Cmara Segunda del Crimen de sta ciudad declar a Luis Alberto
Aguirre o Luis Eduardo Aguirre (a) Moncholo autor de Encubrimiento (primer hecho)
y coautor de Homicidio calificado, Robo calificado en grado de tentativa y Violacin de
Domicilio en concurso real (segundo hecho), todo en concurso real y le impuso la pena
de prisin perpetua, con trabajo obligatorio, adicionales de ley y costas (CP., arts. 277
inc. 3; 80 inc. 7, 166 inc. 2 en funcin del 42, 150; 5, 9, 12, 40 y 41; CPP. 550, 551).
II. Con fundamento en el inc. 1 del art. 468 CPP., la defensa de Aguirre sostiene que
se ha aplicado errneamente la ley sustantiva al calificarse la conducta de su
defendido como autor de homicidio calificado en los trminos del art. 80 inc. 7 del CP.
El homicidio se califica, seala, cuando la muerte fuera el medio utilizado para
preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar la impunidad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al
intentar otro delito. Es decir, cuando existe una relacin de `medio a fin (para) o se
encuentran vinculados por la impulsividad finalstica del despecho o la venganza
(por). Si bien -contina-, se han planteado distintos criterios diferenciales entre los
tipos del art. 80 inc. 7 y el art. 165 del CP, ...se seala que dentro del art. 165 quedan
comprendidos todos los homicidios que no caen en las prescripciones del art. 80 inc.
7, si no existe una mnima relacin de causalidad entre la accin del ladrn y el
resultado mortal, slo habr robo... (fs. 309). III. Surge de autos: 1. El Tribunal de
sentencia tuvo por acreditado el siguiente hecho: El ocho de abril de mil novecientos
noventa y siete, siendo aproximadamente las 19:45 hs., cuando Juan Carlos Givogri
arrib a su vivienda de fin de semana, sita en calle Perito Moreno N 2151 de B
Solares de las Ensenadas de la ciudad de Villa Carlos Paz, Provincia de Crdoba, a
bordo de su automvil Torino, dominio TSQ-237, en compaa de su esposa y del
padre de sta. En tales circunstancias, luego de haber ingresado estos ltimos al
interior de la finca, Givogri que acababa de entrar el auto al garage situado en el fondo
de aquella, al salir de all fue sorprendido con fines de robo por el prevenido Luis
Alberto Aguirre y otro sujeto no individualizado por la Instruccin, quienes portando
sendas armas de fuego (pistolas marca Bersa, calibre 22 largo, N 75.793 y N
80.292) le efectuaron un disparo cada uno tras trabarse en lucha con el mismo que se
resisti a ser asaltado, ingresando ambos proyectiles en distintas partes del trax.
Inmediatamente de ello, Aguirre y su cmplice se dieron a la fuga junto con otros dos
sujetos tampoco individualizados que se encontraban en las inmediaciones actuando
de campana. Como consecuencia de las graves heridas recibidas, Givogri sufri una
insuficiencia cardiorespiratoria debido a shok hemorrgico primario que le caus la
muerte (fs. 286 vta., 287 y 301 vta.). El hecho as descripto, fue calificado por la
Acusacin como Homicidio en ocasin de robo (CP. 165) -fs. 243 a 247-. Al emitir
conclusiones, el Fiscal de Cmara manifest su disconformidad con la adecuacin
legal del hecho por entender que en el art. 165 CP, la muerte est prevista como
resultado accidental (Acta de Debate de fs. 283 y 284). 2. Al momento de la
calificacin legal del hecho, el Tribunal concluy que matar a otro concientemente,
aunque fuera de manera imprevista, pero siempre en el iter recorrido en pos de otro
delito -en este caso el robo tentado-, sea para lograr la impunidad con la huda o por
no haber logrado el fin propuesto y que para realizarlo fue necesario el ingreso a
domicilio ajeno contra la voluntad presunta de quien tena derecho de exclur a los
intrusos, encuadra en las figuras de violacin de domicilio, robo calificado en grado de
tentativa y homicidio calificado, todo en concurso real y en calidad de coautor... (fs.

302 y vta.). IV. El ncleo del agravio trado a consideracin de la Sala reside en la
errnea aplicacin del art. 80 inc. 7 CP. al no haberse recurrido a la regla legal que se
estima corresponde (CP. 165) a una situacin de hecho en la que la vinculacin
subjetiva del autor con el resultado (relacin expresamente requerida por el tipo de
delito aplicado) se acusa como ausente. El homicidio se agrava, con prisin o
reclusin perpetua, entre otros supuestos, al que matare para preparar, facilitar,
consumar, y ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad
para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito (CP.,
80, 7). La adecuacin legal del hecho como el descripto supra ha tenido dificultades
en cuanto a si corresponde hacerlo como lo estableci el Tribunal de mrito o si, por el
contrario, debi aplicarse el art. 165 CP., conforme se peticiona. Desde el punto de
vista dogmtico, se discute si los resultados mortales del art. 165 pueden ser
reprochados incluyendo o no a muertes dolosas, slo a resultados culposos o a stos
y los preterintencionales (Crf. Breglia Arias y Gauna: Cdigo Penal y leyes
complementarias. Comentado, anotado y concordado Bs. As. Astrea 1985 p. 552 a
557; Laje Anaya-Gavier, Notas al Derecho Penal Argentino, t.II, Parte Especial, Ed.
Lerner, l995, p. 312; Cuaderno de Doctrina y Jurisprudencia Penal: La jurisprudencia
de la Suprema Corte de Buenos Aires, en relacin al homicidio en ocasin de robo
por Leonardo Gabriel Pittevia, Ao IV. N 8, Ed. Ad-Hoc, Bs. As. 1998, p. 667). Lo que
esta fuera de discusin, por encontrarse ampliamente aceptado, es que cuando el art.
80 inc. 7 requiere que para su existencia debe existir en el agente una finalidad, la
misma slo es compatible con el dolo directo. En dogmtica, la mayor consecuencia
de este reconocimiento es que cuando concurre una circunstancia de esta naturaleza
el delito no puede atribuirse a dolo eventual (Nez, Ricardo C., Manual de Derecho
Penal, parte general, 4ta. edicin actualizada por Roberto Spinka y F. Gonzlez,
1999, p. 189 ; Soler, Sebastin: Derecho Penal Argentino, t. 2, p. 104, t. 4, p. 258,
Ed. Tea, Bs. As., 1983; Bacigalupo, Enrique: Manual de Derecho Penal, Ed. Temis,
Bogot, 1998, p. 114; Vidal, Humberto: Derecho Penal Argentino, parte general, Ed.
Advocatus, Crdoba, 1994, p. 123 y sgtes., para quien estos elementos sirven,
frecuentemente para agravar la culpabilidad; Fontn Balestra, Carlos: Tratado de
Derecho Penal, t. II, parte general, 2da. Edicin, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 1990,
pgs. 53 y 264; Zaffaroni, Eugenio Ral: Manual de Derecho Penal, Parte General,
sexta edicin, Ed. Ediar, Bs. As., p. 420). En igual sentido, esta Sala desde remotos
antecedentes (todos ellos analizados desde el ngulo del motivo formal del recurso de
casacin), ha requerido la descripcin del comportamiento con la especificacin de
circunstancias modales claramente reveladoras de sus componentes subjetivos
(T.S.J., Sala Penal, Galndez, s. 1, 8/2/91; Ferreyra, s. 71, 11/9/98). En esta ltima
se destac que si se trata de una figura legal que acepta plurales elementos
subjetivos, como ocurre con el homicidio criminis causae se debe individualizar cul
de ellas concurre en el caso concreto (As, tambin en Pomilio, s. 9, 19/8/82; Cliz,
s. 12, 11/5/93; Gimnez, s. 7, 26/2/98). Sentado entonces que la figura aplicada por
el Tribunal requiere un elemento subjetivo cuya ausencia determina el desplazamiento
de la figura, corresponde analizar, si conforme las circunstancias del caso, el resultado
mortal, que ha sido aseverado por el Tribunal como doloso y no puesto en tela de
juicio por la defensa, se compadece con los extremos del tipo por el cual Aguirre viene
condenado. En la coexistencia de las figuras del art. 80 inc. 7 y 165 CP., ensea
Nez, la regla es que corresponden a la primera los casos en los cuales el ladrn ha
vinculado ideolgicamente el homicidio con el robo, sea como medio para cometerlo,
ocultarlo, asegurar sus resultados o su impunidad, sea como manifestacin de
desprecio. Por el contrario -contina-, el art. 165 comprende los homicidios que son el
resultado accidental de las violencias ejecutadas con motivo u ocasin del robo. El
homicidio es aqu un suceso eventual que altera el designio del ladrn y que resulta de
las violencias fsicas ejercidas por l para facilitar o cometer el robo o para facilitar su
impunidad o de las violencias desenvueltas por la vctima o terceros a raz de las
violencias del autor, pues la ley a diferencia de lo que dispone respecto de las lesiones

(art. 166 inc. 1), no requiere que el homicidio sea causado por las lesiones ejercidas
para realizar el robo, sino, lo que tiene mucha ms amplitud, que el homicidio resulte
del robo. El tipo del art. 165 es incompatible con la preordenacin del homicidio
respecto del robo, pero no lo es con el dolo del homicidio simple (Nez, Ricardo C.:
Tratado de Derecho Penal, t. IV, 229 a 231, Ed. Lerner, Bs. As., 1978) (el resaltado
me pertenece). Se seala -como ya se advirtiera- que dicha disposicin comprende
todas las muertes que se originen en el proceso de violencia desatado a raz de la
consumacin o tentativa del robo y que no sean preordenadamente dirigidas a
preparar, facilitar, consumar, u ocultar el robo ni a asegurar sus resultados o a
procurar su impunidad, o la de otro, o por no haber logrado el resultado perseguido.
Por ello, el mbito de aplicacin no se restringe nicamente a las muertes causadas
culposamente, sino que tambin comprende aquellas muertes causadas por la
violencia propia del proceso ejecutivo del robo, de sus secuelas posteriores en las que
la muerte aparece como un resultado preterintencional (Soler, Sebastin, ob. cit., t. 4,
p. 258/259, bajo la forma de responsabilidad culposa), y an aquellas en que la actitud
subjetiva del autor que tiende al robo, sea compatible con algunas de las formas de
dolo admitidas por el homicidio simple sin que se advierta una conexidad de causa
final o impulsiva entre el homicidio y el robo (Cfr. Laje Anaya-Gavier, ob.cit., pag. 312).
2. En el caso bajo examen, si bien es cierto que la conducta de los asaltantes
descripta resulta compatible con su obrar doloso, los datos fcticos establecidos en el
hecho acreditado (punto III), adelanto, no lo son a los fines de la calificacin del hecho
atribudo a Aguirre como autor de homicidio criminis causae ya que no aparece la
existencia de un obrar preordenado para lograr un resultado. Conforme al hecho
acreditado (punto III) resulta que: * Juan Carlos Givogri arrib a su vivienda de fin de
semana, sita en calle Perito Moreno N 2151 de B Solares de las Ensenadas de la
ciudad de Villa Carlos Paz,... y acababa de entrar el auto al garage situado en el fondo
de aquella, * al salir de all fue sorprendido con fines de robo por el prevenido Luis
Alberto Aguirre y otro sujeto no individualizado por la Instruccin, quienes portando
sendas armas de fuego (pistolas marca Bersa, calibre 22 largo, N 75.793 y N
80.292); * los nombrados le efectuaron un disparo cada uno tras trabarse en lucha con
el mismo que se resisti a ser asaltado, ingresando ambos proyectiles en distintas
partes del trax; * inmediatamente de ello, Aguirre y su cmplice se dieron a la fuga
junto con otros dos sujetos tampoco individualizados que se encontraban en las
inmediaciones actuando de campana. Como consecuencia de las graves heridas
recibidas, Givogri sufri una insuficiencia cardiorespiratoria debido a shock
hemorrgico primario que le caus la muerte (fs. 286 vta., 287 y 301 vta.). Luego de
referenciar y analizar los elementos de prueba que fundan la condena la a quo destac
tambin las siguientes circunstancias de hecho: * que el imputado Aguirre presentaba
una herida al tiempo de su detencin, en la zona frontal que encuentra correlato en la
versin confidencial sobre la existencia de una resistencia de la vctima (fs. 301); * tal
versin aparece en la sentencia del siguiente modo: a) que el empleado policial
regres a la villa donde pudo averiguar confidencialmente, de alguien que se haba
enterado momentos antes que Moncholo Aguirre haba herido con dos disparos de
pistola a un viejo, acompaado de Pitn Surez, Piqui Argello y Vene Prez y que
inclusive ste ultimo haba detallado que el viejo se defendi con una llave
golpendolo al Moncholo en la cabeza, siendo sta la razn por la cual le tir... (fs.
300) (el destacado me pertenece); b) que el nombrado Piqui Argello y el llamado
Canco Prez aludieron al suceso de calle Perito Moreno, el ltimo llorando le
manifest al dicente que el Piqui le haba comentado que se haban mandado un
moco, no dicindole expresamente qu haban hecho aunque se lo imagin pues ya
se haba corrido en el barrio la voz de que le haban pegado a un viejo.... Tales
referencias fcticas, no contenidas en el relato del hecho, pero atento a que el Tribunal
de Casacin puede interpretar la resolucin recurrida a efectos de establecer cules
son los hechos fijados por el Tribunal a quo (Cfr. Nez Ricardo, Cdigo Procesal
Penal de la Provincia de Crdoba Anotado Ed. Lerner, 1986, nota al art. 490, p. 466),

impiden considerar que el acusado actu con la concreta intencin homicida que le
endilga la sentencia: que mat para lograr su impunidad y por no lograr el fin
propuesto. En definitiva, de los hechos contenidos en la sentencia no puede extraerse
la existencia de una especial situacin subjetiva exigida por el art. 80 inc. 7 C.P.. El
hecho acreditado encuentra por ello encuadre en el supuesto previsto por el art. 165
C.P.. As voto. La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo:
Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que
adhiero a la misma en un todo, votando en consecuencia, de igual forma. El seor
Vocal doctor Luis Enrique Rubio, dijo: La seora Vocal Dra. Ada Tarditti da, a mi
juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello
adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. A la segunda cuestin, la Seora
Vocal, doctora Ada Tarditti, dijo: I. Por el motivo formal del recurso de casacin (CPP.
468, 2), sostiene el impugnante que la sentencia es nula por haber omitido el Fiscal
de Cmara ampliar la acusacin en contra de su defendido al estimar que su conducta
encontraba adecuacin en otra calificacin ms grave. De ese modo, explica, se ha
afectado el debido proceso y el derecho de defensa en juicio. Destaca que tampoco, el
Presidente del Tribunal procedi conforme lo dispuesto por los arts. 261 y 262 del
CPP. Si el Fiscal crey que la conducta de su defendido se encontraba incurso en una
ley penal ms grave, debi ampliar la acusacin y darse intervencin a la defensa. En
definitiva, la sentencia es nula por violacin de los incs. 2, 3, 4 y 5 del art. 413 CPP.
II. La respuesta dada a la primera cuestin planteada torna abstracto un
pronunciamiento sobre la presente. As voto. La seora Vocal doctora Mara Esther
Cafure de Battistelli, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada
Tarditti, por lo que adhiero a la misma, votando en consecuencia de igual forma. El
seor Vocal doctor Luis Enrique Rubio, dijo: La seora Vocal Dra. Ada Tarditti da, a mi
juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello
adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. A la tercera cuestin, la Sra. Vocal,
doctora Ada Tarditti, dijo: A mrito de la votacin que antecede, corresponde: I. Hacer
lugar al recurso de casacin deducido en autos y, en consecuencia, casar la sentencia
N 13 del 22 de mayo de 1998, de la Cmara Segunda del Crimen de sta ciudad en
cuanto declar a Luis Alberto Aguirre o Luis Eduardo Aguirre (a) Moncholo autor de
Encubrimiento (primer hecho) y coautor de Homicidio calificado, Robo calificado en
grado de tentativa y Violacin de Domicilio en concurso real (segundo hecho), todo en
concurso real y le impuso la pena de prisin perpetua, con trabajo obligatorio,
adicionales de ley y costas (CP., arts. 277 inc. 3; 80 inc. 7, 166 inc. 2 en funcin del
42, 150; 5, 9, 12, 40 y 41; CPP. 550, 551). II.a. En su lugar corresponde declarar a
Luis Alberto Aguirre o Luis Eduardo Aguirre (a) Moncholo autor de Encubrimiento
(primer hecho) y coautor de Violacin de domicilio y Homicidio en ocasin de robo
(segundo hecho), todo en concurso real (C.P. 277 inc. 3, 150 y 165). b. En cuanto a la
pena a imponer, tengo en cuenta las circunstancias atenuantes establecidas por el
Tribunal de Mrito: se trata de una persona joven y de escasa educacin. Como
agravantes: actuacin en grupo, que participaron menores de edad acompaando al
encartado, la bsqueda de sorpresa al accionar en horario prcticamente nocturno.
Por ello, estimo justo imponer la pena de quince aos de prisin, con trabajo
obligatorio, adicionales de ley y costas (CP., arts.: 5, 9, 12, 40 y 41; CPP. 550, 551).
As voto. La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: Estimo
correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Ada Tarditti, por lo que adhiero a la
misma, votando en consecuencia de igual forma. El seor Vocal doctor Luis Enrique
Rubio, dijo: La seora vocal Dra. Ada Tarditti da, a mi juicio, las razones necesarias
que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto,
expidindome en igual sentido. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia por
intermedio de su Sala Penal, RESUELVE: I. Hacer lugar al recurso de casacin
deducido en autos y, en consecuencia, casar la sentencia N 13 del 22 de mayo de
1998, de la Cmara Segunda del Crimen de sta ciudad en cuanto declar a Luis
Alberto Aguirre o Luis Eduardo Aguirre (a) Moncholo autor de Encubrimiento (primer

hecho) y coautor de Homicidio calificado, Robo calificado en grado de tentativa y


Violacin de Domicilio en concurso real (segundo hecho), todo en concurso real y le
impuso la pena de prisin perpetua, con trabajo obligatorio, adicionales de ley y costas
(CP., arts. 277 inc. 3; 80 inc. 7, 166 inc. 2 en funcin del 42, 150; 5, 9, 12, 40 y 41;
CPP. 550, 551). II. En su lugar declarar a Luis Alberto Aguirre o Luis Eduardo Aguirre
(a) Moncholo autor de Encubrimiento (primer hecho) y coautor de Violacin de
domicilio y Homicidio en ocasin de robo (segundo hecho), todo en concurso real (C.P.
277 inc. 3, 150 y 165) e imponerle la pena de quince aos de prisin, con trabajo
obligatorio y adicionales de ley (CP., arts.: 5, 9, 12, 40 y 41). Con costas (CPP.
550/551).

Fallo N 22 de fecha 08/07/2005


SENTENCIA NUMERO: VEINTIDOS Crdoba, ocho de julio de dos mil cinco, siendo
la oportunidad fijada para que tenga lugar la lectura de los fundamentos de la
Sentencia cuya parte dispositiva fue dictada el da veintinueve de junio del corriente
ao, en los autos caratulados MURUA, Silvio Armando y otro p.ss.aa. Homicidio
Culposo, etc." (Expte. M 64874/03), se constituy el Tribunal Unipersonal en la sala
de audiencias de la Excma. Cmara del Crimen de 8 Nominacin, integrado por el Sr.
Vocal Dr. Luis Higinio Ortiz, con la asistencia del Sr. Fiscal de Cmara, Dr. Hugo
Almirn de los querellantes particulares y actores civiles Sres. Luis Humberto Snchez
y Rosa Graciela Araoz, acompaados por su patrocinante letrado Dr. Carlos D. Aroz,
el representante legal de la civilmente demandada, Superior Gobierno de la Provincia
de Crdoba, Dr. Juan Bisoglio y el Dr. Ezequiel F. Malla, abogado defensor de los
imputados Silvio Armando Mura y Amrico Fernando Trraga cuyas condiciones
personales se describen a continuacin: Silvio Amrico Mura, argentino, casado,
polica (jerarqua Cabo), treinta aos de edad, nacido en Crdoba capital el
veinticuatro de septiembre de mil novecientos setenta y tres hijo de Flix Helvecio y
Mara del Carmen Arraigada, domiciliado en calle Pedro N. Clara N 4618 de B. Santa
Cecilia de esta ciudad, Prio. n. 534.297 A.G.; Amrico Fernando Trraga, argentino,
casado, Polica (Jerarqua Oficial Principal), nacido en Crdoba capital el da
diecinueve de diciembre de mil novecientos sesenta y ocho, hijo de Csar Leonardo
Antonio y Beatriz Salvidio, domiciliado en calle Domuyo n. 2072 de B. ATE de esta
ciudad, Prio. n. 333.563 A.G. a quienes la Requi. Fiscal o el Auto de elevacin a juicio
fs. atribuye la comisin de los siguientes hechos: HECHO PRIMERO: (nico hecho de
la requisitoria fiscal de fs. 150/154, Cuerpo I): Que el da catorce de agosto del ao
dos mil dos y en circunstancias en que Guillermo Ezequiel Pignatto conduca el
vehculo Ford Taunus, dominio RIA-979, de color bord, transitando por calle Padre
Luis Monti en direccin Oeste-Este de esta Ciudad de Crdoba, es que se le acerc
por detrs el mvil policial tripulado por los imputados Silvio Armando Mura y Amrico
Fernando Trraga, qu8ienes tenan conocimiento de que dicho vehculo tena pedido
de secuestro. Habiendo visto Pignatto el patrullero que se le acercaba, a los fines de
perderlo de vista, dobl por la calle 92 de BC Pueyrredn de esta ciudad de Crdoba,
haciendo lo propio el mvil policial, comenzando a sonar su sirena, decidiendo aquel
detener su marcha. El imputado Amrico Fernando Trraga, se acerc hacia el Ford
Taunus donde se encontraba Pignat6to y habra intentado abrir la puerta del lado del
conductor, no logrando hacerlo, y en tono enrgico le habra manifestado a Pignatto
abr la puerta che hijo de puta, si no te cago matando, por lo que Pignatto, habra
abierto la puerta y descendido del rodado que manejaba, oportunidad en que se
aperson el encartado Silvio Armando Mura, Acto seguido el imputado Amrico
Fernando Trraga le orden a Pignatto que pusiera sus manos sobre el techo del Ford
Taunus y sacara sus pertenencias de los bolsillos,, lo que as hizo. El encartado
Mura, habra comenzado a requisarlo, levantndole las ropas, palpndolo en la zona
de la cintura y parte del cuerpo, para luego comenzar a ver las pertenencias que haba
dejado sobre el techo del auto, oportunidad en la que Pignatto habra observado que el
imputado Mura, se estaba apoderando ilegtimamente de su billetera de cuero, color
negra, con una de sus manos, pues con la otra tena agarrado por la espalda a
Pignatto, habindola pasado por detrs de su cuerpo la billetera y la habra arrojado
hacia el interior del mvil policial, el que se encontraba casi pegado al Ford Taunus. Al
advertir el imputado Trraga que Pignatto estaba observando dicha accin, le habra
aplicado un golpe en la zona del omplato derecho, como para que dejara de mirar lo
que haca Mura, solicitndole aquel que no le pegara, respondindole el encartado
Trraga, que se callara la boca y que no dijera nada sobre la billetera. Seguidamente,
Pignatto habra sido conducido hacia otro mvil policial que se haba llegado al lugar
donde lo hicieron subir y lo trasladaron hasta el Precinto policial que se encuentra en
la calle 24 de septiembre de esta ciudad de Crdoba (Preciento 19) y una vez all,

Pignatto le pidi que le devolviera la billetera, respondiendo el imputado Mura, que ya


iba a ver si la devolva. Con posterioridad, le volvi a solicitar su restitucin,
expresndole el encartado antes referido que s se la iba a entregar, pero que ya vera
cmo se la entregara. Trasladado Pignatto hacia la Jefatura de Polica, ste volvi a
requerirle en ese lugar al imputado Mura la devolucin de su billetera pero no obtuvo
respuesta alguna de aquel. De esta forma, los imputados Trraga y Mura se habran
quedado ilegtimamente con la billetera de Pignatto, la que contena en su interior: un
billete de cinco pesos, un lecop nacional de diez pesos y un lecop provincial de veinte
pesos pegado con cinta scocht y un lecop provincial de cincuenta pesos, de los cuales
el billete de cinco pesos , el lecop nacional de diez pesos y el provincial de veinte
pesos eran falsos; un boleto de compra y venta labrado entre Roque Alberto Crdoba
y el Sr. Juan Peralta, por la venta de un Fiat 128 de fecha 06/07/02; un contrato de
compra venta labrado entre Mario Vargas y el Sr. Pedro Pascual Valle por la venta de
un Fiat 128 B1195927; una fotocopia plastificada de una cdula de identificacin del
automotor pertenenciente a un Fiat 128, dominio B1195927 a nombre de Vargas Mario
Fernando, expedido por el Registro Seccional Olivos; su D.N.I.; unas letras que dicen
Paula; dos cadenas una dorada y otra plateada; uno o dos aros, una tarjeta FELIZ; un
carnet de la obra social OSECAC a nombre de Pignatto; una imagen de la Virgen
Milagrosa, la que estaba rota en uno de sus extremos: una cruz de material plateado la
que est rota en una de sus partes: varios papelitos cortados con nmeros de
telfonos; un almanaque con figuras de ositos y unos papeles escritos; guardndola a
la misma en la guantera del mvil policial en que aquellos se conducan.- SEGUNDO
HECHO (nico hecho de la requisitoria fiscal de fs. 326/335 Cuerpo III-): Con fecha
dieciocho de noviembre de dos mil tres, siendo alrededor de las diecisis horas, en la
Base de la Patrulla Preventiva Norte del Distrito V, sita en la interseccin de las calles
Melin y Arriola de B Quintas de San Jorge de esta ciudad de Crdoba, ms
precisamente, en el interior del recinto denominado Sala de Armas, ubicado en los
fondos de la Dependencia Policial aludida, en circunstancias en las que se
encontraban conversando all el Oficial Principal Ren Fabin Nieto, junto con el Cabo
Primero Alfredo Gonzlez y el Cabo Primero Luis Marcelo Snchez, se habra hecho
presente el imputado Cabo Silvio Armando Mura, quien no ingres a dicho recinto,
sino que parado a la vera de la ventana con rejas de la Sala de Armas que da la
playn de estacionamiento del lugar, se incorpor a la conversacin desde la ventana
del mismo. Que as las cosas, mientras Luis Marcelo Snchez se encontraba sentado
en una banqueta ubicada al costado de la ventana que da al playn de
estacionamiento , (dndole la espalda a la pared), Ren Fabin Nieto por su parte,
estaba sentado en otra banqueta sita al lado de Snchez y al frente de Alfredo Eulogio
Gonzlez, y mientras Snchez conversaba con Mura por cuestiones habituales y
normales entre compaeros de polica, el incoado Mura, sin decir palabra y en
cuestin de un instante, habra extrado con su mano derecha de la pistolera que
penda de su cintura el arma que le fuera provista por la Institucin Policial, un arma de
fuego corta o de puo, de carga mltiple, pistola semiautomtica de carga automtica,
correspondiente al calibre 9 x 19 mm., de origen espaol, marca Astra, modelo A100, matrcula original N 07987-95-A, la cual estaba cargada y en aptitud de ser
disparada, y dirigindola hacia Luis Marcelo Snchez (cuya cabeza se encontraba a la
altura de la ventana sobre la que estaba parado el imputado Mura) inmediatamente,
prcticamente sin dar lugar a reaccin alguna de parte de Snchez ni de los dems
presentes en el interior de la Sala de Armas, accion el gatillo, descerrajndole un
disparo en la cabeza (que habra ingresado en el cachete izquierdo de Snchez,
puesto que ste se encontraba dado vuelta, conversando con Mura). A raz de esto,
el Cabo Primero Luis Marcelo Snchez se desplom, quedando sobre la banqueta en
la que se encontraba gravemente herido, siendo trasladado por sus compaeros al
Hospital Crdoba de esta ciudad, desde donde es derivado al Hospital San Roque de
esta ciudad; lugar ste desde el cual a su vez, es derivado al Hospital de Urgencias de
esta ciudad Sala de Terapia Intensiva, donde con fecha veintitrs de noviembre de dos

mil tres, siendo aproximadamente las veintids horas con cincuenta minutos, como
consecuencia de la citada herida fallece, vctima de herida por arma de fuego en
tronco enceflico, pese a los numerosos esfuerzos realizados por los diversos
facultativos mdico s que lo socorrieron. As las cosas, conforme el Protocolo de
Autopsia N 1656/03, que corre agregado a fs. 62 de autos, en el EXAMEN
EXTERNO, de quien en vida se llamara Luis Marcelo Snchez, presenta ...cadver de
sexo masculino de treinta aos de edad. Presenta un orificio circular, de 0,8 cm. de
dimetro, compatible con entrada de proyectil de arma de fuego, ubicado en regin
malar izquierda y que presenta halo de contusin de Fish. Excoriacin lineal en regin
esternal superior, de 4 cm. Rigidez parcial. Hipotasias dorsales no fijas. Signos
mltiples de atencin mdica. Se realiza radiologa forense, ubicando imagen metlica
compatible con proyectil de arma de fuego, ubicable en regin paravertebral cervical
derecha NECROPSIA: A) CABEZA Y CUELLO: levantado el cuero cabelludo, no
presenta lesiones en el mismo ni en los huesos de crneo. Abierto el mismo, no hay
ingreso del proyectil a la cavidad craneana, sino a nivel bulboprotuberancial. Se lo
recupera en regin paravertebral derecha, a nivel de la 7 vrtebra. El recorrido ha
sido de adelanta a atrs, de izquierda a derecha y de arriba abajo... ...
CONCLUSIONES. De acuerdo a los hallazgos de autopsia, cabe afirmar que LA
HERIDA POR ARMA DE FUEGO EN TRONCO ENCEFALICO ha sido la CAUSA
EFICIENTE DE LA MUERTE DE LUIS MARCELO SANCHEZ....- El Sr. Vocal dispone
que los votos se emiten, segn consta en el acta de debate respectiva, en el orden all
establecido, respondiendo a las siguientes cuestiones planteadas que constan en el
acta de deliberacin. PRIMERA: Existen los hechos y son sus autores penalmente
responsables los imputados?; SEGUNDA: En su caso, qu calificacin legal
corresponde aplicar?; TERCERA: Qu pronunciamiento corresponde dictarse y
procede la imposicin de costas? CUARTA: Qu debe resolverse en relacin a la
accin civil deducida y en relacin al planteo de inconstitucionalidad formulado?.-A LA
PRIMERA CUESTION PLANTEADA EL SR VOCAL DR. LUIS HIGINIO ORTIZ, DIJO:
I. Han comparecido a juicio Amrico Fernando Trraga y Silvio Armando Mura,
quienes vienen acusados como coautores de los delitos de robo y vejaciones en
concurso real (CP,arts.45, 164, 144 bis inc .2 y 55 del CP) por el hecho de la
requisitoria de fs.150 , y el ltimo de los nombrados tambin en calidad de autor del
delito de Homicidio Culposo (Art.45 y 84 del CP) por el hecho de la requisitoria de fs.
326.- Los eventos en que se fundan las respectivas acusaciones, han sido enunciadas
al comienzo del fallo cuando fueran transcriptas las requisitorias fiscales de elevacin
a juicio citadas, por lo que me remito a lo all expresado por razones de brevedad, para
dar cumplimiento con el requisito estructural de la sentencia previsto en el art.408
inc.1 del CPP.- II.)- PRIMER HECHO: En oportunidad de ser invitados a declarar, los
imputados optaron por hacerlo.- Trraga neg el hecho diciendo que ratificaba su
declaracin anterior (fs.130) que fue oralizada en el debate: Explic en la misma que el
da 14 de agosto de 2002 se present a tomar servicios en la patrulla preventina norte
en el horario de 14:00 hasta las 07:00 del da siguiente, designndoselo en el mvil n
3326 y como chofer al Cabo Silvio Mura y siendo las 17:15 hs aproximadamente,
tomaron conocimiento por la Central de Radio, sobre la sustraccin de un vehculo
marca Ford Taunus Ghia, dominio RIA-979 de color bordeau, que estaba ubicado en
calle Bailn a la altura del 100 de Barrio Yapey de esta Ciudad. Siendo las 18:00 hs
aproximadamente, cuando circulaban por calle Cochabamba al 2700 de Barrio
Pueyrredn de esta Ciudad, el declarante observ que desde un taller mecnico sala
un vehculo de similares caractersticas, conducido por un sujeto. Al corroborar la
chapa patente, comprobaron que era el vehculo que haba sido sustrado por lo que
salieron en su persecucin, logrando detenerlo en la calle Luis Monti a la altura del
3000.Descendi el deponente, ordenndole al conductor del vehculo Ford Taunus que
descendiera y pusiera sus manos sobre el mismo, mientras que el dicente observaba
hacia el interior del Taunus que no hubiera otra persona, entonces Mura procedi al
palpado de armas, solicitndole que depositara todas sus pertenencias en el techo del

coche-del Ford Taunus-, dirigindose el deponente hacia el mvil para dar aviso a la
Central de donde estaban ubicados y que les mandaran colaboracin para trasladar al
detenido pues el mvil del dicente no tena jaula solicitndole adems al Jefe del
deponente, que enviara otros mviles al taller de donde sali el Ford Taunus, a los
fines que no se sacara algn elemento del rodado, pues a simple vista se vea que le
faltaban los tubos de gas. A posterior se hizo presente el mvil 3188 a cargo del
Sargento Trillo, quien procedi al traslado del menor al Precinto n 19, previo
identificarlo. Cuando ya se lo llevaron al menor, el dicente observ que ste- el menor
aprehendido- haba dejado sus pertenencias sobre el techo del Ford Taunus,
tratndose de una billetera, a lo que Mura procedi a colocarlo sobre el torpedotablero- del mvil. Luego, quisieron trasladar el vehculo Ford Taunus pero no pudieron
porque tena las dos gomas pinchadas, pidindose colaboracin al respecto. Se hizo
presente el mvil 3565 a cargo del Cabo Primero Vega quien se qued de consigna en
el lugar hasta tanto se pudiera proceder al traslado del Ford Taunus. Luego el
deponente se dirigi hacia el mvil que tena a cargo del deponente, donde ve la
billetera sobre el torpedo-tablero- dicindole a Mura que se dirigieran hacia el Taller
Mecnico, pudiendo observar en el trayecto hacia este lugar, que la billetera se mova
de un lado para el otro, procediendo en consecuencia a guardarla en la guantera hasta
que se entregara el procedimiento..Una vez en el taller entrevist el deponente a sus
Superiores a quien le explic el procedimiento entrevistando al dueo del taller,
secuestrndose pertenencias del Ford Taunus. De all, el deponente y Mura se
trasladaron hasta el Precinto 19 a buscar el detenido y a los damnificados, pues se le
haba dicho que deba entregar el procedimiento en Sustraccin de Automotores. Una
vez en ese lugar, se entreg el procedimiento, entrevistndole al deponente, el Sub
Comisario Rao, que cuando terminara el dicente lo viera a l, a lo que as hizo.- Rao lo
traslad hacia una oficina en el cual el deponente al ingresar estaba el Sargento Trillo,
el Comisario Melchiore y gente de Asuntos Internos, tratndose del Comisario Gaumet
y el Sub Comisario Ortega. El primero de los nombrados, Gaumet, le pregunt al
dicente si haba detenido a un menor, contestndole el deponente que s,
preguntndole al deponente el Comisario Gaumet si por esas casualidades no se
haba dejado olvidado algn elemento perteneciente a ese menor, contestndole el
deponente que ahora que l se acordaba, en la guantera del mvil tena la billetera del
joven. All Gaumet le pidi que sacara todas sus pertenencias a lo que as hizo,
depositndolas Gaumet en un sobre, guardndolo luego en un cajn de un escritorio.
De all salieron hacia el mvil que se encontraba en la va pblica sobre calle Coronel
Olmedo- habiendo sido la patrulla sacada de la playa de la Jefatura de Polica, por el
Sub Oficial Mura, por orden de la superioridad y mientras iban hacia el mvil, Mura
vena de dejar el mvil y se le pone en conocimiento de lo que se estaba buscando,
por lo que tambin Mura los acompaa, para luego abrir el mvil y hacer entrega de
la billetera. La gente de Asuntos Internos inspeccionaron el mvil en cuestin, previo el
dicente y Mura prestarles un reflector para que pudieran ver bien, en atencin a que
estaba oscuro. Despus de ello ingresaron nuevamente al Playn de Estacionamiento
de la Jefatura de Polica y el dicente y Mura volvieron a las Oficinas de Sustraccin
de Automotores.- Que es todo cuanto va a declarar y que no contestar pregunta
alguna que le formule la Sra. Fiscal. Ya en la audiencia de debate, el acusado Trraga
aadi a lo dicho en sede instructoria que en ningn momento golpe a Pignato ni le
sustrajo su billetera; que durante el tiempo transcurrido desde que el procedimiento se
realiz, aproximadamente a las 18:00 hs, hasta que intervino Asuntos Internos,
tuvieron que labrar actas de secuestro y de aprehensin, solucionar el problema de las
ruedas del automvil sustrado, dos de las cuales estaban pinchadas por lo cual
requirieron el auxilio de una gra y la presencia de un consigna hasta que el auxilio
mecnico llegase, y la cooperacin de otro mvil policial para que trasladase a Pignato
hasta el Precinto 199, hoy Comisara Sexta; luego se dirigen al taller donde haba
estado el automvil robado, siendo en el trayecto al mismo que guard la billetera en
la guantera del mvil, que una vez en el taller, el propietario del mismo los invita a

pasar y voluntariamente les entrega algunos elementos pertenecientes al rodado, tales


como alfombras, balizas, el gato, una llanta y una media botella plstica que tena
pegada una oblea de gas, todo lo cual secuestraron labrando las actas de secuestro
respectiva; desde el mismo lugar, solicit la presencia de personal de sustraccin de
Automotores, que el dueo del taller y Pignatto fueron trasladados por Trillo hasta la
Jefatura mientras que el traslad en su mvil al damnificado de la sustraccin del
Taunus ,y que al bajarse la esposa del damnificado le mencion que la persona que
bajaba del otro mvil (Pignatto) era a quien ella haba visto pasar a bordo de su
automvil, confundindolo con su hermano, que desde el playn de la Jefatura junto
con Mura y el damnificado bajaron del bal del mvil los elementos secuestrados del
taller, trasladndolos hacia la guardia de Sustraccin de Automotores, donde los
entrega, al igual que a los detenidos y al procedimiento; luego se dirigieron a judiciales
de la misma reparticin, a prestar declaracin; cuando estaban en ese trmite, es
entrevistado por el Sub Comisario Rao y los Comisarios Melchiori y Gaumet, quienes
les pregunta, a l y a Trillo sobre el procedimiento, aclarando que Mura haba bajado
hasta el playn a mover el mvil; que ante esa pregunta, l le manifiesta al Crio.
Gaumet tomndolo del brazo, que tena la billetera de Pignatto en la guantera del
mvil; ante ello, los superiores presentes les ordenan entregar sus pertenencias, las
que son guardadas en sobres de papel madera; que aclara que tena una suma
importante de dinero consigo, pues acababa de cobrar sus servicios adicionales y
deba efectuar pagos; que luego van hasta el mvil policial, encontrndose con Mura
en el camino y una vez all l entrega la billetera a Gaumet, luego iluminaron el interior
del mvil con el reflector provisto, para que pudiesen requisarlo, que solo fue un olvido,
pues no tuvo la intencin de robar nada, afirm. A preguntas, dijo que l le orden al
conductor del Taunus que se bajara y ste cumpli, que l se encontraba parado a la
alta de la puerta trasera del Taunus, lo hace poner contra el auto y con sus manos en
el techo, luego llega Mura quien queda en custodia del aprehendido, mientras l se
va hasta el mvil policial a dar la novedad por radio, que Pignatto sac sus
pertenencias de sus bolsillos, dejndolas sobre el techo del Taunus, que cuando ha
haba sido trasladado por Trillo, Mura le dijo que sobre el techo del auto haba
quedado olvidada la billetera de aquel, que en ningn momento Pignato le reclam
nada, que en la billetera en un primer momento la pusieron sobre una protuberancia
que tiene el torpedo del rodado.- Por su parte, el imputado Mura al prestar
declaracin en el debate, manifest que ese da estaban buscando al Taunus
sustrado, que lo divisan en calle Padre Luis Monti, ante lo cual encienden la sirena del
mvil y lo siguen al rodado, que gira en una esquina y se detiene a mitad de cuadra,
oportunidad en que le cruza el mvil y cuando el conductor de auto se baja, lo hacen
poner en contra del rodado, le piden que saque sus pertenencias y las ponga sobre el
techo del Taunus, luego llega el mvil conducido por Trillo, el cual se lleva al
aprehendido; que en ningn momento golpearon al conductor de Taunus; luego
comienzan a labrar las actas, momento en que advierten las pertenencias sobre el
techo del auto, por lo que las ponen sobre el torpedo; como al girar en una esquina
casi se cae, guardan la billetera en la guantera del mvil, cuando llegan al taller el
propietario del mismo les permiten el ingreso y all secuestran dos pticas
pertenecientes al Taunus, llevando a los damnificados a Jefatura en el mvil; ya en
Jefatura, Barrera le dice que saque el mvil del Playn, por lo que lo estaciona en la
puerta, sobre Coronel Olmedo, sacan los elementos secuestrados, olvidndose de la
billetera y entregan el procedimiento en Sustraccin de Automotores; que Gaumet
requis el mvil policial, circunstancias en que l enchuf el reflector para que
pudiesen ver el interior del mvil, tras lo cual guard el auto en el playn de la jefatura;
a preguntas dijo que confeccionaron y entregaron las actas de secuestro, de
inspeccin ocular y de aprehensin; que de la billetera no hicieron acta pues se la
retena en resguardo, que fue el propio detenido quien sac su billetera y se las
entreg, no recordando si haba otras pertenencias: que el Taunus estaba
desmantelado; que no le pidieron la tarjeta verde a su conductor; que no verific

ningn tipo de documentacin del rodado; que no sabe que haba en el interior de la
billetera, que cuando ve a Gaumet que iba hacia el mvil con Trraga, se acord que
tena la billetera en la guantera, que el procedimiento se realiz alrededor de las 18:00
hs y que a Gaumet lo ve alrededor de las 23.00.- III.- Las probanzas recepcionadas en
el debate consisten en las testimoniales, documentales, periciales e informativas que
expondremos a continuacin: 1.- GUILLERMO EZEQUIEL PIGNATTO en su
declaracin oralizada en debate (fs.11) que brinda al Ayudante Fiscal el mismo da del
hecho, expres: que en la vspera (14 de Agosto de 2002) siendo las 18:00 hs
aproximadamente y mientras se conduca a bordo de un vehculo marca Ford Taunus
y mientras circulaba por calle Padre Luis Monti en direccin Oeste-Este, observa que
por detrs de l se acercaba un mvil policial por lo que el deponente decide doblar
por la calle 92 de barrio Pueyrredn con la finalidad de perder de vista al mvil, viendo
que el patrullero dobla por la misma calle y comienza a sonar la sirena de dicho
patrullero, por lo que el deponente decide detener su marcha, viendo que la dotacin
que se conduca en el mvil se dispusieron a descender del mismo, hacindolo en
primer trmino un uniformado que tena colocado un chaleco antibalas, siendo una
persona de tez morocha, con cabello corto, no recordando si tena bigotes, de unos 37
a 40 aos de edad aproximadamente, de estatura tirando bajo, persona que se dirigi
hacia el auto en el que se encontraba el deponente y al llegar hasta el auto, intent
abrir la puerta de su lado no logrando hacerlo, viendo el deponente que se pona como
nervioso, por lo que en tono enrgico le dice al deponente abr la puerta, che hijo de
puta si no te cago matando, por lo que el deponente le manifiesta a esta persona que
recuerda que sobre el chaleco tena colocadas unas insignias que no puede describir y
otros elementos tales como un handy o algo as par che flaco, ya te abro
procediendo de esta manera a abrir la puerta del Taunus y descender del mismo
oportunidad en la que ya se haba llegado el otro polica, el que era delgado, alto de
una estatura aproximada de 1.75 a 1.80 mts. Persona que usaba un uniforme de
combate, sin tener colocado el chaleco, el que era de tez mas clara que el otro, de
cabello oscuro sin gorra, recordando el deponente que el primero de los policas le
solicit que se colocara contra el auto, orden que acat el dicente, poniendo sus
manos sobre el techo del Taunus, sindole en esta oportunidad solicitado por el mismo
personal policial que sacara sus pertenencias de los bolsillos, cosa que tambin acat,
colocando todo sobre el mismo techo a la altura de la puerta, para luego de esto el que
describe como segundo polica, comienza a requisarlo, levantndole las ropas,
palpndolo en la zona de la cintura y parte del cuerpo, para luego comenzar a ver las
pertenencias que haba dejado sobre el techo del auto, oportunidad en la que el
deponente observa que este polica flaquito, agarra su billetera con una de sus manos,
dado que con la otra lo tena agarrado al dicente de la espalda, viendo que el polica
gira la mano con la que haba tomado la billetera y la pasa por detrs de su cuerpo
arrojndola hacia el mvil policial, el que se encontraba casi pegado al Taunus, y al
ver al polica que describe en segundo trmino, que el deponente estaba viendo esto,
el mismo empleado policial le propina un golpe en la zona del omplato derecho, como
para que dejara de mirarlo, por lo que el deponente le pidi al polica que no le pegara,
sindole respondido por ste, que se callara la boca y que no dijera nada de la
billetera, para luego de esto lo polica lo hace que se dirigiera hacia otro mvil que se
haba llegado al lugar en donde lo hacen subir y lo trasladan hasta el precinto policial
que se encuentra en la calle 24 de Septiembre, acotando que en dos oportunidades,
despus que lo detuvieron, el deponente le solicit al polica mas flaco, que le
devolviera la billetera, sindole respondido por ste que ya iba a ver si la devolva
.Que estando en el precinto donde fue trasladado por el segundo mvil, observ que
tambin estaba un conocido suyo, que tambin haba sido trasladado a la comisara
por el personal que lo haba controlado, oportunidad en la que el dicente volvi a
decirle al mas delgado, que le entregara su billetera, oportunidad en la que el polica
flaco le dice que si se la iba a entregar, pero que ya vera como se la entregaba, y
mientras permaneca en la guardia de precinto en compaa de su amigo de nombre

Hugo, en donde ya le haban hecho sacar los cordones de las zapatillas, de repente se
le acercan los policas que lo trasladaron hacia esa comisara, y le informaron al
deponente que lo trasladaran a Jefatura, por lo que este solicit que si lo iban a llevar
que no fueran los que lo haban controlado, por lo que estos mismos policas que lo
haban llevado al precinto, lo volvieron a cargar en el mvil y lo trajeron hasta la sede
de la jefatura de polica en donde lo hicieron ingresar en una oficina y lo dejaron
parado a un costado junto con Hugo viendo que ingresa nuevamente el policial que le
haba agarrado la billetera, para tomarle unos datos, oportunidad en la que
nuevamente le solicita le entrega lo que era de l, no dndole respuesta alguna,
retirndose del lugar, viendo que personal que se encontraba en esa oficina lo hacen
sentar en un banco de madera, junto a Hugo, permaneciendo all por un buen rato,
decidiendo hablar con una persona que estaba all vestida de civil, la que se acerca a
su llamado, comentndole lo que le haba sucedido con el polica que acompaaba al
que lo haba controlado en la calle, viendo que este seor el que tambin es polica le
da importancia a su comentario y sale para hablar con otra persona, que
supuestamente es un superior el que orden que le quitaran las esposas y lo llevaran
hasta una oficina, por lo que el deponente ante el temor de que lo fueran a golpear,
como ya o haba hecho el polica al que menciona, esta persona le asegura que no,
que se quedara tranquilo, que solo quera que le comentara lo sucedido, cosa que
realmente ocurri, para luego ser trasladado por personal policial al mdico
forense...que le sustrajeron una billetera de cuero color negra, la que contena un
billete de cinco pesos, un lecop nacional de 10 pesos y un lecop provincial de 20
pesos pegado con cinta scoch y un lecop provincial de cincuenta pesos, aclarando que
el billete de cinco pesos, el lecop nacional de 10 y el provincial de 20 son falsos, no as
el de 50, que tambin tena dos boletos de compraventa de un Fiat 128 uno de color
blanco y otro verde, ninguno de ellos a su nombre, una fotocopia de la tarjeta verde del
mismo auto aclarando que este auto lo adquiri el deponente hace unos das, su DNI,
el que est deteriorado, unas letras que dicen PAULA, dos cadenas, una dorada y otra
plateada, uno o dos aros, una tarjeta Feliz, un carnet de la obra social de OSECAC,
una imagen de una virgen, la que est rota en uno de sus extremos y una cruz de
material plateado la que est rota en una de sus partes y varios papelitos cortados con
nmeros de telfonos. Un almanaque con figuras de ositos y unos escritos que no
recuerda su texto.- 2) JORGE OMAR VEGA, Oficial Ayudante quien presta servicios
en la Divisin Sustraccin de Automotores donde cumple la funcin de personal de
calle, narro en el debate que pudo ver que en la guardia se encontraban dos sujetos
detenidos por personal de la patrulla preventiva, uno de ellos era el menor de
diecisiete aos de apellido Pignatto enterndose de que lo detuvieron conduciendo un
Taunus robado y el otro, era el dueo del taller donde haba desarmado el equipo de
gas ,esposados de manos sentados en un banco, junto con otro personal policial que
estaba all, recordando que uno era el sargento Moyi- .Que en un momento dado el
menor lo llama diciendo que quera hablar porque los policas que lo haban detenido
le robaron la billetera, y que en ella tena bonos y despus de preguntarle si estaba
seguro de lo que le estaba comunicando es que decidi consultar con el Jefe de la
Divisin, el comisario Melchiori. Se oraliz su declaracin de fs.7, la que luego de serle
leda ratific totalmente. Ante el Ayudante Fiscal puntualiz que el menor le haba
dicho en tono bajo ...mir los policas que me trajeron a la jefatura me sacaron la
billetera y son los mismos que estn al lado (sealando hacia la Unidad Judicial)
cuando a m me detienen, me registran, me sacan la billetera y se la dejan ellos,
adems me amenazan diciendo que si deca algo me iban a cagar a palos o hacer
recagar, tambin en la billetera tengo unos papeles del auto que me hacen falta ante
ello el dicente le dice que si no le estaba mintiendo y si estaba seguro de lo que deca,
respondindole TE JURO POR DIOS QUE ES CIERTO, TENIA OCHENTA Y CINCO
PESOS EN BONOS, TREINTA Y CINCO ERAN FALSOS, ESOS NO ME IMPORTAN
PERO TENIA UN BILLETE DE CINCUENTA BONOS LEGALES Y ME HACEN FALTA
PORQUE TENGO UN HIJO Y TENGO QUE MANTENERLE, PERO TENGO MIEDO

PORQUE ELLOS ME VAN A LLEVAR AHORA Y SI SE ENTERAN QUE YO HABLE


ME VAN A HACER RECAGAR por lo que el dicente le insisti si era mentira y que lo
que estaba diciendo era una acusacin muy grave, respondindole que era cierto y
que se lo juraba y como tena que cumplir una orden de allanamiento en el taller
mencionado, no supo que mas pas, habiendo llevado previamente a los detenidos a
Medicina forense y luego a la Alcaida de la Direccin de Inteligencia Criminal,
regresando a la Divisin donde se encontraba apersona de la Direccin de Asuntos
Internos. 3) SERGIO MARCELO TRILLO, Sargento de la Polica, dijo que actu en
colaboracin de un procedimiento para el traslado de dos personas, y que despus es
entrevistado por los comisarios Melchiori, Gaumet, y Ortega y al preguntarles Jefe,
que pasa, le dicen que faltaba una billetera y crean que l haba sido el chofer del
Oficial que detuvo al sujeto que se quejaba , que tuvo que pasar por un momento muy
estresante recordando notablemente apesadumbrado al declarar en la sala de
audiencias, lo mal que me hicieron sentir en ese momento. Se oralizaron sus dichos
prestados en la instruccin, que ratific en su totalidad (fs.138), oportunidad en la que
seal que el sujeto que haban reducido se encontraba apoyado en el mvil policial y
ya haba sido palpado de armas. Que sobre el vehculo en que estaba apoyado el
sujeto, no prest atencin el deponente si haba algn objeto, que se acerc hasta el
sujeto, lo tom del brazo lo condujo hacia su patrullero, trasladndolo hasta el Precinto
19 y de all a la Divisin Sustraccin automotores. Que estuvo presente cuando el
personal de Asuntos Internos se encontraba en la Oficina del titular que lo hicieron
pasar primero y al preguntar que pasaba el comisario Gaumet le dijo que ya se lo iba a
explicar. Acto seguido se lo hizo pasar al Oficial Trraga y le explicaron a ambossuponiendo el dicente que Gaumet estaba confundido de que el declarante era el
chofer del Principal Trraga- que haba problemas con el procedimiento entregado, en
el cual hay un detenido que manifest que le faltaba su billetera y dinero
.Inmediatamente Trraga dijo ya s, la billetera est en la guantera del mvil,
explicando Trraga por qu el olvido de entregar la billetera junto con el procedimiento
.Que en lneas generales, la explicacin de ello fue por el procedimiento en s, que fue
muy complicado. Cuando se dan cuenta Gaumet y los dems de asuntos internos que
el deponente no era el chofer del principal Trraga, se dirigieron a la bsqueda de
Mura que se encontraba afuera del edificio, sobre calle Coronel Olmedo. Que el
deponente se lleg tambin donde se encontraba el mvil en que se conduca el
Principal Trraga y vio que requisaron dicha unidad.- 4) MARIO LUIS GAUMET, refiri
que el comisario Melchiori le impuso de la novedad, que calific como un hecho
inusual, de que un detenido reclamara la devolucin de una billetera que los policas le
haban sustraido en el procedimiento de su detencin, por lo que fue convocada
Asuntos Internos inmediatamente, comprobando de que de las actas labradas no
haba registro del secuestro de la billetera ni de los lecor referidos por Pignatto, quien
afirm que luego de que le palparan, la billetera fue arrojada al interior del mvil, y que
al reclamar su devolucin fue amenazado, que fue consultada la Dra. Vilma Poma y
dispuso se registrase el vehculo policial y a los empleados Trraga y Mura,
comprando que el primero de los nombrados posea un fajo de Lecor por 814 pesos
con una cinta elstica y otro dinero en lecor, un billete de cincuenta pesos en bonos,
dos de diez lecor y uno de cinco pesos y Mura tena dos pesos, por lo que al requisar
el auto policial secuestran la billetera de la guantera, creyendo que este haba dicho
que all se encontraba, confeccionado las actas de rigor, siendo llamativo el monto de
dinero que posea Trraga y evasivo en sus explicaciones- 5) ANGEL CARLOS DEL
VALLE MELCHIORI, Comisario Inspector Jefe de la Divisin, dijo que fue anoticiado
por Vega de un inconveniente surgido con motivo del reclamo de un detenido haba
hecho por lo que puso a disposicin de Asuntos Internos su oficina para que realicen
los procedimientos, y que Moyi y Vega le dijeron que Trraga haba detenido al sujeto,
que no escuch el interrogatorio ni presenci el registro del mvil, precis.- Por lectura
fueron incorporadas las siguientes pruebas documentales: a) Acta de requisa, labrada
a las 23.50 hs. del da 14 de agosto de 2002, del mvil policial matrcula N 3326. en la

que se deja constancia que el cabo Mura Silvio MI 23.461.651, chofer del
mencionado vehculo, procede a la apertura de la puerta delantera derecha y
voluntariamente procede a entregar una billetera de smil cuero color marrn, la cual
es extrada de la guantera la que contena en su interior el DNI (sumamente
deteriorado) a nombre de Guillermo Ezequiel Pignatto numero 31.924.261, tarjeta de
presentacin de la firma automotores RP de Pedano y Ramallo, una estampita de la
Virgen Milagrosa, un papel con escrito manuscrito donde reza Surez 4763752,
papeles varios, un carnet de Obra Social OSECAC a nombre de Pignatto, un ticket de
telecentro Bulnes con escritos en su parte posterior, una bolsita de nylon color azul
conteniendo una cadenita de metal dorado, una cadenita de metal plateado y restos de
bijouterie (entre ellas letras de metal plateado ALP), fotocopia plastificada de una
cedula de identificacin del automotor, perteneciente al dominio B 1195927 a nombre
de Vargas Mario Fernando DNI 12.994.250 de un automvil Fiat 128, expedido por el
Registro Seccional de Olivos, un boleto de compra venta sin certificar labrado entre el
seor Roque Alberto Crdoba y el seor Juan Peralta, por la venta de un Fiat 128, de
fecha 16 de Julio del ao 2002 y un contrato de compra venta labrado entre Mario F.
Vargas y el seor Pedro Pascual Valle, por la venta del Fiat 128 B 1195927 y un billete
de Lecor de veinte pesos valor nominal Nro. D 1210182, procedindose al secuestro
de todos los elementos descriptos por encontrarse relacionados a un hecho que esta
polica investiga; (fs.4) ; b) Acta de requisa de Mura el que procedi a extraer de sus
ropas una billetera de simil cuero color marrn que contiene credencial a su nombre,
registro de conductor, un billete de dos pesos y dos monedas de veinticinco centavos
(fs.5); c) acta de requisa en la persona de Trraga, extrayendo de sus ropas un fajo de
lecor por un total de ochocientos catorce pesos, con el respectivo ticket del Banco
Provincia de Crdoba de feb a14 de agosto de 2002, a su nombre, sujetados por una
banda elstica, y un billete de lecop crdoba por el valor de diez pesos valor nominal,
un lecor por el valor nominal de cincuenta pesos, dos lector por valor de diez pesos, un
lecor por valor de cinco pesos, dos billetes de dos pesos, un billete de cinco pesos,
totalizando un monto de ochenta y cuatro pesos sujetos con una bandita elstica; tres
billetes de diez pesos, un billete de veinte pesos y papeles varios. d) fotocopia
autenticadas del acta de secuestro del vehculo Taunus, labrada por el Oficial Trraga
(Adscripto a la Patrulla Preventiva Norte Dt.5) a las 18:30 hs. del da 14 de agosto de
2002, el cual era conducido por el ciudadano Pignatto, Guillermo Ezequiel(fs.67) y de
elementos varios los cuales son entregados en forma voluntaria por el seor
Masnuovo Hugo Csar igualmente suscripta por el Oficial Trraga, a las 19:00 hs
(fs.68); e) Copia de acta de detencin de Pignatto, en la que Trraga le impone sobre
los derechos y garantas constitucionales que le asisten, amparados en los Art. 40 y 42
de la Constitucin Provincial, los que segn el acta les fueron ledos en alta voz, en la
que se hace una prolija descripcin de las prendas que vesta como que la
aprehensin se efectiviza por los dichos de la seora del damnificado de la sustraccin
del vehculo; e) Copia de Sumario Administrativo N 67/A/02 labrado por la Direccin
de Asuntos Internos del Departamento Investigaciones Internas de la Polica de la
Provincia de Crdoba en el que a fs.120 obra notificacin a Trraga de que por as
haberlo dispuesto el Seor Director de Asuntos Internos, Comisario Mayor Abogado
Raul Ramrez, a partir de este momento (15 de agosto de 2002,11:45 hs.) pasa a
cumplir arresto preventivo en el cuerpo de Guardia de Infantera, de conformidad a lo
preceptuado en el art.121 del RRDP (Dcto.3727/90) ello como consecuencia de haber
incurrido en la supuesta comisin de una falta de carcter gravsimo contemplada en
el Rgimen Disciplinario Policial haciendo entrega en ese acto de su armamento
reglamentario de puo, pistola calibre 9 mm marca Astra, con dos cargadores y 19
cartuchos. f) Informe mdico de Pignatto efectuado a las 22.51 hs. del da del hecho,
segn el cual no presenta signos de violencia (fs.71) ; g) Informe Tcnico Grafocrtico
N 178/02 efectuado a los fines de determinar la autenticidad o no del papel moneda
(Un billete de cinco pesos, N 71303584B y del bono de cancelacin de deuda ( de
veinte pesos valor nominal, N D 1210182, unido con cinta transparente en su parte

media, concluyendo el referido estudio que solo el primero es autntico (fs.89/92)V.) A)


Como conclusin del examen crtico de la prueba expuesta supra, podemos adelantar:
1) Que est probado que el da 14 de agosto de 2002, por la Central de Radio, el
oficial Principal Amrico Fernando Trraga a cargo del mvil n 3326 conducido por el
Cabo Silvio Armando Mura, tom conocimiento de la sustraccin de un automvil
Taunus Gua dominio RIA 979 de color bordeau y el lugar donde la misma se haba
producido (Bailn al 100 de Barrio Yapey) 2) Que siendo las 18 horas
aproximadamente observ que el citado automotor sala de un taller mecnico de
Barrio Pueyrredn al corroborar la chapa patente procediendo a interceptar al
conductor, ordenndole que descienda del rodado y que coloque sus pertenencias
sobre el capot del automvil 3) Que de todas ellas,(que extrajo de su bolsillo y no se
pudo esclarecer que eran) nicamente la billetera del conductor ( que result ser un
joven de diecisis aos, llamado Guillermo Ezequiel Pignato) fue arrojada por el chofer
Mura al interior del mvil policial que se encontraba estacionado prximo al Taunus.4) Que al percatarse de ello, el menor reclam su devolucin a los funcionarios
Trraga y Mura, sin xito.5) Que en tal oportunidad, se labraron actas de inspeccin
ocular de la vestimenta y filiacin de la persona aprehendida (fs.69) y de detencin
(fs.70) 6) Que al ser trasladado a dependencias policiales Pignatto formul reclamo
por su billetera a la vez que se quej de malos tratos recibidos por parte de aquellos,
expresiones vertidas a un funcionario policial (Vega), quien actuando diligentemente
dio parte a sus superiores sobre la anormal situacin . 7) Que previa consulta con la
autoridad Judicial, personal de Asuntos Internos recuper la billetera -que segn el
Oficial Trraga haba olvidado confeccionar el acta de secuestro- que se encontraba
en la guantera del mvil 3326.- 8) Que el citado automotor se encontraba estacionado
en la va pblica, calle Coronel Olmedo, y el secuestro se llev a cabo a las veintitrs
horas y cincuenta minutos, cinco horas despus de haberse labradas las actas en el
punto 5)- .B) Expondremos a continuacin las razones que nos condujeron a las
conclusiones adelantadas: Primero: el testimonio de Pignatto resulta verosmil y
concordante con los dichos de los empleados policiales ya reseados, y el hecho que
no lo hubiese realizado en el debate no enerva su credibilidad, toda vez que el mismo
fue incorporado por su lectura en legal y debida forma, tal como se dej constancia en
el acta del debate, en cumplimiento de lo dispuesto por el art. 397 inc.3 del CPP.Segundo: Que en sus respectivas declaraciones, los imputados admitieron haber
retenido la billetera del aprehendido solo que por un olvido omitieron entregarla junto
con el resto de las actuaciones a la instruccin, brindando el Oficial Trraga detalles
del modo en que la misma que haba sido depositada sobre el torpedo del mvil- se
desplazaba de un lado a otro por los vaivenes del coche en movimiento rumbo al
precinto, lo que motiv que fuera introducida en la guantera.- Tercero: que tratndose
la billetera precisamente de un efecto de mximo inters para la investigacin sobre la
que se hallaban operando, las reglas de actuacin policial y sobre todo, las del sentido
comn y experiencia, indicaban a las claras que a un funcionario policial de la
Jerarqua ( Oficial Principal) y experiencia de Trraga,(17 aos de antigedad en las
filas policiales , segn el legajo de fs.21) no poda en manera alguna resultarle
indiferente su incautacin y resguardo.- Cuarto: que el lapso de cinco horas
aproximadamente que transcurri, desde que el secuestro formal debi efectivizarse,
hasta el momento preciso en que -a requerimiento de policial en cumplimiento de
orden judicial- el mismo se llev a cabo, demuestra a las claras que el Oficial Trraga,
tuvo pleno conocimiento de su indebido accionar, con plena capacidad de
razonamiento y direccin voluntaria de sus actos .- C) Para no extenderme en
demasa, afirmo que el referenciado complejo probatorio conduce sin lugar a dudas a
las conclusiones expuestas y son todas pruebas legtimas.- Por ello tengo por cierto el
hecho y la responsabilidad de Tarraga, no as la de Murua por cuanto abrigo dudas
sobre si no obstante ser coprotagonista del suceso tuvo realmente intencin de
apropiarse de la billetera de Pignatto , o es que por ser subalterno y estar solo a cargo
de la conduccin del mvil, consinti negligente o dolosamente el obrar de su jefe.

Esto ltimo el probatorio no lo pudo acreditar con certeza. La duda sobre ese aspecto
le favorece (art. 406, 3 prrafo del CPP) propiciando en consecuencia su absolucin.Fijo el hecho acreditado del modo que lo hace el requerimiento acusatorio al que me
remito por razones de brevedad, con la salvedad que no se ha acreditado con certeza
que el justiciable se hubiese apoderado de dinero en efectivo o bonos que contena la
billetera de Pignato. Al respecto se abren estas posibilidades: a) Que as hubiese
ocurrido efectivamente, apropindose de billetes y bonos, conforme el listado
efectuado por la vctima (represe a su vez, el detalle de pesos y bonos que posea
Trraga al ser aprehendido, a fs.112) .b) Que el autor hubiese sido Mura, el cual tuvo
materialmente la posibilidad de hacerlo; c) o que ello no hubiese ocurrido, y Pignatto
se hubiera equivocado al informar sobre el contenido de su billetera, algo posible pero
que no se pudo verificar, etc.- Legtimo resulta entonces dudar sobre este aspecto y
entonces esta duda tambin debe favorecer a los imputados.- Es por ello que dejo
fijado el suceso como lo acabo de exponer, dando cumplimiento con el requisito
estructural de la sentencia, contemplado en el Art. .408 inc.3 del CPP.- SEGUNDO
HECHO: I.) Al ser intimado formalmente, el acusado Mura opt por abstenerse de
prestar declaracin, por lo que en atencin a lo que dispone el art. 385 segundo
prrafo del CPP, se dio lectura en la sala de audiencias a sus dichos vertidos ante el
Fiscal de Instruccin (fs.63/68 del 2do.cpo). Dijo en tal ocasin que lo ocurrido fue un
accidente desgraciado. Que ese da haba ido a la Sala de Armas por la parte de
afuera, por la parte del playn, ya que el dicente ingresaba a tomar servicio de guardia
por lo que se dirigi a pedir los chalecos, las armas y la radio .Que en el interior de la
misma se encontraban el Cabo Primero Gonzlez, que estaba ubicado detrs de la
mesa sita al frente de la ventana en que se encontraba el dicente , que adems estaba
Luis Marcelo Snchez sentado en un banco largo al costado de la ventana, y al lado
de ste se encontraba el Principal Nieto. Que as las cosas, stos se encontraban
conversando el dicente se hace presente, pide el armamento y la radio del mvil ,
mientras va sacando el arma para colocarla dentro del chaleco y dejarla apoyada
sobre la ventana, cuando est haciendo ese movimiento lo charla Snchez sobre la
seora del dicente y el dicente, por ello, mete la mano con el arma por las rejas de la
ventana, para tocarlo con la misma en el hombro a Snchez dicindole no me charls
con mi seora a modo de chanza, y cuando el dicente hace ese movimiento, Snchez
con su mano izquierda le toca el arma hacia el costado, y el dicente para que no se
caiga el arma, es cuando la agarra y pone la mano en el gatillo sin querer con la
intencin de que sta no se caiga y ah es cuando sta se dispara . Que al suceder
esto, contina declarando Mura, sale corriendo, da la vuelta e ingresa a la sala de
armas, y Snchez estaba solo all tirado, recostado sobre los chalecos, y all no haba
nadie. Que intenta levantarlo pero como estaba pesado no poda que llega el Sub
Comisario Ardiles quien le ayuda y luego lo hace el Cabo 1 Carrizo y lo cargan en la
camioneta de la polica para llevrselo al hospital de urgencias. Que subi primero y le
coloc la cabeza de Snchez en su pierna, y con la remera de l, le iba haciendo
presin en la herida para que no saliera mas sangre .Que en el Hospital Crdoba
ayuda a colocarlo en una camilla y ah los mdicos le dieron una pastilla porque
estaba muy nervioso. Carrizo le dijo despus que el arma del dicente haba quedado
trabada, ya que no haba largado la vaina, la corredera no haba podido ir y volver.
Que el arma es la que le provey la reparticin, la que haba utilizado el viernes
anterior en el polgono de la Escuela de Oficiales, y que despus de usarla, reconoce
que no la limpi, como debera haberlo hecho. Que cuando quiso tocarlo a Snchez
ignoraba que el arma estaba cargada, puesto que nunca la usa cargada. En la referida
prctica, aclar que fue la primera vez que iba, le dieron seis balas y despus de
tirarlas, se fij que estuviese descargada y la guard. Aadi que las charlas o
bromas que se hacen entre los compaeros de trabajo, sobre sus mujeres y dems,
son cotidianas, se los hacen entre los que son amigos o tienen mas confianza
.Respondiendo a preguntas, dijo que una vez concluida la prctica en el polgono,
pudo existir algn descuido en la corroboracin sobre la falta de proyectiles y que las

municiones fueron proporcionadas por otro polica, quien recargaba las vainas
.Recuerda que en la prctica que realiz luego de hacer tres tiros se le trab el arma
comentndole el inconveniente al Sub Comisario Carinchi, quien la tom, le sac el
cargador e hizo un movimiento entre el cargador y la corredera, como que algo
estuviera trabado y lo mov., luego de ello, volvi a colocar el cargador y le entreg el
arma para que siguiera practicando y para l, cree que comprob que estuviera
descargada, y segn el dicente, la guard descargada Con relacin a Snchez, dijo
que lo una una muy buena relacin, que eran de la misma promocin y que desde el
ao 1996 en que lleg al Comando que trabajaban juntos y cuando aquel se disolvi
se vuelven a encontrar en la patrulla. Que dos viernes atrs, lo haba invitado para ir al
baile y junto con el Sargento Carballo, el agente Nievas y otros mas, con Snchez
fueron a Atenas y el dicente habl en la puerta para que los dejaran pasar. Tal ha sido
su postura defensiva.- II) La prueba testimonial rendida consiste, en primer lugar, en
las declaraciones de quienes estuvieron en el momento y lugar preciso en que el arma
empuada por Mura expuls el proyectil que termin con la vida de Snchez.: estos
son, el Oficial Principal Nieto, con veintin aos de trayectoria en las filas de la polica
de la provincia, y el Cabo Primero Alfredo Gonzlez.- Veamos que dijo RENE FABIAN
NIETO. Visiblemente consternado por el suceso que debi evocar, refiri que se halla
confeccionado el rol de distribucin de tareas y equipamiento de la persona, para lo
cual le pidi a Snchez que se sentara a su izquierda y le hiciera el favor de dictar
para hacerlo mas rpido, mientras Gonzlez anotaba lo que tena que entregar. En
eso siente la voz de Mura porque se puso a charlar con Snchez desde afuera,
detrs de la ventana que tiene una reja y por la cual se pasan las escopetas y los
chalecos .Que Mura se haba hecho presente a tomar servicio. Para ayudar la
memoria y por la dificultad de expresarse, se oralizaron sus declaraciones anteriores
(fs.7,.9 y 91). Expres que presta Servicios en la Patrulla Preventiva Norte del Distrito
Cinco, donde se desempea como Jefe de Compaa, teniendo a su cargo el control
de los mviles que patrullan las jurisdicciones de los precintos dieciocho al veintids,
que siendo las 14 horas tom servicio sindole asignado el mvil mat. 3950 y como
chofer al cabo Luis Marcelo Snchez. Que siendo las 15:45 se dirigi con su chofer a
la base , sita en Melin esquina Arriola de Barrio Quintas de San Jorge donde deba
distribuir el servicio de adicionales y una vez distribuidos, le pide a Snchez que se
dirija a la sala de armas y retire de ese lugar la radio, handy que estaba cargndose y
segundos despus se dirige hacia l tambin. All se encontraba, aparte de Snchez,
el cabo primero Eulogio Gonzlez, playero y armero de esa compaa, los que se
encontraban charlando, sentados y que se sum a ellos y continu charlando, fue en
ese momento en que Snchez refirindose a Gonzlez le deca: que pasa Eugenio,
sincrate, que dijiste el sbado, que yo juego a las bolitas preuntndole seguidamente
a su chofer si ya estaba cargada la handy por lo que Snchez se levant y tras fijarse,
le dijo que todava faltaba un poco, en esos momentos aparece en escena el cabo
Murua quien se asom por la ventana de la sala de armas y comienza a charlar con
Snchez, quien se vuelve a sentar al lado del deponente, dando la espalda a la pared
y a pocos centmetros de la ventana, dndole la espalda, que al sentarse lo charla a
Mura dicindole algo, que fue all que Mura saca el arma y pasando las manos entre
las rejas de la ventana, apuntando hacia donde se encontraba Snchez, calcula el
deponente que entre el arma y Snchez haba una distancia aproximada a unos
quince centmetros, a todo esto se hallaba confeccionando el rol de combate y
pensaba que todo era una broma, segundos despus siente la explosin y al mirar a
su chofer (Snchez) constata que el mismo estaba recostado sobre una pila de
chalecos antibalas y presentaba una pequea mancha de color negra en el pmulo
izquierdo del cual le sala algo de sangre, fue en ese momento en que Gonzlez grit
que hiciste boludo el deponente mira hacia la ventana y no ve a Mura, que de
inmediato se levanta y con Gonzlez se dirigen hacia la guardia, que se encuentra en
el segundo piso y desde all piden ayuda, pudiendo ver que en un mvil era cargado
Snchez y lo trasladan al Hospital Crdoba, a donde se dirigi momentos despus

constatando que se encontraban all varios jefes, entre ellos el Sub Jefe de Polica
quien le orden que entregara el procedimiento. Por su parte, el Sub Comisario Ardiles
le hizo entrega del arma del cabo Mura, la que se encontraba aparentemente
trabada, pudiendo decir que la charla previa al disparo entre Mura y Snchez fue en
tono de broma. En una siguiente declaracin, Nieto precis que cuando vio a Mura
parado en la ventana que da al playn de estacionamiento, en un momento dado ve
que realiza un movimiento con su brazo derecho, para seguidamente ver que extiende
su brazo pero portando su arma reglamentaria, la cual apunta hacia Snchez o el
declarante, y casi instantneamente escucha la detonacin Que el movimiento que
hizo Mura fue de una, vale decir que portando el arma la introdujo a travs de la reja
en direccin a Snchez y tambin el deponente que estaba al lado, momento en que
baj la vista y al escuchar el disparo la levant. Finalmente, en una tercera declaracin
ratific todo lo anterior, precisando aun ms que no lo vi directamente , porque justo
baj la vista en ese momento, ya que pens que no pasaba nada porque nunca se
imagin lo que poda ocurrir, pero que podra haberlo tocado, aunque el dicente no vi
nada de eso. Que mediatamente de bajar la vista siente el estallido del arma, que por
ello levant la vista y lo vi a Gonzlez, ya que atin a mirar al frente, manifestando en
ese momento Gonzlez Que hiciste pelotudo. Preguntado por la instruccin, dijo que
el concepto que tiene de Mura es bueno, porque trabajaba, llevaba detenidos, es
decir, el dicente vea el resultado de su trabajo y produca, controlaba gente. Dijo
tambin al responder si cuando van a retirar el armamento a la sala de armas es
obligacin quitarse el arma provista por la reparticin para colocarse el chaleco, dijo
que no conoce ningn memorando al respecto, que cada uno trabaja como le queda
ms cmodo, que el chaleco antibalas tiene en la parte interna izquierda un lugar para
colocar el arma, es como un bolsillo con un abrojo arriba, es como si estuviera una
pistolera adentro, pero adems se puede llevar el arma en la pistolera, en la cintura.
Que el cuidado que se lleve llevar respecto al arma provista, son a criterio del
poseedor, que hay pocas en las que salen memorndums diciendo que se puede
llevar el arma cargada, y a veces que no se puede llevar el arma cargada, que cree el
dicente que desde hace unos diez aos, no se puede llevar el arma cargada y que es
comn que despus de un procedimiento se olviden que el arma qued cargada.- Por
su parte, ALFREDO EULOGIO GONZALEZ, con jerarqua de cabo primero que se
hallaba cumpliendo el servicio de guardia en la Patrulla Preventiva Norte del Distrito 5,
dijo que estaba en la sala de armas entregando el pertrechaje, cuando se hacen
presente Snchez y Nieto y le piden una handy, dicindoles que haba una ah, pero
que le faltaba carga. Con Snchez eran amigos, es ms era padrino de un hijo suyo,
era un tipo bueno, sin maldad, el padre taxista y sabe que ayudaba a su hermana que
estudiaba Medicina. Que esa tarde estaban conversando bien, normal, cuando en un
momento dado vi que el Cabo Primero Mura levanta el arma apuntando a Snchez,
pero no sinti el ruido cuando la carg. Para ayudar su memoria se oralizaron sus
dichos de fs. 10 y 128 .En la primera de las declaraciones, formuladas ante el
Ayudante Fiscal, refiri que esa tarde tom servicios como Jefe de Guardia y en un
momento, el Sargento Javier Carballo le pide si le poda colaborar en la Sala de Armas
ya que deba recibir los chalecos del personal de guardia saliente y se los deba
entregar al personal que ingresaba a esa hora, que comienza entonces su tarea
controlando los chalecos, escopetas y cartuchos provistos, y una vez concluida su
tarea, cierra con llave y retorna a la guardia; ; que alrededor de las quince y cuarenta y
cinco horas, concurre nuevamente a la sala de armas ya que deba entregar los
elementos al personal que ingresaba de adicional, ello ocurra a las diecisis horas
hasta las cero horas; que a los minutos de haber entregado algunos elementos llega
hasta la sala el Jefe de Compaa, Oficial Nieto acompaado de su chofer, el cabo
Primero Luis Marcelo Snchez, siendo este quien le pide si no tena una handy con
carga, dicindole que tena una cargndose, que Snchez se sienta en una banqueta
que estaba a un costado de una ventana que da al playn, dndole la espalda a la
pared y a un costado de la ventana, mientras que el Oficial Nieto lo hace al frente , en

otra banqueta, que solamente estaban ellos tres; que all se pusieron a conversar
entre los tres sobre temas de la guardia anterior en razn de que Snchez cumpla
aos y el dicente lo cubri en su puesto; que pasados unos cinco a diez minutos el
deponente observa a travs de la ventana que se acercaba por el playn el cabo Silvio
Mura, quien deba tomar servicio a esa hora, aclarando que cubra servicios de
saturacin en zonas crticas de lunes a sbado. Que no ingresa a la sala de armas,
sino que se queda al lado de la ventana y desde all se integra a la conversacin de
los que estaban presentes. En un momento dado, Snchez lo charla a Mura por una
chica, pero todo en tono de broma, siendo una charla de lo ms comn entre
compaeros y sin importancia, en ese instante el dicente estaba completando la
planilla con la entrega de alimentos cuando de repente ve que el cabo Mura lleva su
brazo derecho al costado del cuerpo y extrae su arma reglamentaria y no puede
asegurar, ya que no le prest atencin all, si al accionar la pistola solt el cargador
pero si le ve que extiende su brazo derecho a travs de la ventana, de una le apunta
a Snchez casi instantneamente escucha una explosin, vindole a Snchez el rostro
morado a negro, mas precisamente a la altura del ojo izquierdo, a la vez que despide
una bocanada de sangre por la boca y queda sentado en el mismo lugar. Tras ello,
contina relatando Gonzlez, sale corriendo a pedir ayuda sin prestarle atencin a lo
que posteriormente hizo Mura, que el accionar de este con la pistola dice que fue
muy rpido, no hubo ninguna discusin por nada previo al disparo, por lo que todo se
debi a una broma entre compaeros, y sabe que hace unos cuatro aos que trabaja
all y desde antes ya estaban Mura y Snchez no existiendo nunca problemas entre
ellos. Ante el Fiscal de Instruccin, Gonzlez continu relatando como fueron los
momentos previos al desenlace fatal. Cuando Nieto haca el rol de los adicionales, ah,
en un momento, dice, algo escucha de una chica, como en charla, que no sabe que
chica era, porque siempre Mura charlaba a Snchez algo sobre como que no tena
novia y Snchez sobre la mujer de Mura, pero en este caso no sabe sobre que chica
hablaban .Que en un momento, mientras el dicente estaba escribiendo el libro, de
refiln vi que Mura charlando, baja el brazo supuestamente como para sacar el
arma, ah levanta la vista y lleva la mano hacia arriba , hacia el lado de la ventana
vindole que tena en su mano el arma, pasando la misma por entre medio de las rejas
de la ventana..Baja la vista para continuar escribiendo puesto que Mura y Snchez
estaban charlando y en un segundo, siente el estampido del arma..Que no escuch
que sonase el cargador ni nada de eso, que puede asegurar que Mura en ese
momento no carg el arma, porque sino le hubiese llamado la atencin. Que al sentir
el disparo levanta la vista y ve que el costado del pmulo izquierdo se le puso como
morado ,y qued sentado , levantndose y dicindole a Snchez que hiciste pelotudo
y sale volando a buscar auxilio .Respondiendo a preguntas, dijo que en el momento en
el que se hizo presente Mura todava no le haba pedido los chalecos al dicente, ni
las armas, puesto que solamente haba alcanzado a llegar y ponerse a conversar con
Snchez. Tampoco alcanz a ver que Snchez realizara ningn movimiento antes del
disparo, pensando que debi haber pasado el brazo con el arma por el dao que le
hizo a Snchez, por que era como que le haba quemado la cara., que todo fue
rapidsimo. Manifiesta que entre ellos no hubo problemas, y que como los viernes
venan haciendo cursos para la Patrulla Preventiva Norte y los viernes tenan
preparacin fsica con armas, sabe que luego del curso , el viernes anterior haban
salido juntos. Que en el curso les dieron clases tericas sobre las armas
reglamentarias, sobre los seguros de las mismas, el cuidado que deben tener, etc.
Que no recuerda la fecha, pero hubo un memorando en el que sealaban que no se
poda usar el arma en condiciones de ser disparada, con bala en la recmara, ni hacer
tiros intimidatorios y que se lo notificaron a todos y aparte, siempre hay
recomendaciones diarias de la guardia cuando se ingresa ,como que usen los
chalecos, que tengan cuidado con las armas, que no jueguen con ellas,
recomendaciones constantes sobre seguridad en los procedimientos.- As concluye la
declaracin del restante testigo del suceso. En tanto, los dichos del Subcomisario

GUSTAVO GUILLERMO ARDILESG (fs.1/2); JOSE LUIS CARRIZO (fs.18/20) y


ROBERTO GUSTAVO RODRIGUEZ (fs.27/28) son concordantes entre si y no
contradictorios con el resto de la prueba incorporada en el sentido de que advirtieron la
consternacin experimentada por Mura por lo ocurrido y que entre ellos solo haba
una buena relacin., los cuales fueron oralizados en el debate. ARDILES, que para
entonces era el 2do.Jefe de la Patrulla Preventiva Norte del Dto. 5 donde ocurri el
hecho, aclar que en el Hospital Crdoba Snchez se le retir el uniforme policial,
porque estaba de servicio teniendo en su poder el portacargador con un cargador y
quince cartuchos completos, el resto del armamento haba quedado en la base y no
puede aportar nada sobre como ocurrieron los acontecimientos. CARRIZO, adscripto a
esa reparticin, dijo que estaba en la oficina situada en la parte delantera del edificio,
lugar donde estaba el cabo Rodrguez cuando ve salir corriendo de su despacho al
Sub Comisario Ardiles, sorprendindole esto, por lo que tambin sale con aquel, y
escuchan desde el fondo gritos de sus compaeros que pedan por radio una
ambulancia porque haba un personal herido, viendo por el pasillo que Snchez era
trado en andas por otros policas, que estaba uniformado y con el rostro
ensangrentado; que lo suben en una camioneta quedando boca arriba con la cabeza
apoyada en las piernas de Murua en tanto el deponente se coloc al lado de los pies
de Snchez y a poco de salir rumbo al Hospital, escuch a Mura decir se me
escap, se me escap, me manote el arma y se me escap a la vez que le llevaba
su pistola Astra dentro de la pistolera, con la particularidad que el arma estaba trabada
ya que la corredera estaba hacia atrs pero no en su totalidad, no alcanzando a ver si
eso se deba a una vaina o a un cartucho, y que en el trayecto Mura lloraba y le peda
a Snchez que aguantara mientras le haca masajes en el corazn, que al llegar al
nosocomio le deca al mdico por favor, slvelo, slvelo por lo que al verlo tan
nervioso, desde atrs le sac el arma que llevaba dentro de la pistolera, comprando
que estaba trabada. Que a Mura lo tiene conceptuado como un buen perona, muy
operativo, que nunca supo que tuviera problemas con Snchez, no eran amigos pero
la relacin era de compaeros, conversaban y charlaban y que nunca vi a Mura
hacer juegos con el arma. RODRGUEZ, por su parte, al preguntarle a Gonzlez que
haba sucedido, le respondi ese hijo de puta le peg un tiro, que cuando lleg
Mura a travs de la ventana y como alcanz a escuchar que aparentemente Snchez
le haba pedido plata prestada a Nieto, Mura se sum a la charla diciendo que le
prestaran plata a l en tanto que uno de los presentes, no sabe cual, dijo que solo le
prestaban plata a los amigos, fue all cuando Mura saca el arma e introdujo la mano
por entre las rejas de la ventana y se escuch e disparo. Preguntado por el concepto
de Snchez, dijo que era una excelente persona que no tena problemas con nadie, no
pudiendo decir lo mismo de Mura al cual tambin conoce desde hace unos diez aos,
siendo bastante credo, que nadie sabe ms que l y cosas parecidas, que esa
personalidad lo llev a que nadie quiera salir con l a patrullar. Al debate concurri
JUAN CARLOS NEGRETE, Sargento Ayudante adscrito a la misma Patrulla, dijo
haberlo tenido a su cargo a Mura conociendo su personalidad, por lo que puede decir
que como polica era un hombre sper honesto y muy responsable y que como jefe de
hogar un buen esposo, padre de dos hijos y que siempre se preocupaba por el
bienestar de su familia, viviendo en un garage, en la casa de sus suegros. Para ayudar
su memoria , se dio lectura a su declaracin de fs.14, en la que afirm que con su
arma provista, la pistola, Murua ha sido siempre muy responsable, no es un hombre de
jugar o manipular el arma sin necesidad, y solamente puede objetarle que tuviese la
costumbre de usar la pistola con un cartucho en la recmara, puede decir que no
siempre, pero la mayora de las veces esto debido a la modalidad de trabajo que se
realiza en los operativos de saturacin de zonas crticas por ejemplo, cuando queda a
criterio de cada polica el usar el cartucho en recmara o no, ello exige un grado
mximo de responsabilidad. Que no tuvo ocasin de hablar con Mura, pero s habl
con personal policial que estuvo con l a posterior del suceso y la versin generalizada
es que a Mura se le escap un disparo accidentalmente. Ratific en la sala tales

expresiones, agregando que la costumbre, a veces, cuando hay un lugar crtico, es


que la llevan al arma cargada, pero con el dedo sobre el guardamonte, y que a Mura
le dijo que no llevara bala en la recmara.- III) Cierra el crculo probatorio, los
siguientes elementos de conviccin : a) la autopsia que se le efectuara a la vctima,
cuya conclusin expresa que la herida por arma de fuego en tronco enceflico ha sido
la causa eficiente de la muerte de Snchez Luis Marcelo (fs.62), destacndose al
examinar externamente el cuerpo que presenta un orificio circular de 0.8 cm. de
dimetro compatible con la entrada de proyectil de arma de fuego ubicado en regin
malar izquierdo y que presenta halo de contusin de Fisch; b) Acta de defuncin
inscripta en el registro Civil de Cruz del Eje en Tomo III, acta 299, ao 2003, c) acta de
secuestro e inspeccin ocular de la vestimenta que usara Snchez (fs.3); d) Plano
scopomtrico del lugar del hecho (fs.104) y acta de inspeccin judicial efectuada por el
Tribunal con la asistencia de las partes, la que permiti verificar las caractersticas de
la precaria habitacin que hace las veces de Sala de Armas, en la cual se pudieron
observar lo reducido e incmodo del lugar, ( de aproximadamente 4,50 por 3,75 cm.,
en la que se encuentra un escritorio y una cama adems de lugar donde se colocan
las armas y los chalecos) y la ventana con barrotes por la cual los empleados
continan a la fecha de realizado el acto (8 de Junio de 2005) con la modalidad de
entregar y recibir el armamento tras las seis rejas que posee, habiendo retirado una
con posterioridad al hecho para agilizar tales maniobras.e) Dictamen pericial balstico,
el que una vez efectuados los estudios de la pistola Astra nat, N 07987-95 A pudo
establecer que el proyectil extrado en autopsia N 1656/03 corresponde al calibre 9
mm, se lo puede vincular primariamente o a modo de indicio con el arma de causa, no
obstante encontrarse bastante deformado y prcticamente sin caractersticas estriales
importantes (fs.136) ;f) Acta de secuestro de la pistola marca Astra con su cargador
puesto, que fuera entregada por el Oficial Principal Nieto (fs.16) e Informe Tcnico
Balstico N 158.583/03 de Polica Judicial que concluye estableciendo que la misma
es operativamente apta y que la vaina de la causa fue servida por ella (fs44); g)
Dictamen Pericial Balstico N J-227607/04, correspondiente a la Cooperacin Tcnica
N 97100/04 de fs.321 el que arriba a la conclusin de que se hace necesario ejercer
una fuerza del orden de 1,700 Kg. para realizar disparos en la simple accin de la
pistola evaluada (Astra, secuestrada al acusado), y de 4,700 kgs. para el disparo de
doble accin, guarismo que coloca a la misma dentro de los valores normales de
manufactura fabril; h) Anlisis negativo de alcohol y txicos en las muestras de sangre
y orina de Murua remitidas para su anlisis)s ( Informe Qumico N 9430-158893, de
fs.111); i) Pericia Psiquitrica practicada al acusado, segn la cual no presenta
insuficiencia o alteracin morbosa de sus facultades mentales no revelando
peligrosidad patolgica para s o para terceros (fs.77) y Psicolgica (fs.234) la que
permite conocer que Mura es sano, no fuma, no consume alcohol ni psicofrmacos
infirindose cualitativamente un nivel intelectual normal alto, pero no elementos
clnicos significativos que hagan suponer tendencia al engao o facilidad para ser
engaado. Concluye el dictamen que la dicotoma producidas entre representaciones
y la escala plasticidad yoica producen un desborde de los mecanismos adaptativos en
su funcin de controlar la angustia emergente, dando lugar a la aparicin de
sintomatologa depresiva; j) Fotocopia autenticada del Libro de Guardia de la Patrulla
Preventiva 5 donde se deja constancia que el cabo Silvio Murua manipulea el arma
reglamentaria escapndosele 1 tiro el cual impacta en la cara del Cabo 1 Snchez
Luis por lo que se procede al traslado del herido en el mvil 3906 (fs.80/84).- IV) 1.La prueba reseada me permite contestar tambin afirmativamente a esta cuestin, y
en lo que a este segundo hecho se refiere; es decir, el mismo ocurri tal como ha sido
relatado por la acusacin transcripta al comienzo de esta sentencia, solo que debe ser
suprimida la expresin , sin dar lugar a reaccin alguna de los dems presentes en el
interior de la Sala de Armas., correspondiendo agregar seguidamente a accion el
gatillo, la aclaracin de que lo hizo creyendo que estaba descargada 2.- Surge de la
Autopsia como de la copia de la partida de defuncin, sin ningn tipo de duda, que

Luis Marcelo Snchez falleci en esta Ciudad cinco das despus de sufrir el impacto
del proyectil expulsado por la pistola Astra , modelo 19 mm, de origen espaol,
matrcula original N 07987-95-A que portaba el imputado Mura, la que le proveyera
la reparticin policial 3.- Que el arma se hallaba en condiciones normales de
operatividad y apta para el disparo, lo dijo la pericia , no obstante presentar dificultad
para expulsar la vaina. ( Recordemos que qued la misma trabada en la corredera,
segn dijeron los empleados policiales que se la retirararon a Mura, confirmando sus
dichos de Mura que detect ese inconveniente en la ltima prctica de tiro) 4.- Que
por esta razn, y lo ratificado por el perito Daniel Italo Faras en el debate, AL refirse a
las distintas fuerzas que es necesario ejercer para accionar la cola del disparador y
que especifica en su dictamen, queda desvirtuada la explicacin dada por el justiciable
del movimiento que dijo haber efectuado para evitar su cada cuando Snchez quiso
apartarla segn el, con su mano: primero, porque ni Gonzlez ni Nieto vieron que
Snchez hubiera efectuado movimiento alguno y segundo, por que para que saliera
expulsado el proyectil, necesariamente debi gatillar, lo que requiere cierta fuerza:
ninguno de los posibles movimientos que l dijo haber hecho para evitar la supuesta
cada tuvo potencialidad para expulsar el proyectil, y ello se pudo verificar con las
aclaraciones efectuadas por Faras , precisiones que terminaron por desvirtuar la
hiptesis brindada por Mura para justificar su conducta: es que el referido dictamen
tcnico avalado por la presencia en el debate de quien lo confeccion, nos indica a las
claras que hubo necesidad de un obrar positivo por parte del autor. 5. De tal forma
llego a la conclusin de que Mura no obr accidentalmente, ni jugaron factores
extraos e imprevisibles .Nada de eso ocurri, y el justiciable tiene responsabilidad en
la produccin del trgico evento: irrumpi en una conversacin, tom el arma
conociendo perfectamente su manejo, apunt en direccin a la cabeza de Snchez
con el que tena buena relacin con la intencin de sumarse al clima de distensin que
se respiraba en la Sala de Armas , accion voluntariamente la cola del disparador y ,
para sorpresa de todos y desgracia de Snchez, el proyectil que se hallaba en la
recmara y que Mura por imprudentemente haba omitido verificar, fue expulsado,
produciendo el lamentable resultado. Es evidente que su confianza radicaba, insisto,
en la creencia de que el arma estaba descargada. Ninguna otra razn que la sealada
. Pudo ser hallada para desentraar cuales fueron las verdaderas motivaciones que
generaron tal comportamiento. Descarto absolutamente que hubiese actuado con dolo
homicida ni an con dolo eventual, que supone la representatividad del resultado en el
agente y su desprecio por el mismo. La prueba es categrica y definitiva sobre las
caractersticas de las vinculaciones que relacionaban al justiciable con Luis Marcelo
Snchez, y ellas descartan toda posibilidad, aun la ms lejana, de que hubiera querido
ultimarlo sin ms, o que el resultado que produjo le hubiese sido indiferente. Su
conducta posterior fue mas que reveladora acerca de la sorpresa y espanto que le
causo ver a su compaero herido de muerte, al que entre llantos, desesperadamente
le peda que aguantara mientras le sostena su cabeza en la caja de la camioneta
policial rumbo al Hospital, y le haca masajes en el corazn para evitar lo irremediable.
Fue necesario que los facultativos lo medicaran y ni siquiera debi advertir cuando en
esos acongojantes momentos de espera le fue retirada por el Cabo Carrizo su arma
reglamentaria sin decrselo previamente y desde atrs 6.- Salvo Snchez, que por su
posicin al estar sentado a un costado de la ventana por donde el acusado introdujo
su brazo empuando el arma no pudo reaccionar a tiempo (represe que el proyectil
ingres por el pmulo izquierdo lo que revela la posicin en que se encontraba Mura),
tanto el Cabo 1 Gonzlez, y especialmente el Oficial Principal Nieto tuvieron ocasin
de ver cuando el acusado, contraviniendo todos los reglamentos habidos y por haber
en materia de uso y portacin de armas, apunt en direccin a la vctima. Una orden
enrgica, o un grito porque no ,del Jefe Nieto (Guarde esa arma!!) podra tal vez haber
evitado la tragedia, ms aun cuando este admiti en su declaracin que vio cuando
Mura pasaba la mano por los barrotes de la ventana y empuando la pistola le
apunt a Snchez calculando que entre el arma y Snchez haba una distancia

aproximada a unos quince centmetros ( fs.7 vta.), pero como estaba haciendo el rol
de combate, opt por seguir en esa tarea, pensando que todo era una broma, hasta
que lo sorprendi la detonacin. Jams un funcionario de la Jerarqua que ostentaba
Nieto pudo asentir que bromas de ese gnero se lleven a cabo en ese, y en ningn
otro lugar, y era su deber el de actuar diligentemente formulando un severo llamado de
atencin y hasta sancionar a quien vea que estaba efectuando un indebido uso del
armamento que le fue provista para otros fines. Es evidente que hay una inadecuada
preparacin y formacin de los funcionarios policiales , a quien se los debe capacitar y
controlar cotidianamente, sino no se explica que tales actitudes (la de extraer y
apuntar con un arma de fuego) sean tomadas en son de broma, despreciando
negligentemente las consecuencias habituales sobre como terminan esas charlas,
chanzas, cargadas y dems que se entrecruzan en lugares y horas de trabajo. Es
que todava no se han acallado y resuenan en la Sala de Audiencias donde este juicio
se ventil, los ecos del estampido de otra Astra que trunc la vida de una excelente
funcionara policial, madre de dos hijos de corta edad, que en circunstancias similares
a las juzgadas en el presente caso y mientras cumpla funciones de seguridad, al igual
que el Cabo Snchez, fue vctima de la imprudencia de otro cabo de polica a quien
absolutamente nada, ni nadie puede justificar el accionar negligente, irresponsable,
destemplado, desubicado, descontrolado y quien sabe cuantos calificativos mas, del
imputado, que est por encima de cualquier reglamentacin segn la contundente
descripcin que de su conducta hiciera el Dr. Nereo Hctor Magi, Vocal de la Cmara
11 del Crimen al fundar su voto de condena en la causa Gonzlez, Juan Carlos. Expte
G-21/00.-.Viene a la memoria tambin del suscripto otro caso idntico ocurrido en la
calle Rivadavia de la Ciudad natal de Snchez, en la que integrando la Cmara del
Crimen de Cruz del Eje, debi juzgar la conducta del entonces oficial Ariel Campos
quien imprudentemente ultim a su amigo ntimo, el ruleta Diaz.( Campos, Ariel G.,
Sentencia n 23 del 12/12/91) La pregunta que hay que formularse es la siguiente: que
les pasa a los policas cuando se divierten entre ellos? Ser que convivir con las
armas, llevndolas consigo para actuar prestamente ante el notorio incremento de la
violencia (con o sin bala en la recmara segn el criterio personal de cada uno) los
lleva a despreocuparse y minimizar los riesgos que su potencialidad ofensiva
encierra?. Son las mximas autoridades policiales quienes deben responder el
interrogante y tambin hacer hasta lo imposible para evitar que en el futuro estas
situaciones dolorosas y costosas para el Estado se vuelvan a repetir.- Con esta
reflexin doy por concluida el tratamiento de la primer cuestin.-As voto.- A LA
SEGUNDA CUESTION PLANTEADA, EL SR. VOCAL DR. LUIS HIGINIO ORTIZ
DIJO: Primer hecho: I) Conforme ha sido resuelta la cuestin anterior, el imputado
Amrico Fernando Trraga debe responder a ttulo de autor de Sustraccin de
Caudales Pblicos (Peculado), previsto y reprimido por el art. 261, 1 prrafo del CP.
Queda descartada as la calificacin que propusiera el Sr. Fiscal de Cmara ( Robo)
por que tal como ha sido fijado el suceso, el objeto de su conducta ilegal no fue atentar
contra la propiedad, sino que, al omitir deliberadamente ingresar al proceso sumarial el
objeto que secuestrara sin formalidad alguna a una persona sorprendendida en
flagrancia delictiva de su billetera conteniendo dinero y documentaciones varias y
actuando conforme las facultades que le otorgaban los Art. 208 y art 324 inc.2 del
CPP, con ello afect la normalidad del ejercicio de las funciones judiciales, que
constituye, precisamente, el bien protegido en el Ttulo XI, Captulo 7I del Cdigo
Penal que no es otro que la Administracin Pblica. En efecto, la consumacin
consumativa del peculado es la de sustraer los caudales o efectos administrados,
percibidos o custodiados, dice Ricardo Nez en su Tratado de Derecho Penal, T V,
volumen II, pg. 114 agregando seguidamente que: La sustraccin no equivale al
apoderamiento constitutivo del hurto, porque no implica un acto de apoderamiento del
bien cuya tenencia est en manos ajenas. Sustrae en el sentido del art.261 el
funcionario que ilegtimamente se apropia de los caudales o efectos pblicos que
administra, percibe o custodia, no implicando inexistencia de la lesin patrimonial

inherente a la sustraccin, la conjugacin de ella por va de devolucin de lo


sustrado. Comentando un fallo del TSJ (Fernndez, Eduardo H. del 22/XI/77
publicado en Semanario Jurdico T XXVII) por el que se conden a un agente de
polica que por su mayor valor econmico sustituy por otra arma, las secuestradas a
una persona que momentos antes haba protagonizado u asalto a mano armada y que
le fueran entregadas por orden superior, Nez refiri que a su ver, el agente
Fernndez, a pesar de que se apoder de cosas ajenas, no cometi hurto, sino que
fue autor del delito de sustraccin de un objeto destinado a servir de prueba ante la
autoridad competente para conocer y juzgar el hecho ( Nota a Fallo Peculado por
sustraccin de caudales pblicos por equiparacin?, Pg., 40 P) Conforme al texto
legal, los efectos deben haber sido confiados al funcionario por razn de su cargo en
razn de que la ley le otorga una competencia que le permite, a la vez que al mismo
tiempo le obliga a administrar, percibir o custodiar los caudales o efectos .El tipo no
requiere de ningn elemento subjetivo especial distinto del dolo, admitiendo en general
la doctrina que cabe el dolo eventual , que no es el caso en que el se coloc Trraga,
puesto que el probatorio valorado en la cuestin anterior permite afirmar certeramente
que tuvo plena conciencia de lo ilcito de su accionar. La Jurisprudencia ha dicho
tambin que: a) El Delito de Malversacin de caudales pblicos es instantneo, en
tanto se consuma cuando el funcionario pblico sustrae el dinero de su propia
administracin o custodia, por lo que no desaparece con la posterior restitucin del
dinero, aunque sta se realice sin que haya mediado requerimiento alguno en tal
sentido. (Cm. Penal, Venado Tuerto, 28-XII-1995, La Ley Litoral,1998, pg.565); b)
El Oficial inspector que se incaut de ciertos efectos provenientes del accidente de
trnsito que motiva las actuaciones en razn de su cometido, y que no cumpli con la
obligacin de custodiarlos y ponerlos a disposicin del tribunal, comete prima facie, el
delito previsto por el art. 261 (CF Rosario, 10/11/42m RLL,V-781); c) Prima facie cabe
calificar como malversacin de caudales pblicos la conducta de los funcionarios de
polica de la provincia que intervinieron en el secuestro de bultos de un supuesto
contrabando, si en la comisara se abren algunos de ellos, y el resto es ocultado y
sustrado a la intervencin de la autoridad competente (CF Resistencia,15/9/
59,LL,11/6/60,n 4580-S; JA,1960-VI-579), publicados en Cdigo Penal, Su
interpretacin Jurisprudencial de Rubianes, Depalma, T.2.- Por estas razones es que
encuadro el hecho en la figura delictiva arriba sealada.- Segundo Hecho: Fijado el
hecho como lo tengo expresado en el tratamiento de la cuestin anterior, la conducta
de Mura encuadra en el delito de Homicidio Culposo previsto en el art.84 del CP. El
resultado causado ha sido debido al obrar negligente e imprudente de Mura,
consistente en no haberse percatado, mediante un elemental examen, si la pistola
marca Astra que le proveyera la reparticin personal estaba o no en condiciones de
ser disparada, blandindola apuntando y gatillando, produciendo la muerte del Cabo
de Polica, Luis Marcelo Snchez .Su accionar es delictivo pues adems de lo ya
consignado, nos encontramos frente a un sujeto con plena capacidad para
comprender y en el momento de sucedido el hecho, no exista razn alguna que
afectara ese estado mental. Descarto asimismo que en la ocasin, hubiese incurrido
en causa alguna que pudiera llegar a justificarlo.- A LA TERCERA CUESTION
PLANTEADA, EL SR. VOCAL DR. LUIS HIGINIO ORTIZ, DIJO: Para individualizar el
tratamiento penitenciario que corresponde imponer a Amrico Fernando Trraga como
autor penalmente responsable del delito de Peculado, debo tener en cuenta la escala
represiva prevista en abstracto por la ley penal que va de dos aos de prisin o
reclusin a diez aos e inhabilitacin absoluta perpetua. Su foja de servicios ilustra
que durante su paso por las filas policiales ha tenido un satisfactorio desempeo. Es
padre de un hijo de corta edad, tiene estudios secundarios, su esposa ostenta la
jerarqua de Sargento en la polica, y ha sido favorable la impresin de visu. Por ello,
estimo justo imponerle para su tratamiento el mnimo de la escala penal: DOS AOS
DE PRISIN EN FORMA DE EJECUCIN CONDICIONAL E INHABILITACIN
ESPECIAL ABSOLUTA PERPETUA Y COSTAS, dejando en suspenso la primera en

razn de que no registra condenas anteriores, sujeto a las condiciones por el trmino
de dos aos, de fijar residencia y someterse al cuidado del Departamento de
Reinsercin del Liberado y que por las particularidades del hecho, y su actitud
posterior de colaboracin con la investigacin, aspectos que lo muestran como una
persona totalmente recuperable para la sociedad, considero inconveniente aplicarle
efectivamente la privacin de la libertad.- Con relacin a Silvio Armando Mura, para
graduar la pena aplicable, tengo en cuenta que el Art. .84 1 prrafo del CP contempla
un mnimo de seis meses de prisin y un mximo de cinco aos. Es una persona
joven, de 31 aos de edad, casada, padre de dos hijos de 4 y 7 aos de edad, hijo de
padres desocupados que perciben una pensin graciable de 150 pesos cada uno, su
esposa es empleada domstica y se domicilia con su grupo familiar en la vivienda que
le prestan sus suegros, circunstancias que revelan su precaria situacin econmica y
la dificultad de ganarse el sustento propio, mas aun cuando ya ha sido dejado cesante
de las filas policiales. Presenta problemas fsicos que motivaron una operacin de las
vas urinarias no habiendo recibido satisfactoria atencin mdica durante su encierro.
El conocimiento directo y de visu permiti comprobar que se juzg a un hombre
quebrado fsica y emocionalmente, manifiestamente conmovido por la magnitud de las
consecuencias de su accionar, lo que llevan a suponer que es remota la posibilidad de
que vuelva a cometer un delito de esta naturaleza. Todas estas son pautas que juegan
a su favor. En contra, debo reparar en la extensin del dao causado, irremediable e
insoportable para los familiares y amigos de la vctima. En nuestro sistema positivo, la
finalidad de la pena (y de su ejecucin) es la de lograr que el condenado adquiera la
capacidad de comprender y respetar la ley, procurando su adecuada reinsercin
social, promoviendo la comprensin y el apoyo de la sociedad y evitar, en definitiva,
que vuelva a delinquir. Mura lleva cumpliendo ms de un ao y medio de prisin
preventiva en la causa.- .En atencin a las pruebas legalmente incorporadas al
proceso estimo que ese lapso es mas que suficiente como para que se haya dado
cabal cumplimiento a la finalidad sealada y que expresamente se establece en el art.
1 de la Ley Penitenciaria Nacional N 24.660 y Pactos Internacionales a los que
nuestra Constitucin adhiere. En atencin a ello, y dems pautas de mensuracin que
surgen de los Art.40 y 41 del CP como ser la educacin, modo normal de vida de
Mura, su conducta posterior al no haber intentado de ninguna mantera eludir u
obstruir el accionar de la justicia, estimo justo aplicarle para su tratamiento la pena de
UN AO Y SIETE MESES DE PRISIN y Diez Aos de Inhabilitacin especial para
ocupar cargos en las fuerzas policiales y de seguridad, provinciales o nacionales, con
costas, la que se tiene por compurgada en atencin al tiempo de prisin preventiva
que lleva cumplido, ordenndose su inmediata libertad, (Art.5,9,19,26,27 bis inc.1 del
CP; 550 y 551 del CPP).-A LA CUARTA CUESTION PLANTEADA, EL SR. VOCAL
DR. LUIS HIGINIO ORTIZ DIJO: I.- Bajo el patrocinio del abogado Carlos Dante Araoz,
por derecho propio, Luis Humberto Snchez y Rosa Graciela Araoz, padres del occiso
Luis Marcelo Snchez (vnculo acreditado con la libreta de familia y acta de defuncin
de fs 257) han ejercido en el debate demanda civil en contra del imputado Silvio
Armando Mura en su carcter de autor material del hecho ilcito que describe la
requisitoria fiscal de fs. 326/335, con domicilio en calle Pedro N. Clara n 4618 del B
Santa Cecilia de esta Ciudad, y del civilmente responsable, el Superior Gobierno de la
Provincia de Crdoba, como propietario del arma homicida y empleador de aquel, con
domicilio real en Boulevard Chacabuco N 1300 de esta Ciudad, reclamando la
indemnizacin integral de los daos y perjuicios ocasionados, que fijan en la suma
total de pesos Doscientos setenta y un mil novecientos sesenta y uno con ochenta y
tres centavos ($ 271.961,83.-).- II.- Los rubros son discriminados de la siguiente
manera: A) En concepto de lucro cesante o perdida de chance, la suma de setenta mil
cuatrocientos sesenta y uno con ochenta y tres centavos ($ 70.461,83), monto al que
arriban tomando el ingreso promedio mensual del extinto, que a la fecha de su
fallecimiento era de ochocientos pesos, al que debe restrsele el cincuenta por ciento,
(equivalente al porcentaje de dinero que estiman gastaba el hijo en sus propios

consumos), suma -as obtenida- que debe ser multiplicada por trece, igual al numero
de meses del ao, mas un haber en concepto de sueldo anual complementario.
Obtienen de esa manera el monto de pesos cinco mil doscientos, y mas el 6% de
inters anual, da un cifra final de $ 5512, correspondiente segn los actores, al lucro
cesante anual obtenido como consecuencia del fallecimiento del hijo. Dicha cifra debe
ser multiplicada por el coeficiente que para cada caso indica la tabla conforme la
frmula de matemtica financiera en el caso Marshall, coeficiente 12,783351, que
resulta del numero n 25 que corresponde a la diferencia de aos que los progenitores
tenan al momento del fallecimiento del hijo y la que le falta para llegar al tope de aos
en que hoy se estima en nuestro pas la expectativa de vida, hasta que los
accionantes cumplan los setenta y dos aos. De dicha multiplicacin, agregan, se
obtiene la suma reclamada por este rubro, dinero que representa el capital que
colocado a un inters del seis por ciento anual le proporcionar a los actores una renta
que por ao equivale a lo dejado de percibir por la muerte de su hijo. B) Dao Moral:
$100.000 por cada uno de los progenitores, lo que suma un total de $ 200.000. C)
Gastos por tratamiento psicolgico: reclaman por honorarios profesionales debido al
tratamiento que llevaba a cabo la familia, el monto de 1500 pesos. Con respecto a los
montos reclamados, precisan los actores que los mismos no han sido determinados en
forma definitiva dejando desde ya reajustado el total de la indemnizacin por daos y
perjuicios, a la suma que en mas o en menos pudiera surgir de la prueba a rendirse en
el proceso, y del criterio que el Tribunal determine en la presente sentencia para
cuantificarlos, peticionando que los montos que se manden a pagar, se le deben
adicionar sus intereses legales, la tasa pasiva del BCRA y los costos y costas del
proceso. Plantea a continuacin la inconstitucionalidad del decreto 2656/01 dictado por
el Poder Ejecutivo de Crdoba, por carecer el Sr. Gobernador de facultades para
hacerlo, como as tambin de toda otra disposicin, nacional o provincial que disponga
la consolidacin de deudas, suspenda plazos procesales o viole disposiciones
constitucionales, como la ley 9078, la del art.68 de la ley 9086 por fundarse en una
situacin de emergencia inexistente, por violar la cosa juzgada y lesionar el principio
de igualdad ante la ley (art. 16 CN) adems de otorgar al estado provincial de un
privilegio procesal contrario al art. 178 de la CP.- Por ltimo solicita la no aplicacin de
la ley 25.973, cuyo art.1 remite a la ley 24.624, Art. 19 y 20, o en su caso, la
declaracin de inconstitucionalidad de los mismos, en cuanto disponen la
inembargabilidad de los activos provinciales. Funda la pretensin en lo dispuesto por
los Art. 1068, 1069, 1077, 1078, 1084, 1085, 1109 y 1113 del CC, 29 inc.1, 89 y 94
del CP y 24, 97, 98 y sigtes del CPP.- A los fines de acreditar los extremos invocados,
ofrecieron las pruebas que a continuacin se detallan y fueran introducidas legalmente
al debate: 1) La totalidad de las constancias de autos. 2) Acreditacin del vnculo
invocado con libreta de familia, acta de casamiento y acta de defuncin de Luis
Marcelo Snchez, debidamente certificadas (fs. 412/423). 3) acreditacin del mandato
mediante Poder General para pleitos otorgado al letrado de los actores civiles. 4)
Informativas: de la Direccin de personal y sueldos de la Polica de la Pcia.; Sumario
Administrativo iniciado en contra del imputado Murua; Instrumental: fotocopia
autenticada de su legajo personal, segn el cual Murua fue dejando cesante con fecha
29-04-2005 mediante Resolucin n 54/05; fotocopia del legajo personal del Cabo 1
Snchez, Luis Marcelo MI 23.537.190 que se encontraba adscripto a la Patrulla
Preventiva del Dtto V y que fuera dado de baja por fallecimiento con fecha 23-11-2003
por Resolucin 336/03; constancia sobre servicios adicionales realizados por Snchez
(fs. 552); Informe Psicolgico respecto el tratamiento al grupo familiar constituido por
los actores civiles y los hijos Mara Soledad y Adolfo Fernando Snchez; testimonios
de los mismos actores civiles, Luis Humberto Snchez y Rosa Graciela Araoz, y de los
vecinos y amigos del occiso domiciliados en Cruz del Eje y que depusieran en el
debate conforme lo documenta el acta respectiva, de Ral Hctor Tello, Sergio del
Valle Basualdo, Rafael Alejandro Toranzo, Daniel Italo Faras, Juan Carlos Negrete,
Carlos Walter Rys y Ricardo Osmar Godoy, quienes se expresaron en forma

coincidente respecto las excelentes calidades morales del extinto, al que describieron
como un joven totalmente integrado a su ncleo familiar, buen amigo y vecino,
constndoles de que era soltero, no tenia novia estable, y que colabora
econmicamente ayudando a su padre y a sus hermanos, como de que con mucha
sacrificio haba comenzado a edificar en un terreno una casa. Al contestar la demanda,
el seor defensor del imputado Mura, expres que se allanaba a la misma, con la
salvedad de que en torno al modo en que sucedi el hecho, niega que su defendido
hubiese apuntado con el arma. Por su parte, el representante del Estado Provincial Dr.
Juan Carlos Bisoglio, solicit el rechazo de la demanda civil negando todo y cada uno
de los hechos y el derecho invocado que no fueran expresamente reconocidos. En
primer lugar, neg la relacin de causalidad entre el ejercicio de la funcin policial por
parte de Murua y el dao causado a Snchez por el cual se demanda responsabilidad
de la Pcia.de Crdoba, en los trminos del art. 1113 primer prrafo del CC; y toda
vinculacin entre la funcin policial y el resultado daoso, puesto que aquella no ha
facilitado el resultado como para que se la considera una causa adecuada, sino que
deviene en una condicin inocua, siendo ello as pues el hecho de que Mura se
aprestara a cumplir su funcin y que el disparo se produjera en el contexto de una
charla de amigos, resulta ser una cuestin ajena al servicio, la cual excluye el factor de
atribuibilidad objetiva demandado. Subsidiariamente invoca la existencia de culpas
concurrentes, correspondindole a la vctima un 50% o el mayor que el Tribunal
determine; ello por cuanto al ejercer su defensa material Mura describi una conducta
del damnificado, con incidencia causal en el resultado: el manotazo que este habra
dado al arma, circunstancia que no ha sido descartada por la prueba producida e
incorporada, por lo que debe tenerse por cierta tal posicin exculpatoria. Debiendo
prevalecer esta, agrega el letrado, la misma tiene incidencia causal, ya que facilit el
error del manipuleo del arma, el disparo que se produjo y la muerte como
consecuencia de ste. En orden a la incidencia del aporte concausal postula que en
caso de duda, la regla establece que debe entenderse que las culpas que concurren
inciden por mitades, tal como sostiene Orgaz en su obra La Culpa. Si pueden
asignarse porcentajes, entiende que resulta mayor la culpa de la victima, y en tal caso,
solicita que las costas sean proporcionales. En el primer supuesto reclama la
imposicin de costas a la contraria. Dice que no corresponde hacer lugar al pedido de
lucro cesante sino solo prdida de chance y por montos sustancialmente menores a
los reclamados y a favor de la madre de la vctima ms que a favor de su padre.
Admite que la prueba demostr que el hijo era bueno y generoso, que ayudaba a
todos los miembros de su familia pero a los terceros solo debe trasladarse la
responsabilidad basndose en la posibilidad de proveer alimentos, correspondiendo
que se plantee, a su juicio, si la familia se respaldo en la provisin de alimentos por
necesidad o se recost en la prodigalidad del hijo. Sostiene que este no estaba
obligado a dar tanto, porque sus familiares podan obtener tales recursos si se
hubiesen dedicado a ello, pero la prodigalidad de Snchez, insiste, hacia innecesario
el mayor esfuerzo de sus familiares. Prueba de ello, afirma el Dr.Bisoglio, es que luego
de la muerte de Marcelo su familia no implosion puesto que la hija sigui con sus
estudios y el padre trabaja ms. Ello habla de un contexto de prodigalidad, no de
necesidad que es el nico caso en que el tercero debe responder. En sntesis,
impugna por exorbitante la suma reclamada, tolerndola con un reduccin sustancial a
la sexta parte de lo reclamado o incluso una reduccin mayor y solo en concepto de
perdida de chance. Que por ello no resulta de aplicacin la formula matemtica, sino
que tal rubro -prdida de chance- debe ser prudencialmente estimado incluyendo en
dicho clculo la existencia de otros alimentantes y los proyectos personales de la
victima. En lo que atae al reclamo en concepto de dao moral, impugna el monto
demandado por considerarlo exorbitante solicitando que sea morigerado por el
Tribunal en base a una circunstancia objetiva por tratarse de un hecho culposo y el
componente anmico del autor debe ser tomado en cuenta. En cuanto al dao
psicolgico reclamado se producira una situacin de enriquecimiento ilcito de los

actores por no compadecerse tal importe con el dao sufrido, porque no existe pericia
psicolgica sino solo un certificado mdico privado. El shock postraumtico alegado
debe ser probado, no estimarse, cosa que el actor no hizo. Pide que en relacin a los
intereses reclamados corresponde sean computados desde que la sentencia quede
firme segn lo dispone el art. 7 de la ley 8250 y decreto 2656. En cuanto a los planteos
de inconstitucionalidad del art.68 de la ley 9086, del art.1 de la Ley 25.973 y de la Ley
24.624 los mismos resultan inadmisibles, pues no fueron deducidos al momento de
introducir la cuestin civil al proceso ni se ha fundamentado de que moto tales normas
lesionan garantas constitucionales. El planteo de inconstitucionalidad del decreto
2656 si bien ha sido correctamente introducido ,tal norma ha sido ratificada por ley
9078, remitindose en lo dems a la doctrina del TSJ en la causa Bulacio donde se
convalida el plexo normativo referido a tal cuestin. Al concluir sostiene que para
ajustar la cuestin de inconstitucionalidad de las leyes nacionales, se debe seguir la
jurisprudencia de la CSJN por la doctrina del leal acatamiento, pues de apartarse de la
misma, se incurre en arbitrariedad, al no respetarse el rango de la Corte, mximo
intrprete de la constitucionalidad de las leyes, siquiera por razones de economa
procesal, a la vez que formula reserva del caso federal de obtenerse un
pronunciamiento adverso por afectar los derechos de propiedad y defensa en juicio de
su representada, conforme los Art. 17 y 18 de la CN.- III) Procesalmente, para acoger
la pretensin civil resarcitoria, es requisito ineludible la determinacin del hecho
generador de responsabilidad. Sustancialmente siempre debe establecerse la causa
de la misma (art.499 del CC). Habida cuenta de las conclusiones sentadas al
responder la primera cuestin planteada, donde se comprob ambos extremos de la
imputacin jurdico delictiva es evidente que nos encontramos frente a un evento
histrico generador de responsabilidad tanto para el imputado Silvio Armando Mura
cuanto para el Estado de la Provincia de Crdoba., remitindome expresamente en lo
que a este aspecto formal atae, al factum descripto ut supra y tenido por acreditado.
Sabido es que la obligacin que tiene toda persona de reparar perjuicios tiene su
fuente en dos situaciones: a) la que le corresponde directamente, por los hechos que
ejecuta (art.1109 CC) y b), la que se le atribuye por los hechos de sus dependientes
(art. 1113, 1er. Apartado), siendo la naturaleza de esta ltima responsabilidad refleja,
por cuanto reposa en un factor de atribucin objetivo derivado de la situacin jurdica
de garante que el principal adquiere ante la vctima por los daos que causan sus
dependientes. Nos encontramos frente al primer elemento de atribucin: la condicin
de subordinacin o dependencia en que debe encontrarse el autor del dao, respecto
del dueo o guardin (El estado Provincial en el presente caso), toda vez que se ha
acreditado que Silvio Armando Mura al momento del hecho se desempeaba como
empleado de la fuerza policial en el cargo de Cabo, y se encontraba adscripto a la
Div.Patrulla preventiva Dtto.5 de la Polica de la Provincia de Crdoba (ver sumario
Administrativo a f s.450 y Documental de fs. 471/548).- Ahora bien, sentada esta
premisa, se desprende de ella que no todo dao causado por el dependiente alcanza
al empleador y, de otra parte, que el subordinado tiene que haber ejecutado el hecho
en ejercicio de su cargo. En este sentido, El Tribunal Superior de Justicia tiene dicho
que la funcin como principio limitador de la responsabilidad que asume el principal
incluye no solo los actos que constituyen el cometido especfico asignado al agente,
sino tambin las actividades que contribuyen a aquellas, aun cuando sean realizadas
fuera del horario de servicio y del mbito donde el agente estaba destinado. Deben
computarse asimismo no slo las actividades que configuran un ejercicio regular de la
funcin, fuente infrecuente pero posible de responsabilidad por hechos ilcitos, sino
tambin aquellos actos que importen el ejercicio irregular, esto es, cuando existe una
extralimitacin dolosa (abuso) o culposa (exceso) (TSJ Sala CC y Penal Cba 24/11/98
Sent.207 Jurez, Oscar ).- Existe dentro de este contexto y tal como ha sido
acreditado el factum, una clara responsabilidad del Estado al haber sentado el TSJ
que tambin integra el concepto de funcin su ejercicio irregular, configurado por el
exceso (extralimitacin culposa) El hecho delictivo descripto determina que, a mas de

hallarse el agente Mura en funciones, el dao se produjo por el incorrecto manejo del
arma provista , pistola semiautomtica de carga automtica, correspondiente al calibre
9 x 19 mm, de origen espaol, marca Astra, modelo A-100, matrcula original N
07987-95-A que torna responsable a su propietaria ( El Estado Provincial), por su
calidad de garante respecto de la actividad daosa cumplida por sus agentes en la
portacin y utilizacin de armas a la que estn obligados ( Ley 6702, art.14, inc c),
deviniendo as la responsabilidad de aquel en funcin de la naturaleza de puramente
objetiva que consagra el art. 1113, 2 prrafo, segundo supuesto, CC-dao causado
por riesgo o vicio de la cosa- El anlisis crtico de la prueba incorporada legalmente al
debate, determin que la vctima no incurri en culpa alguna, que pueda incidir en
algn porcentaje en la gravitacin del resultado daoso producido. Ninguna
responsabilidad le cupo, siendo totalmente ajena al sorpresivo y temerario
comportamiento llevado a cabo por el acusado.- IV) Determinado que la parte
demandada debe responder sin que exista ninguna causal de exoneracin,
corresponde ahora abordar el anlisis de las pretensiones resarcitorias del actor, lo
que implica verificar la existencia probada de los daos y, en su caso, el monto de los
mismos.- Consideraremos cada captulo por separado.- A) DAO MATERIAL. 1) La
actora plante su reclamo resarcitorio en forma alternativa dejando a criterio del
Tribunal la procedencia si corresponda acoger lo peticionado en concepto de lucro
cesante o por la prdida de chance, consistente en la suma de dinero que dejaron de
percibir con motivo del deceso del hijo .Soy de la opinin que el reclamo resulta
procedente solo en cuanto a la perdida de chance que de esa forma reclamaron, por
cuanto para sostenerlo as, tengo como base lo resuelto por el TSJ cuando seala que
el criterio dirimente estriba en que la frustracin de la obtencin de ganancias o
beneficios materiales en el futuro que ella procura reparar, debe referirse a ventajas
cuya consecucin pueda afirmarse como probable en grado suficiente (TSJ, Sala
Penal,Cejas,S.44,3/6/2002) y si ambos rubros compensan la privacin de ingresos,
uno en forma cierta y el otro en grado probable, su justipreciacin no puede ser
idntica, puesto que el alea propia de la chance debe traducirse en una morigeracin
de los montos que corresponderan en caso de tratarse de ganancias efectivas.- En el
caso bajo examen, la prueba arroj la conclusin de que Luis Marcelo Snchez
colaboraba como un buen hijo en el apoyo econmico a su familia, compuesta de sus
padres (los actores civiles) y dos hermanos, uno de los cuales (Mara Soledad, de 25
aos) es estudiante de medicina ,estudios que no abandon luego del trgico suceso,
y la totalidad de los testigos que depusieron en el debate dieron cuenta que tal como lo
afirmara Luis Humberto Snchez, era l quien retiraba el sueldo del Banco de la Pcia
de Crdoba de Cruz del Eje, destinado una parte del mismo para arreglar su antiguo
auto de alquiler, pago de impuestos y ayuda econmica (fotocopias, cospeles, alquiler)
a la hija que prosigue con sus estudios en esta ciudad de Crdoba, entregndole el
progenitor el resto de lo que perciba a la vctima que viajaba los fines de semana a su
ciudad natal, para su uso personal.-.Sobre ello no hay controversia alguna pues fue
reconocido por los demandados civiles. Vemos as que hay ciertamente una
expectativa frustrada de los actores sobre el beneficio econmico que hubieran
seguido percibiendo merced a la generosidad del hijo que les haca entrega mensual
de parte de sus ingresos como empleado policial, incluyendo lo que perciba por
servicios adicionales, ( que qued probado en la suma de Ochocientos pesos ,segn
copia de las liquidaciones agregadas a fs.550/552) .- Ahora bien, la misma testimonial
ilustrar sobre que si bien Snchez, de treinta aos recin cumplidos, era soltero, ello
no permite descartar razonablemente que en sus planes futuros hubiese proyectado
una nueva familia, mas an cuando posea un lote de terreno en el que a duras penas,
y con la ayuda de mano de obra de su padre, el fallecido, pensaba levantar su futura
vivienda, independizndose naturalmente de sus progenitores, los actores civiles.
Asimismo se acredito que despus de su muerte, el estilo de vida del grupo familiar no
cambi mayormente, salvo el componente espiritual, ya que la hermana mayor
continu sus estudios y Luis Humberto Snchez sigui conduciendo otro vehculo de

alquiler. Que dijeron en la sala los testigos: Ral Ricardo Tello, dijo que lo conoca de
chico a Snchez por ser del mismo barrio, era normal en todo aspecto, dijo, que
estaba un rato con los amigos y despus se iba con su familia porque tena que viajar
a Crdoba a trabajar a la polica .Que el dinero se lo manejaba el padre, porque l
quera, y que el declarante despus del hecho tom distancia de la familia porque
comprenda el dolor que senta y qued mal psicolgicamente porque no saba como
actuar. Sergio del Valle Basualdo refiri en el debate que Marcelo ayudaba a su familia
en todo, era muy buen tipo. Al padre, despus lo vi destruido manejando un taxi
viejito con el que llevaba maestras al cambo, y ltimamente lo suele ver en un autito
modelo 1988 que sigue manejando como taxi. Rafael Alejandro Toranzo dijo que vena
a Marcelo los fines de semana, era muy limitadocon los amigos, porque andaba con
poco dinero encima, y que conoca por l que sus proyectos eran los de terminar su
casita y que sus hermanos (Fer y Soledad) pudieran terminar sus estudios.Viva con
sus padres, y don Bartolo andaba en un taxi 504 muy viejo ,todo destruido y llevaba
con el a las maestras al campo, porque tena que mantenerse. La madre de la vctima,
Rosa Graciela Araoz expres que la muerte de Marcelo es lo peor que les pudo haber
pasado y no tiene palabras para expresar lo que siente, que el padre le iba a cobrar el
sueldo y a veces le distribua el dinero. Luis Humberto Snchez, declar en el debate
que Marcelo era el mayor de sus tres hijos .Que le ayudaba econmicamente
costeando la estada de su hija en Crdoba, donde estudia medicina, y a l los
impuestos, y los repuestos para su auto. Que a veces se iba a dedo a Cruz del Eje,
llegaba, se acostaba a dormir, le haca un favor a algun vecino. Que el declarante le
deca que se volviera a trabajar a su Ciudad, pero l no quera porque all no poda
hacer tantos adicionales .El odio que siente, agrega, es porque no le dieron ventaja a
nada te agarraron sentado, hijo expres consternado afirmando que el dolor mas
grande que guarda en el alma es porque lo mataron de esa manera. Que le ayudaba a
hacer la casita, jams pagaron un albail, se quedaban hasta las nueve, diez de la
noche preparando la mezcla. Que le pide a los psiclogos y a los evangelistas que le
saquen el dolor a Fernando, que no tiene fuerzas para seguir viviendo porque se
apagaron las luces de su casa con la muerte de Marcelo.- En atencin a lo que las
reglas de la sana crtica sealan, es razonable aplicar un porcentual del cuarenta por
ciento de los ingresos del occiso como el monto destinado al sostn de los actores
civiles (padres y hermanos), en concepto de ayuda familiar.- Tomando entonces como
base los ingresos probados y no cuestionados, para establecer el quantum a resarcir
,debe aplicarse el coeficiente proporcionado por la tabla abreviada de la frmula
conocida como Brizuela de Cavagna, conforme los siguientes parmetros.: Sobre el
ingreso mensual percibido ( $800) multiplicado por 13 perodos (al tratarse de tareas
en relacin de dependencia, se cuenta un sueldo anual complementario), arroja la
suma de Pesos Diez mil, cuatrocientos ( $10.400.-) al que se descuenta el 60% que
estimamos el occiso destinaba para su propia manutencin, con un inters de 8%
anual., que arroja un resultado de.PESOS Cuatro mil ciento sesenta ($ 4.160) por
ingreso anual.- ( El perodo que debe ser resarcido es por el lapso de cinco aos, dado
que para entonces resulta atendible avizorar que llegara a cesar el aporte de Luis
Marcelo, quien habra formado un nuevo hogar, contando los actores con el aporte de
la hija Mara Soledad Snchez . nacida el 17 de abril de 1980 (Ver fotocopia Libreta de
Familia de fs. 400) seguramente graduada en Medicina. Y tambin del hermano
menor, Adolfo Fernando, nacido el 27 de febrero de 1991.)- Multiplicando el ingreso
anual ($4160.). por el coeficiente de correccin correspondiente a cinco perodos
(3,9927), arroja la suma de PESOS Diecisis mil seiscientos diez ($ 16.610).que es lo
que se manda pagar por este rubro.- 2) Por GASTOS DE ATENCIN
PSICOTERAPEUTICA , la actora reclam la suma de $ 1.500, monto que la civilmente
responsable, a traves de su letrado rechaz in totum, por cuanto no se acompa
prueba que hubiese acreditado fehacientemente tal erogacin, contndose solamente
con una informativa de un profesional en el area psicolgica (fs.554).- El anlisis y
ponderacin del informe que remite el Lic. Rubn M. Miranda da cuenta que los padres

sufrieron, debido al hecho traumtico, y entre otros sntomas, la prdida del sentido
vital, angustia nocturna, depresin, ansiedad y malestar fsico sin causa orgnica,
sintomatologa que prevaleci en los primeros 12 meses luego de la prdida del hijo,
pero contina manifestndose con diferentes niveles de gravedad fundamentalmente
en relacin a fechas claves (aniversarios, acontecimientos familiares, recuerdos
directos,etc.). En atencin al mismo, y a falta de plena prueba, efectivamente,
corresponde acoger este reclamo fijndolo prudencialmente en el monto de PESOS
Mil ( $1.000.-), conforme me autoriza el art.29 inc.2 del CP., no devengndose
intereses toda vez que no se acredit haberse erogado efectivamente dicho monto.- 3)
El DAO MORAL reclamado debe prosperar, por estar acabadamente acreditada su
existencia cierta en los esposos (actores civiles) Luis Humberto Snchez y Rosa
Graciela Araoz, como una consecuencia natural de la muerte de su hijo Luis Marcelo
Snchez causada- de acuerdo a lo dejara sentado en las cuestiones precedentes- por
el accionar culposo del acusado.- Al respecto, se ha sostenido que su existencia se
tiene por acreditada por el solo hecho de la accin antijurdica y la titularidad del
acccionante. Es una prueba re ipsa, como se dice, al surgir inmediatamente del hecho
mismo (Alfredo Orgaz, El Dao Resarcible ,pag.238) y corresponde al obligado probar
su inexistencia, lo cual no ha ocurrido en este proceso no siendo discutible en
consecuencia el derecho a indemnizacin de la accionante por este rubro, al que
tampoco cabe puntualizar-se opusieron las partes demandadas.- Para cuantificar el
monto a oblar, como pautas objetivas y subjetivas a tener en consideracin para
efectuar una adecuada individualizacin del dao tengo presente el principio de
reparacin integral, la magnitud de la lesin espiritual sufrida por los actores civiles
quienes vieron atnitos apagarse prematura e injustificadamente la vida de un hijo
ejemplar, (a quien no se le dio siquiera la oportunidad de defenderse, pens que
haba sido en la calle dijo el progenitor en el debate), y el criterio sentado en autos
Sacabuzzo ( Cm.8. Civ. Y Com. Del 8-6-95) de que la determinacin de la suma
indemnizatoria debe prescindir del estado patrimonial de la vctima, puesto que de lo
contrario se consagrara una arbitraria discriminacin al dar mas al rico que al pobre,
ante anlogo desmedro, porque ste se conformar con menos.- El dao moral es
grave, no solo por la forma en que se les manifest a los actores ni bien ocurriera el
hecho cuando expresaron en la sala su inconmensurable dolor e intensidad, dada la
mecnica del suceso,(descuido en el manejo de un arma de fuego de un compaero
de trabajo) las circunstancias que le dieron ocurrencia ( victima de una broma por
parte del autor material a quien Snchez no haba provocado) y lugar donde se
desencaden (sala de armas de una dependencia policial), sino que tambin afirmo
que el dao moral es extremadamente grave por su perdurabilidad, ya que es
incuestionable que el mismo se prolongar a travs de toda la existencia fsica de los
padres, actores civiles, y la de sus hermanos menores quienes llevarn por siempre
consigo la gigante imagen del hermano muerto.- En este mismo sentido tiene dicho
Mosset Iturraspe en su obra El Valor de la vida humana, p.137, que la vida de los
hijos representa para los padres, desde el ngulo de los sentimientos, un valor
incomparable. El padre o la madre ven en los hijos el fruto de su amor, la continuacin
de sus vidas mas all de las propias, y esperan recibir de ellos buena parte al menos
del cario que han depositado, como consuelo y ayuda espiritual en los aos de la
vida En igual sentido la jurisprudencia: cuando se trata de la muerte de un hijo, no es
necesario traer la prueba de que los padres han sufrido un agravio moral, porque en el
orden natural de las cosas est que la muerte de un ser querido de tan estrecha
vinculacin biolgica y espiritual, ha de herir en lo ms ntimo el sentimiento y las
afecciones de quienes se dicen damnificados por encontrarse en esa situacin
(Cm.2da. Civ.Com La Plata, Sala 1-232/2/73,LL,152-510) Considero de tal manera
que el monto reclamado (cien mil pesos por cada progenitor) resulta es excesivo y
debe ser morigerado tal como fuera solicitado por el apoderado de la demadada civil,
el Superior Gobierno de la Provincia. Por ello es que estimo justo y prudente y
teniendo en cuenta la jurisprudencia correccional para hechos similares, fijarlo $60.000

para cada progenitor (arts.1078 CC) al que debe adicionrsele el inters ($ 34.740) El
monto total por este rubro, as, quedado fijado en la suma de Ciento veinte mil pesos a
la fecha del hecho, y desde entonces, a la del presente pronunciamiento, devenga un
inters equivalente a la tasa de inters pasiva promedio junio 2005_noviembre 2003que publica el BCRA, con mas el inters del dos por ciento mensual, ascendiendo el
monto final a la suma de pesos Noventa y cuatro mil setecientos cuarenta pesos) ( $
94.740)
(Capital:60.000
mas
inters
34.7400
(arts.
499,1078,1066,1084,1109,1113,3567 y cts.del CC)., para cada uno de los actores
civiles,imponindose las costas a los demandados civiles (Superior Gobierno de la
Provincia e imputado) in solidum (arts.29 inc.3 CP, 550 y 551 del CPP; 132 y 132 del
CPC).- V) Como conclusin, la demanda civil interpuesta por Luis Humberto Snchez
y Rosa Graciela Araoz en contra del imputado y el Superior Gobierno de la Provincia
de Crdoba como civilmente responsable, debe prosperar por los montos
precedentemente establecidos, y en su consecuencia, stos debern pagar al primero
la suma total de PESOS Doscientos siete mil ochenta y nueve con sesenta y tres
centavos ($ 207.089,63)-) en el trmino de diez das desde que la presente pase en
autoridad de cosa juzgada, discriminado de la siguiente manera: a) Prdida de
Chance: la suma total de PESOS Diecisis mil seiscientos nueve con sesenta y
tresdiez ( $ 16.609,63.-) b) Gastos de atencin Psicoteraputica: PESOS UN MIL
($1000) y c) Dao Moral: Pesos Ciento ochenta y nueve mil, cuatrocientos ochenta ($
189,480.-) y para el caso de que las sumas mandadas a pagar no sean abonadas en
el trmino indicado, corresponde disponer que, para que se mantenga inclume el
contenido econmico de la sentencia, se aplique sobre aquellas y hasta el momento
de su efectivo pago el monto devengar un inters equivalente a la tasa de inters
pasiva que publica el BCRA, con mas el inters del dos por ciento mensual
(arts.499,1078,1066,1084,1110,1113,3567 y cc del CC)imponindose las costas al
demandado civil (art 29 inc.3 del CP, 550,551 del CPP y 130 del C.Civil).- VI) En la
instancia procesal oportuna, la actora civil introdujo la solicitud de declaracin de
inconstitucionalidad del decreto 2656/01, argumentando para ello que el Gobernador
de la Pcia carece de facultades para hacerlo, y de toda otra disposicin-nacional o
provincial- que disponga la consolidacin de deudas, suspenda plazos procesales o
viole disposiciones constitucionales, como la ley 9078, la del art .68 de la ley 9086 por
fundarse en una situacin de emergencia inexistente y , por ltimo, la no aplicacin de
la ley 25.973 cuyo art.1 remite a la Ley 24.624, arts.19 y 20 o en su caso la
declaracin de inconstitucionalidad de los mismos, en cuanto disponen la
inembargabilidad de los activos provinciales.- El estudio de lo peticionado me
persuade que el primer cuestionamiento efectuado no corresponde hacer lugar al no
haber sido expuestos argumentos que cuestionen la razones que condujeron al
dictado de la norma que declara la emergencia, cindose el planteo a subrayar la
falta de facultad del Ejecutivo dictar el referido decreto, soslayando que una Ley
posterior homolog tal resolucin, (Ley 9078) por lo que el mismo deviene abstracto
correspondiendo sea rechazado por esa razn. el Tribunal Superior de Justicia en los
casos Allende, Bravo y Flores, Juan Marcelo este ltimo de fecha 8/7/04 ha dicho
que el tratamiento de los reproches a la constitucionalidad del Decreto 265601, se ha
tornado abstracto, teniendo en cuenta que la Ley 9078 establece la consolidacin de
todas las obligaciones vencidas o de causa o ttulo anterior al da 31 de Diciembre de
2002 (art.8), por lo que su vigencia desactualiza los fundamentos brindados en el
decisorio en crisis. En orden a los planteos de inconstitucionalidad del art. 68 de la ley
9086 y del art.1 de la ley 25.973, los mismos no deben prosperar por cuanto tales
preceptos hacen referencia al eventual modo de proceder de la actora civil en los
casos de sentencias judiciales en las que el Estado fuere obligado a pagar, por lo que
el planteo deber ser efectuado eventualmente ante el Juez Civil que corresponda,
con arreglo al Cdigo Procesal Civil y Comercial, para hacer efectivo el derecho
resarcitorio que la sentencia firme le pudiera reconocer.(ver nota a. Art.530 del CPP,
en Cdigo Procesal Penal de la Pcia.de Crdoba comentado de Cafferata Nores y

Tarditti, pg. 584).- VII) COSTAS. Corresponde ahora determinar el captulo


Honorarios de la accin civil .Siendo que la ley arancelaria establece diferenciacin en
cuanto a la base aplicable para el vencedor y el vencido, se debe decir que la base
imponible para el apoderado del actor civil (art.29 de la ley 8226), se integra con los
rubros mandados a pagar ( prdida de chance, gastos de atencin psicoteraputica y
dao moral) que suman un total de pesos Doscientos siete mil ochenta y nueve con
sesenta y tres centavos , equivalentge a 84 UE .- Aplicando la escala del art. 34 y los
criterios de evaluacin del.36, estimo justo fijar los honorarios del apoderado de los
actores civiles en la suma de Pesos veintiun mil , atento a que la demanda ha sido
admitida totalmente, que equivalen al 10% del monto de la sentencia conforme lo
autoriza el art.34 de la ley 8226; los del Dr.Juan Carlos Bisoglio en su carcter de
apoderado del Superior Gobierno de la Provincia de Crdoba ,teniendo en cuenta la
responsabiliad comprometida , cuanta del asunto y tiempo empleado en la solucin
del litigio los fijo en la suma de Pesos Siete mil., que corresponde a 23 UE de la base
econmica de la base descripta por el artr.29 inc.2, que equivale al 10% del monto de
la sentencia.. Por su carcter de patrocinante del imputado demandado civil, el
honorario del Dr. Ezequiel F.Malla estimo justo fijarlos en la suma de Pesos Siete mil
(arts.29 inc.2, 34 y 88 de la ley 8226) con idntica base ;a tales fines y para fijar la
base se tom el 30 % del monto de la pretensin ($ 62.126) y sobre esa base se toma
a los fines de la regulacin el 11%, lo que arroja la suma antes mencionada (arts 29
inc.2 ltima parte,34,367,86 y concordantes de la ley 8226).- As contesto esta cuarta
cuestin.- En mrito de los votos emitidos el Tribunal RESUELVE: I) Declarar a
AMERICO FERNANDO TARRAGA, ya filiado, autor penalmente responsable del delito
de Peculado (hecho nico de la Requisitoria Fiscal de Citacin a juicio de fs. 150/154)
(arts. 45, y 261 del C.P.) imponindole la pena de DOS AOS DE PRISION, EN
FORMA DE EJECUCION CONDICIONAL E INHABILITACION ABSOLUTA
PERPETUA Y COSTAS, debiendo, durante el plazo de dos aos, cumplir la condicin
de fijar residencia y someterse al cuidado del Departamento de Reinsercin de
Liberados (arts. 5, 9, 19, 26, 27 bis inc. 1, 40 y 41 del C. P. y arts. 410, 412, 550 y 551
del C.P.P.); II) Absolver a SILVIO ARMANDO MURUA, ya filiado, por el hecho
calificado legalmente como robo y vejaciones en concurso real, que en calidad de
coautor le atribuyera la Requisitoria Fiscal de fs. 150/154, sin costas (arts. 45, 164, 144
bis inc. 2 y 55 del C.P.; 411, 550 y 551 del C.P.P.).- III) Declarar a SILVIO ARMANDO
MURUA, ya filiado, autor penalmente responsable del delito de Homicidio Culposo
(hecho nico de la Requisitoria Fiscal de fs. 326/335) (arts. 45 y 84 del C.P.),
imponindole para su tratamiento penitenciario la pena de UN AO Y SIETE MESES
DE PRISION Y DIEZ AOS DE INHABILITACION ESPECIAL PARA OCUPAR
CARGOS EN LAS FUERZAS POLICIALES Y DE SEGURIDAD, PROVINCIALES O
NACIONALES, CON COSTAS, dndose por compurgada la pena impuesta en razn
del tiempo de detencin que lleva cumplido, ordenndose su inmediata libertad (arts.
5, 9, 24, 40 y 41 del C.P.; 412, 504, 550 y 551 del C.P.P.); IV) Hacer lugar a la
demanda civil presentada por el Dr. Carlos D. Aroz, en su carcter de apoderado de
los actores civiles Sres. Luis Humberto Snchez y Rosa Graciel Aroz, en contra del
acusado Silvio Armando Mura y de la civilmente demandada Superior Gobierno de la
Provincia de Crdoba, y en consecuencia, mandar a pagar in solidum a los nombrados
en el plazo de diez (10) das de que quede firme la presente Sentencia, la suma total
de pesos Doscientos siete mil ochenta y nueve con sesenta y tres centavos ($
207.089,63) (arts. 1077, 1078, 1109, 1113, 1114, correlativos y concordantes del
Cdigo Civil; 29 y 84 del Cdigo Penal), a favor de los accionantes, suma esta que se
establece en valores al da de la fecha calculados prudencialemnte como se
demandara. Dicho monto se compone de pesos dieciseis mil seiscientos nueve con
sesenta y tres centavos ($ 16.609,63) por prdida de chance; pesos un mil ($1000) por
atencin psicoteraputica y pesos ciento ochenta y nueve mil cuatrocientos ochenta
($189.480) por dao moral; V) Que las costas por la accin civil en la presente causa
sean soportadas insolidum por el demandado civil y el tercero civilemnte demandado,

Silvio Armando Mura y Superior Gobierno de la Provincia de Crdoba; VI) Declarar


que, para el caso que no se abone en el trmino fijado precedentemente, la
indemnizacin que manda a pagar la presente Sentecnica los accionados de deber
sumar al monto total los intereses de la tasa pasiva promedio mensual que publica el
B.C.R.a. con ms un dos por ciento (2%) nominal mensual, hasta la fecha de su
efectivo pago; VII) Regular los honorarios profesionales de los letrados intervinientes:
del Dr. Carlos D. Aroz, como apoderado de los actores civiles Sres. Luis Humberto
Snchez y Rosa Graciela Aroz, en la suma de pesos veintiun mil ($21.000); del Dr.
Ezequiel F. Malla, como patrocinante del demandado civil Silvio Armando Mura, en
la suma de pesos siete mil ($ 7.000) y del Dr. Juan Carlos Bisoglio en su carcter de
representante del tercero civilmente demandado Superior Gobierno de la Provincia de
Crdoba, en la suma de pesos siete mil ($ 7.000) (arts. 25, 29, 34, 36, 86, 87,
correlativos y concordantes de la ley 8226); VIII) Rechazar la declaracin de
inconstitucionalidad del Decreto 2656/01, de las Leyes Provinciales 9078 y 9086,
art.68 y de las Leyes Nacionales 25.973 y 24.624 planteada por el Dr. Carlos D. Aroz,
sin costas ( arts. 550 y 551 del C.P.P.); IX) Remitir copia de la presente sentencia al
Tribunal de Conducta Policial.- PROTOCOLCESE Y NOTIFQUESE.

Fallo N 66 de fecha 03/05/2007


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR
Fuero: PENAL
Ttulo Principal: RECURSO DE CASACION - PENA - PAUTAS DE MENSURACIN FALTA DE FUNDAMENTACIN - NULIDAD DE LA SENTENCIA - ARBITRARIEDAD EMOCIN VIOLENTA - HOMICIDIO ATENUADO POR EMOCIN VIOLENTA PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: ORTIZ ROJAS SEBASTIN EMANUEL Y OTRO
Demandado:
Objeto: P.SS.AA. HOMICIDIO CALIFICADO - RECURSO DE CASACIN
Firmantes:
CAFURE de BATTISTELLI, Maria Esther
AIDA TARDITTI
BLANC GERZICICH de ARABEL,Maria de las Mercedes
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: ------------------------Sumario:1-Si bien es facultad exclusiva y discrecional del Tribunal de juicio fijar la
pena dentro de los mrgenes de la escala penal permitida, es una exigencia legal
brindar las razones vlidas de la justicia del monto a que se arriba, lo que no ocurri
en el presente caso y denuncia.2-El sentenciante, en aparente justificacin del monto
de pena impuesta valora modalidades tenidas en cuenta para afirmar que se estaba
ante un homicidio en estado de emocin violenta excusable. Las mismas, no pueden
considerarse para llegar a la conclusin respecto de la presencia de una atenuante del
tipo bsico, pero luego, operar como agravantes de la sancin. En consecuencia, la
sancin individualizada para el imputado carece de fundamentacin lo que torna nula
la sentencia, por arbitraria.3-La configuracin del estado psicolgico de conmocin
violenta exige un estado psquico de conmocin violenta del nimo del autor a causa
de una ofensa inferida por la vctima o un tercero a sus sentimientos que sin privarlo
de la posibilidad de comprender la criminalidad de su conducta y de dirigir sus
acciones, afecta seriamente su facultad de controlarse a si mismo, facilitando la
formacin de la resolucin criminal..4-Conforme reiterada jurisprudencia de esta Sala,
la facultad discrecional de fijar la pena es en principio exclusiva del Tribunal de juicio,
que slo puede ser controlada por el de casacin en los supuestos de arbitrariedad de
la sentencia (T.S.J., Sala Penal, S. n 14, 7/70/88, "Gutirrez"; S. n 4, 28/3/90, "Ullua";
S. n 69, 17/11/97, "Faras"; A. n 93, 27/4/98, "Salomn", entre otras).Dentro de ese
margen de recurribilidad, relativo a las facultades discrecionales del Tribunal de
sentencia, se ha fijado el estndar de revisin en los supuestos de falta de motivacin
de la sentencia, de motivacin ilegtima o de motivacin omisiva (T.S.J., Sala Penal,
"Carnero", A. n 181, 18/5/99; Esteban, S. 119, 14/10/99; Lanza Castelli, A. n 346,
21/9/99; Tarditti, A. n 362, 6/10/99; entre otros). El a quo utiliza irracionalmente sus
facultades discrecionales y ese vicio se presenta con tal evidencia o palmariedad, que
es apreciable por el tribunal de casacin. Por consiguiente, el ejercicio de esta facultad

discrecional por parte del Juez se encuentra condicionado a que la prudencia pueda
ser objetivamente verificable, y que la conclusin que se estime como razonable no
aparezca absurda respecto de las circunstancias de la causa, extremo ste
demostrativo de un ejercicio arbitrario de aquellas potestades (T.S.J., Sala Penal,
"Villacorta", S. n 3, 11/02/2000; Villagra, S. n 148, 03/11/06). Cuando el legislador
construye un tipo atenuado, las circunstancias objetivas y subjetivas que lo
caracterizan, se encuentran excluidas de la libre ponderacin judicial. Ello as por
cuanto si el legislador le ha dado un valor aminorante, que se traduce en la menor
punibilidad, el Juez no puede darles el valor inverso, esto es considerar esas
circunstancias como agravantes. En el caso bajo examen como se demostrar-, las
mismas particularidades del suceso que se consideraron propias de la emocin
violenta, es decir encuadrables dentro del tipo penal atenuado, luego se valoraron
como agravantes al momento de la individualizacin judicial de la pena. Si esas
circunstancias ya fueron motivo de valoracin por parte del legislador a los efectos de
la estructuracin del respectivo tipo penal, su contraria ponderacin para la fijacin de
la sancin importa un ejercicio arbitrario de esta facultad discrecional.
Texto: SENTENCIA NUMERO: SESENTA Y SEIS En la Ciudad de Crdoba, a los tres
das del mes de mayo de dos mil siete, siendo las nueve horas, se constituy en
audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, presidida por la
seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia de las seoras
Vocales doctoras Ada Tarditti y Mara de las M. Blanca G. de Arabel, a los fines de
dictar sentencia en los autos "ORTIZ ROJAS Sebastin Emanuel y otro p.ss.aa.
Homicidio Calificado -Recurso de Casacin-" (Expte. "O", 20/2005), con motivo del
recurso de casacin interpuesto por el Asesor Letrado Penal del 13 Turno, Dr. Hernn
Gonzalo Funes, en contra de la sentencia nmero diecinueve, de fecha veintinueve de
abril de dos mil cinco, dictada por la Cmara del Crimen de Dcima Nominacin de
esta ciudad de Crdoba. Abierto el acto por la Sra. Presidente se informa que las
cuestiones a resolver son las siguientes: 1) Es nula la sentencia por carecer de una
debida motivacin la pena impuesta a Sebastin Emanuel Ortiz Rojas? 2) Qu
resolucin corresponde dictar? Las seoras Vocales emitirn sus votos en forma
conjunta. A LA PRIMERA CUESTION: Las seoras Vocales Doctoras Mara Esther
Cafure de Battistelli, Ada Tarditti y Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijo: I.
Por sentencia nmero diecinueve, de fecha veintinueve de abril de dos mil cinco, la
Cmara del Crimen de Dcima Nominacin de esta ciudad de Crdoba, en lo que aqu
importa, resuelve: I) Declarar a Sebastin Emanuel Ortiz Rojas, ya filiado, coautor
penalmente responsable del delito de homicidio calificado en estado de emocin
violenta excusable (art. 82 en funcin del inc. 1 de los Art. 80 y 81 del C.P.) Hecho
contenido en la requisitoria fiscal de fs. 449/464 e imponerle para su tratamiento
penitenciario la pena de ocho aos de prisin, adicionales de ley y costas (Art. 5, 9, 12,
29 inc. 3, 40 y 41 del C.P. y 550 y 551 del C.P.P.)...III) Declarar la inconstitucionalidad
del mnimo de la pena del homicidio en estado de emocin violenta cuando concurre
con la agravante con el vnculo... (fs. 546/584). II.1. El Asesor Letrado Penal del 13
Turno, Dr. Hernn Gonzalo Funes, deduce recurso de casacin en favor del imputado,
Sebastin Emanuel Ortiz Rojas (art. 468 inc. 2do. del C.P.P.), en el que se agravia de
la sentencia de marras (fs. 589/595). Amparndose en el motivo formal afirma que la
resolucin que ataca adolece del vicio de nulidad previsto por el art. 413 inc. 4 del
C.P.P., por arbitrariedad en orden a la aparente motivacin de la pena impuesta a su
asistido, conforme lo dispuesto por los Art. 18 de la C.N., 155 de la C. Prov., 142, 185
inc. 3 -primera hiptesis- y 186, 2 prrafo del C.P.P.. Seala que el sentenciante
encuadr la conducta de Sebastin Ortiz Rojas en la figura de homicidio calificado en
estado de emocin violenta excusable, en calidad de coautor, en los trminos de los
Art. 82, en funcin del art. 80 inc. 1 y 81 inc. 1 letra a) del C.P.; luego, al responder a
la tercera cuestin, declar la inconstitucionalidad del mnimo de la pena del art. 82 del

C.P. -invocando jurisprudencia de esta Sala- y al individualizar la sancin a aplicar al


acusado, observando las pautas de mensuracin de los Art. 40 y 41 del C.P. le impuso
la pena de ocho aos de prisin. Advierte que si bien es facultad exclusiva y
discrecional del Tribunal de juicio fijar la pena dentro de los mrgenes de la escala
penal permitida, es una exigencia legal brindar las razones vlidas de la justicia del
monto a que se arriba, lo que no ocurri en el presente caso y denuncia. Explica que
las circunstancias valoradas por el a quo como atenuantes de la figura bsica, a la
hora de mensurar la sancin a imponer al mayor de los acusados Sebastin Ortiz
Rojas-, luego, arbitrariamente son tradas a la tercera cuestin como agravantes de la
pena. La sentencia precisa-, ha tenido por cierto que el largo camino de
padecimientos que la propia vctima infliga a todos los miembros de la familia (golpes,
amenazas de muerte, insultos, malos tratos, humillaciones, penitencias) llev a los
acusados a cometer el hecho bajo un estado de emocin violenta; la propia vctima
con su mal comportamiento a travs de los aos fue el generador de la reaccin de
sus hijos. Los testimonios ponderados y las terminantes conclusiones de las pericias
psicolgicas (Licenciadas Busamia y Cuenca), psiquitricas (Dr. Dalmases) y
neurolgicas (Dr. Rigatuso) condujeron al a quo a la certeza de que los imputados
actuaron sumidos en un estado de emocin violenta excusable (fs. 592 vta.). En
general refiere-, los distintos profesionales sealaron que: ...dominado el sujeto por
afectos primarios (miedo, terror, ansiedad) realiza actos agresivos... puede ejecutar un
acto insensato como el que se investiga en autos... (fs. 374); se trata de ...un acto
irracional, que pone en peligro tambin su propia vida... (fs. 380); ...emocin: es
aguda, critica, episdica, donde la reaccin llega rpido. Predomina lo afectivo, con
declinacin de la razn y de la voluntad. Domina la impulsividad en defensa de los
valores vitales, se sita en la esfera de los reflejos de las reacciones del automatismo.
Estas conclusiones de los peritos fueron determinantes para el tribunal, para sostener
que los imputados actuaron en el evento en forma insensata e irracional, situados en
la esfera de los reflejos. A partir de las afirmaciones de los profesionales recuerda-,
solicit sin xito, al momento del debate art. 402 C.P.P., la absolucin de su defendido,
al menos con grado de duda, pues no se explica cmo personas que obraron
impensadamente, irreflexivamente y en forma automtica puedan aunque
limitadamente- comprender la criminalidad del acto y/o dirigir sus acciones. No
obstante advierte- no aparece viable, en esta instancia, un ataque fundado en la
duda, cuando el tribunal de juicio tuvo por cierto que no se present el estado de
inconciencia, pero rechaza que las caractersticas psicolgicas y psiquitricas de
actuacin del encartado, tenidas por cierta en la sentencia, repelen los argumentos
brindados al motivarse la sancin concreta impuesta al imputado Sebastin Ortiz
Rojas. Es que, en esa tarea, el Tribunal mencion como circunstancias negativas: que
como medio comisivo se utilizaron dos cuchillos de importantes dimensiones y de alto
poder lesivo; que actuaron dos personas disminuyendo la capacidad de defensa de la
vctima y la ferocidad del accionar, pues le aplicaron a la vctima treinta heridas punzo
cortantes de diversa gravedad que a la postre la causaron la muerte; agregndose los
severos problemas psquicos de la vctima, que si bien fueron desencadenantes de la
conflictiva familiar, constituyen un elemento de mayor reproche hacia el imputado
quien conoca los problemas psiquitricos que padeca su padre. Esta seleccin de
circunstancias adversas al imputado reprocha- no se compadecen con su estado
psquico al momento del evento, ni con el encuadre legal de su conducta. El
sentenciante, en aparente justificacin del monto de pena impuesta valora
modalidades tenidas en cuenta para afirmar que se estaba ante un homicidio en
estado de emocin violenta excusable. Las mismas, no pueden considerarse para
llegar a la conclusin respecto de la presencia de una atenuante del tipo bsico, pero
luego, operar como agravantes de la sancin. Puntualiza que al acusado se le enrostr
arbitrariamente el hecho de haber utilizado dos cuchillos, pero es del caso que dos son
los ejecutores; tambin, las dimensiones y cantidad de pualadas, cuando, dentro de
las circunstancias excusables se valor una ...reaccin desmedida,

desproporcionada, totalmente contraria a sus personalidades junto con la forma y


gravedad con la que acometieron a su padre.... Tambin se reprocha a Sebastin,
que actu junto a otra persona disminuyendo la capacidad de defensa de la vctima,
pero esa persona su hermano- se hallaba en la misma situacin subjetiva; y por
ltimo, haber conocido de los problemas psiquitricos de su padre. Reitera que todos
los motivos referidos como agravantes de la pena, se consideraron razones de la
conflictiva familiar desde el nacimiento del imputado (una historia de maltrato psquico,
fsico, humillaciones, amenazas de muerte; una vida de sumisin, terror y frustracin),
que permitieron que la conducta que se le endilgaba se tornara excusable. Haber
conocido que su padre sufra problemas psiquitricos critica-, no se le puede
enrostrar, pues fue el origen y la causa del mal que se le atribuye. En consecuencia, la
sancin individualizada para Sebastin Ortiz Rojas carece de fundamentacin lo que
torna nula la sentencia, por arbitraria. En su mensuracin, ninguna causa se ha
esgrimido acerca de la peligrosidad del condenado ni del por qu del monto fijado, lo
que impide el control, subsistiendo slo circunstancias favorables al imputado.
Finalmente, seala que la situacin reviste especial particularidad. El tribunal acept la
inconstitucionalidad del mnimo de la pena de la atenuante, quedando hurfano el
punto de partida relativo a la mensuracin de la pena, el que exige brindar razones.
Ello result inobservado y no se compadece con la adhesin del a quo a los conceptos
de la CSJN Dr. Zaffaroni- relativos a que: cuando la aplicacin del mnimo de la
escala penal del delito de que se tratase diese por resultado una pena que no guarde
un mnimo de proporcin con el grado de culpabilidad del agente, el Tribunal debe
apartarse del mnimo hasta lograr una pena adecuada a la culpabilidad. Reflexiona
que, en funcin de los principios de igualdad y proporcionalidad, el juzgador pudo
tener como parmetro las escalas penales que para el caso prevean las leyes 17567
y 21338 (dos a ocho aos de prisin) pero, injustificadamente, aplic una sancin
desproporcionada el mximo contemplado por aquellas leyes-, cuando solo han
quedado subsistentes circunstancias atenuantes a favor de Sebastin Ortiz Rojas,
vulnerndose el derecho de defensa del imputado. III. El tribunal a quo, a partir del
hecho acreditado en la primera cuestin resolvi que los encartados deban responder
como coautores del delito de homicidio calificado cometido en estado de emocin
violenta excusable, en los trminos de los Art. 82 en funcin de los Art.. 80 inc. 1 y 81
inc. 1 letra a del C.P.. Ponder que los encartados actuaron bajo un estado psquico
de conmocin violenta de su nimo a causa de las ofensas inferidas por la vctima a
sus sentimientos, que sin privarlos de la posibilidad de comprender la criminalidad de
su conducta y dirigir sus acciones, afect seriamente sus facultades de poder
controlarse a s mismos (fs. 582). Esta figura exige seal-, un estado psquico de
conmocin violenta del nimo del autor a causa de una ofensa inferida por la vctima o
un tercero a sus sentimientos que sin privarlo de la posibilidad de comprender la
criminalidad de su conducta y de dirigir sus acciones, afecta seriamente su facultad de
controlarse a si mismo, facilitando la formacin de la resolucin criminal. La causa de
la alteracin anmica debe encontrarse fuera del sujeto y debe ser eficiente en relacin
a quien la padece para provocar la crisis emotiva. En el caso, no hay duda que los
insultos, amenazas de muerte, maltrato psquico y fsico, la sumisin y presin a que
eran sometidos los miembros de la familia por la propia vctima por largos aos, fueron
las causas exgenas generadoras de la emocin violenta y eficientes para quienes la
padecieron para provocarle la crisis emotiva... En el hecho, la dinmica del mismo, la
reaccin de los imputados contraria a la personalidad tranquila, pacfica y tolerante-,
la gravedad y cantidad de lesiones inferidas y el estado en que se encontraban a
posteriori acorde con lo relatado por sus propias novias y lo dictaminado por los
peritos psiquitricos, psiclogos y neurlogos- ponen de manifiesto que mataron
encontrndose bajo el estado de emocin violenta; en el momento del suceso
padecieron un estrechamiento del campo de su conciencia que les provoc una
marcada disminucin en la comprensin de sus actos, en el control de sus impulsos y
en la direccin de sus acciones. Las circunstancias antes, durante y despus del

hecho ponen de manifiesto que hubo disminucin y no anulacin de la conciencia (fs.


577/577 vta.). Al momento de responder a la tercera cuestin planteada, ...resolvi
declarar la inconstitucionalidad del mnimo de la pena del homicidio en estado de
emocin violenta cuando concurre con la agravante con el vnculo, desde que el
mnimo de la emocin violenta (10 aos) resulta desproporcionado para el grado de
culpabilidad del imputado en comparacin con el mnimo de las circunstancias
extraordinarias (8 aos) cuyo grado de culpabilidad es mayor. Al graduar la pena a
aplicar a Sebastin Emanuel Ortiz Rojas, teniendo en cuenta los baremos
individualizantes de los Art. 40 y 41 del C.P., consider como circunstancias
atenuantes, que es una persona joven, que puede y debe rehacer su vida y que
carece de antecedentes penales. En su contra, tuvo en cuenta los medios utilizados
para cometer el hecho, dos cuchillos de importantes dimensiones no de mesa- y de
alto poder lesivo; que actu junto a otra persona, disminuyendo la capacidad de
defensa de la vctima y el modo en que ejecut el hecho (lo que muestra claramente la
ferocidad de su accionar) ya que entre ambos le aplicaron al padre indefenso treinta
heridas punzo cortantes de diversa gravedad que a la postre le causaron la muerte.
Adems, consider que como lo expres al tratar la primera cuestin, Ortiz Rojas se
encontraba en estado de emocin violenta que las circunstancias hacen excusable,
excusabilidad que admite una graduacin en cuanto a los motivos generadores y
determinantes de dicho estado, sin que por ello nos alejemos de los presupuestos de
la figura atenuada y en este sentido los severos problemas psquicos de la vctima, si
bien desencadenantes de la conflictiva familiar, tambin constituyen un elemento de
mayor reproche hacia el imputado ya que saba de los problemas psiquitricos que
padeca su padre. En base a estas circunstancias atenuantes y agravantes y teniendo
en cuenta que el mximo de la escala penal establecido por el art. 82 del C.P. es de
veinticinco aos de prisin o reclusin, estim justo imponerle la pena de ocho aos de
prisin, adicionales de ley y costas (Art. 5, 9, 12, 29 inc. 3, 40 y 41 C.P. y 550 y 551
C.P.P.)...(fs. 582/583 vta.). IV.1. El recurrente dirige su crtica a cuestionar la
fundamentacin de la pena aplicada al acusado Sebastin Emanuel Ortiz Rojas.
Conforme reiterada jurisprudencia de esta Sala, la facultad discrecional de fijar la pena
es en principio exclusiva del Tribunal de juicio, que slo puede ser controlada por el de
casacin en los supuestos de arbitrariedad de la sentencia (T.S.J., Sala Penal, S. n
14, 7/70/88, "Gutirrez"; S. n 4, 28/3/90, "Ullua"; S. n 69, 17/11/97, "Faras"; A. n 93,
27/4/98, "Salomn", entre otras). Dentro de ese margen de recurribilidad, relativo a las
facultades discrecionales del Tribunal de sentencia, se ha fijado el estndar de revisin
en los supuestos de falta de motivacin de la sentencia, de motivacin ilegtima o de
motivacin omisiva (T.S.J., Sala Penal, "Carnero", A. n 181, 18/5/99; Esteban, S.
119, 14/10/99; Lanza Castelli, A. n 346, 21/9/99; Tarditti, A. n 362, 6/10/99; entre
otros). Cabe reparar que, configura una variante de la arbitrariedad la valuacin
positiva o negativa absurda de las circunstancias objetivas y subjetivas seleccionadas
por el tribunal de juicio. En tales supuestos, el a quo utiliza irracionalmente sus
facultades discrecionales y ese vicio se presenta con tal evidencia o palmariedad, que
es apreciable por el tribunal de casacin. Por consiguiente, el ejercicio de esta facultad
discrecional por parte del Juez se encuentra condicionado a que la prudencia pueda
ser objetivamente verificable, y que la conclusin que se estime como razonable no
aparezca absurda respecto de las circunstancias de la causa, extremo ste
demostrativo de un ejercicio arbitrario de aquellas potestades (T.S.J., Sala Penal,
"Villacorta", S. n 3, 11/02/2000; Villagra, S. n 148, 03/11/06). 2. Las crticas
expuestas por el defensor resultan procedentes por cuanto evidencian que el tribunal
de mrito ha ejercido la facultad discrecional de fijar la pena de manera arbitraria.
Cuando el legislador construye un tipo atenuado, las circunstancias objetivas y
subjetivas que lo caracterizan, se encuentran excluidas de la libre ponderacin judicial.
Ello as por cuanto si el legislador le ha dado un valor aminorante, que se traduce en la
menor punibilidad, el Juez no puede darles el valor inverso, esto es considerar esas
circunstancias como agravantes. En el caso bajo examen como se demostrar-, las

mismas particularidades del suceso que se consideraron propias de la emocin


violenta, es decir encuadrables dentro del tipo penal atenuado, luego se valoraron
como agravantes al momento de la individualizacin judicial de la pena. Si esas
circunstancias ya fueron motivo de valoracin por parte del legislador a los efectos de
la estructuracin del respectivo tipo penal, su contraria ponderacin para la fijacin de
la sancin importa un ejercicio arbitrario de esta facultad discrecional. En el fallo, se
evalu la particular magnitud de la reaccin de ambos jvenes, distante de sus
personalidades, para sostener que el acusado actu en un contexto situacional
anormal, bajo un estado psquico de conmocin violenta de su nimo, que disminuy
su culpabilidad, a causa de las ofensas inferidas por el agredido a sus sentimientos,
afectando seriamente sus facultades de poder controlarse a s mismo, facilitando la
formacin de la resolucin criminal. Los insultos, maltrato psquico y fsico, la sumisin
y presin a que eran sometidos los miembros de la familia por la propia vctima a
travs de los aos, se consideraron como causa exgena eficiente, generadora de la
crisis emotiva padecida por el imputado y sobre ella se asent la valoracin de la
excusabilidad. Ese cmulo de circunstancias fueron valoradas en favor de Sebastin
Ortiz Rojas a los efectos de encuadrar su comportamiento en la figura atenuada de
homicidio. Sin embargo, al momento de la individualizacin judicial de la pena, el
tribunal ponder dentro de las agravantes, las mismas particularidades anteriormente
justipreciadas de manera atenuada. As, a su criterio, funcionaron como agravantes los
medios utilizados para cometer el hecho, dos cuchillos de importantes dimensiones
no de mesa- y de alto poder lesivo; que actu junto a otra persona su hermano,
respecto de quien se concluy que se encontraba en la misma situacin de estado
psquico de conmocin violenta de su nimo- y el modo en que ejecut el hecho (que
muestra claramente la ferocidad de su accionar), ya que entre ambos le aplicaron al
padre indefenso treinta heridas punzo cortantes de diversa gravedad. Pero antes, se
haba ponderado la magnitud de la reaccin en orden a la gravedad y cantidad de
lesiones inferidas como propias del estado de conmocin que produjo un
estrechamiento del campo de su conciencia, y les provoc una marcada disminucin
en la comprensin de sus actos, en el control de sus impulsos y en la direccin de sus
acciones (fs. 577 vta.). Otra circunstancia ponderada en contra del acusado fue su
conocimiento de los severos problemas psquicos de la vctima, considerados como un
elemento de mayor reproche. Empero esta misma circunstancia fue evaluada
previamente a su favor, para encuadrarla como causa exgena, esto es ajena y no
imputable para el acusado, en cuanto a la crisis emotiva que padeci. Represe en
que entonces se seal que el extenso maltrato surga incluso del Informe del Ejrcito
Argentino que fundamenta su retiro en 1994 por graves trastornos mentales (fs. 577).
La influencia secuelar que puede haber tenido en la patologa psiquitrica de la vctima
su participacin en la Guerra de Malvinas a las que se alude en dicho informe (fs. 569
vta./570), tampoco desde luego puede ser imputada a sus hijos, ahora enjuiciados.
Como se ha demostrado, queda al descubierto la arbitraria valoracin del sentenciante
pues pese a ponderarse la menor culpabilidad, se sustenta en ella las razones para
incrementar la pena que resulta entonces desproporcionada. As, votamos. A LA
SEGUNDA CUESTION Las seoras Vocales, Doctoras Mara Esther Cafure de
Battistelli, Ada Tarditti y Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijeron: A mrito
de la votacin que antecede corresponde: I. Hacer lugar al recurso de casacin
presentado por el Asesor Letrado Penal del 13 Turno, Dr. Hernn Gonzalo Funes, en
favor del encartado Sebastin Ortiz Rojas y en consecuencia, anular parcialmente la
sentencia recurrida, nicamente en lo que respecta a la individualizacin de la pena
impuesta al imputado (art. 18 C. Nac., 155 C. Prov. y 413 inc. 4 C.P.P.). Las
particularidades del caso, tornan innecesario reenviar la causa para que el Tribunal de
origen renueve parcialmente la sentencia, habida cuenta que en el nuevo decisorio,
slo debe sustituirse la parte dispositiva de la resolucin recurrida, sin ponderar las
circunstancias agravantes contempladas por el tribunal de juicio. A los fines de
individualizar la nueva pena a imponer al acusado, debe tenerse en cuenta que el

juzgador resolvi la inconstitucionalidad del mnimo de la pena del homicidio en estado


de emocin violenta cuando concurre con la agravante con el vnculo, siguiendo el
precedente de esta Sala (TSJ, Zabala, Hilda, s. n 56, 8/7/2002). Este precedente
tuvo origen en un recurso del Ministerio Pblico en contra de una sentencia que haba
concursado idealmente el homicidio agravado por el vnculo y atenuado por la emocin
violenta, con el homicidio por circunstancias extraordinarias de atenuacin, y como
consecuencia haba impuesto la pena de esta menor atenuante (8 aos de prisin) en
lugar de la que corresponda a la mayor (10 aos). De all que esta Sala aunque hizo
lugar al recurso fiscal modificando el encuadre legal, no admiti la pretensin que se
aumentase la pena, ya que se declar de oficio la inconstitucionalidad del mnimo
recin apuntado y se fij la pena en ocho aos porque en ese monto lo haba aceptado
la defensa. Empero, en ese mismo precedente se sealaba que esa pena resultaba
ser el mnimo del homicidio calificado en circunstancias extraordinarias y de acuerdo a
los antecedentes de las leyes 17567 y 21338 era el mximo de la escala penal del
homicidio calificado en estado de emocin violenta. Estas leyes, paradjicamente
correspondientes a perodos de facto aunque siguiendo una directriz en este punto
emergente del Proyecto de Cdigo Penal de Sebastin Soler de 1960, prevean como
seala el defensor un marco punitivo conformado por un mnimo de dos y un mximo
de ocho aos de pena privativa de libertad y suministran un parmetro de
razonabilidad para fijar la pena. Es que si bien la pena debe ser proporcionada con la
culpabilidad, los mnimos y mximos fijados por leyes que regularon en forma ms
congruente la pena por una disminucin de aqulla, proveen al Juez de una
herramienta hermenutica objetiva para determinar la pena. Esta escala de 2 a 8 aos
de prisin guarda congruencia con el mnimo de pena de prisin fijado en el art. 81 inc.
A y su mximo es el que corresponde al mnimo del homicidio agravado del art. 80
ltimo prrafo, homicidio en circunstancias extraordinarias de atenuacin. Si en el caso
las circunstancias que se tuvieron por agravantes no pueden ser ponderadas como
tales y se repara que las restantes que se valoraron son atenuantes (juventud,
posibilidades de rehacer constructivamente la vida y carencia de antecedentes
penales), la pena cumplida hasta el presente que suma aproximada e histricamente 3
aos y cuatro meses de prisin, aparece justa. En consecuencia, estimamos justo
imponerle a Sebastin Emanuel Ortiz Rojas la pena de 3 aos y cuatro meses de
prisin, con accesorias de ley (C.P., Art. 5. 9, 12, 40 y 41). II. Sin costas en la alzada
atento al xito obtenido (CPP, 550/551). Es nuestro voto. En este estado, el Tribunal
Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal; RESUELVE: I. Hacer lugar al
recurso de casacin presentado por el Asesor Letrado Penal del 13 Turno, Dr. Hernn
Gonzalo Funes, en favor del encartado Sebastin Ortiz Rojas y en consecuencia,
anular parcialmente la sentencia recurrida, nicamente en lo que respecta a la
individualizacin judicial de la pena impuesta al imputado (art. 18 C. Nac., 155 C. Prov.
y 413 inc. 4 C.P.P.). En su lugar, corresponde modificar el trmino de ocho aos de
prisin aplicado al acusado en el fallo en crisis, estimando justo imponerle la pena de
tres aos y cuatro meses de prisin, con accesorias de ley (C.P., Art.. 5, 9, 12, 40 y
41). II. Sin costas en la alzada atento al xito obtenido (CPP, 550/551). Con lo que
termin el acto que, previa lectura y ratificacin que se dio por la seora Presidente en
la Sala de Audiencias, firman sta y las seoras Vocales, todo por ante m, el
Secretario, de lo que doy fe.-

Fallo N 198 de fecha 17/08/2007


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR
Fuero: PENAL
Ttulo Principal: RECURSO DE CASACIN PENAL - PENA -INDIVIDUALIZACIN FACULTAD DISCRECIONAL DEL TRIBUNAL DE JUICIO - SENTENCIA MOTIVACIN - HOMICIDIO - EMOCIN VIOLENTA - ATENUANTE
PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: CANTARINI RUBN ALBERTO
Demandado:
Objeto: PSA DE HOMICIDIO SIMPLE - RECURSO DE CASACINFirmantes:
AIDA TARDITTI
BLANC GERZICICH de ARABEL,Maria de las Mercedes
CAFURE de BATTISTELLI, Maria Esther
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: ------------------------Sumario:1-La facultad discrecional de fijar la pena es en principio exclusiva del
Tribunal de juicio, y slo puede ser controlada por el recurso de casacin en los
supuestos de arbitrariedad de la sentencia. Dentro de ese estrecho margen de
recurribilidad, relativo a las facultades discrecionales del tribunal de sentencia, se ha
fijado el estndar de revisin en los supuestos de falta de motivacin de la sentencia,
de motivacin ilegtima o de motivacin omisiva.2-El encartado actu arrastrado, con
su personalidad trastornada transitoriamente por obra de actos de la propia vctima y
que ello no obedeca a rasgos de intemperancia o intolerancia de su carcter. En tal
contexto emocional, no poda exigrsele al imputado prudencia o actos reflexivos aptos
para evitar el resultado acaecido, porque precisamente, existieron factores externos
que dieron lugar a la alteracin de la personalidad del acusado.
Texto: SENTENCIA NUMERO: CIENTO NOVENTA Y OCHO En la Ciudad de
Crdoba, a los diecisiete das del mes de agosto de dos mil siete, siendo las doce
horas, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de
Justicia, presidida por la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con
asistencia de las seoras Vocales doctoras Ada Tarditti y Mara de las Mercedes
Blanc G. de Arabel, a los fines de dictar sentencia en los autos "CANTARINI, Rubn
Alberto, p.s.a. de homicidio simple -Recurso de Casacin-" (Expte. "C", 31/05), con
motivo del recurso de casacin interpuesto por los Dres. Luis A. Moyano y Jorge E.
Clavero en favor del imputado Rubn Alberto Cantarini en contra de la sentencia
nmero treinta y cuatro, de fecha dieciocho de mayo de dos mil cinco, dictada por la
Excma. Cmara en lo Criminal de la ciudad de San Francisco. Abierto el acto por la
seora Presidente se informa que las cuestiones a resolver son las siguientes: 1) Ha
fundado indebidamente la sentencia lo relativo a la individualizacin de la pena
impuesta al imputado Cantarini? 2) Qu resolucin corresponde dictar? Las seoras

Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Dras. Mara Esther Cafure de
Battistelli, Ada Tarditti y Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel. A LA PRIMERA
CUESTION: La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Por
sentencia N 34, de fecha dieciocho de mayo de dos mil cinco, la Cmara en lo
Criminal de la ciudad de San Francisco declar, en lo que aqu interesa, que Rubn
Alberto Cantarini es autor material y penalmente responsable del delito de homicidio
agravado por el uso de arma de fuego en estado de emocin violenta (arts. 79, 41 bis
y 81 inc. 1ro. del C.Penal) y le aplic una pena de siete aos de reclusin, con
accesorias de ley y costas (arts. 9, y 12 del C. Penal, 550 y 551 del CPP) (fs. 338 vta.).
II. Contra dicha resolucin, comparecen los Dres. Luis A. Moyano y Jorge E. Clavero,
en representacin del imputado Rubn Alberto Cantarini, e interponen recurso de
casacin, brindando argumentos propios del motivo formal (art. 468 inc. 2 del C.P.P.).
Denuncian que el decisorio atacado carece de fundamentacin en orden al monto de
la pena que se le impusiera al imputado. Afirman que se ignoran los motivos reales
que llevaron a decidir la sancin de siete aos de reclusin al encartado Cantarini, lo
que ocasiona la nulidad parcial del pronunciamiento. El a quo, agregan, solo brind
razones aparentes en lo atinente al castigo del imputado, echando mano a la simple
mencin de alguno de los rubros del art. 41 del C.P., lo que no satisface la exigencia
legal de motivacin de la sentencia en toda y cada una de las cuestiones que el
Tribunal debe resolver. La individualizacin de la pena en siete aos de reclusin,
dicen, atenta contra la proporcionalidad que, en relacin a la culpabilidad, dicha pena
debe tener. Lo desproporcionado, dicen, no es el mnimo de la pena previsto en el
caso del homicidio en estado de emocin violenta cometido con arma de fuego (cuatro
aos), sino el monto impuesto en autos al imputado Cantarini, el cual, afirman llega
casi al tope de la pena permitida (8 aos). Luego de transcribir parcialmente los
argumentos del tribunal de mrito sobre el punto, afirman los recurrentes que el a quo
debi puntualizar en qu grado y de qu manera la edad de Cantarini, instruccin
(primaria completa), profesin de comerciante y padre de familia, influyeron negativa y
decisivamente al momento de aplicarle la pena, cuando y por el contrario, debieron
jugar a favor del imputado el buen concepto del que goza, lo que contrasta con el que
tena la vctima. Expresan que en la sentencia puesta en crisis ...solo se enumeran
algunos rubros sin explicitar cuales pautas objetivas y subjetivas en conjunta
valoracin justificasen el aumento de la pena, haciendo en consecuencia aplicacin de
los arts. 40 y 41 del C.P. solo de manera aparente y sin atender a aspectos
esenciales, ejerciendo arbitrariamente la facultad discrecional de graduar la pena
(Arias, Ral-T.S.J., Sent. N 17, 9/6/92). Cuando en la sentencia se afirma que
Cantarini imprudentemente fue al lugar donde se encontraba la vctima Sosa -llevando
en el interior del automvil un arma cargada-, agregan, tambin resulta infundada por
cuanto durante todo el proceso previo a la ejecucin del hecho, el Sr. Juez reconoce
que el imputado fue arrastrado a cometer el ilcito ante la actitud de la vctima, que le
produjo una lesin en sus sentimientos. Tampoco puede valorarse como agravante,
aditan, que el imputado luego del hecho se haya dado a la fuga y escondiera el
vehculo y el arma utilizada, puesto que el mismo se encuentra amparado por el
principio en virtud del cual nadie est obligado a declarar en contra de si mismo (art.
18 C.N.). Culminan refiriendo que la intuicin de la realidad histrica y la sensibilidad
que se requiere para individualizar judicialmente la pena no se encuentran presentes
en el fallo de marras, lo que transforma a la misma en arbitraria, desmedida y sin
fundamentacin, considerando que la sancin nunca debi ser superior al mnimo
permitido. (fs. 342/350). III. En autos, al abordar la Cuarta Cuestin planteada, el
Tribunal de juicio, a fs. 337 vta./338, emiti las siguientes razones en orden a la
determinacin de la pena impuesta a Rubn Alberto Cantarini: - Como atenuante que
el imputado carece de antecedentes penales. - Como agravantes: * Que fue el propio
Cantarini quien imprudentemente concurri al lugar donde se encontraba la vctima
(Hctor Rubn Sosa), ...va en su bsqueda..., se consign. * Que el arma que
llevaba en el interior de su automvil era de grueso calibre (carabina) y la llevaba

cargada. * Que el imputado, con posterioridad al hecho, llev a cabo una serie de
actos que tambin operan como circunstancias agravantes: As, inmediatamente
despus del suceso, procedi a ocultar el rodado y el arma de fuego (la cual no fue
hallada en la presente) y se dio a la fuga, en lugar de presentarse de inmediato ante la
autoridad policial. * La edad del encartado tambin fue ponderada como una
agravante. All se consign que se trataba de un hombre de 38 aos, con instruccin
(curs la escuela primaria completa), comerciante y padre de familia. No se trata de un
joven inexperto, lo cual indica que es un hombre con experiencia de vida, ...lo que
implica madurez y prudencia..... IV. Conforme reiterada jurisprudencia de esta Sala, la
facultad discrecional de fijar la pena es en principio exclusiva del Tribunal de juicio, y
slo puede ser controlada por el recurso de casacin en los supuestos de arbitrariedad
de la sentencia (T.S.J., Sala Penal, S. n 14, 7/70/88, "Gutirrez"; S. n 4, 28/3/90,
"Ullua"; S. n 69, 17/11/97, "Faras"; A. n 93, 27/4/98, "Salomn"; S. n 125, 26/10/99,
Ateca; S. n 62, 30/6/05, Nez, entre otras). Dentro de ese estrecho margen de
recurribilidad, relativo a las facultades discrecionales del tribunal de sentencia, se ha
fijado el estndar de revisin en los supuestos de falta de motivacin de la sentencia,
de motivacin ilegtima o de motivacin omisiva (T.S.J., Sala Penal, Carnero, A. n
181, 18/5/99; Esteban, S. 119, 14/10/99; Lanza Castelli, A. n 346, 21/9/99;
Tarditti, A. n 362, 6/10/99; entre otros). El ejercicio de estas facultades
discrecionales se encuentra condicionado entonces, slo a que la prudencia pueda ser
objetivamente verificable y que la conclusin que se estime como razonable no
aparezca absurda respecto de las circunstancias de la causa, extremo ste
demostrativo de un ejercicio arbitrario de aquellas potestades (T.S.J., Sala Penal,
"Villacorta, S. 3, 11/2/2000). Se seala que tal arbitrariedad, a su vez, no consiste en
una mera discrepancia con el monto de la pena impuesta dentro de los mrgenes de la
escala penal aplicable, por cuanto tal desacuerdo no habilita la excepcional
competencia para controlar el ejercicio de una facultad atribuida en principio a otro
rgano judicial (T.S.J., Sala Penal, 8/8/56 "B.J.C." T.I.2, 132; 9/9/46, Gonzlez Vlez;
S. N 12, 8/4/97, Medina Allende; A. N 111, 26/6/97, Gallardo, entre muchos otros).
V. Dicho lo anterior, se anticipa que se har lugar al recurso impetrado. Para llegar a
tal conclusin, no debe perderse de vista, en primer lugar, que el encartado Cantarini
fue condenado por el delito de homicidio agravado por el uso de arma de fuego en
estado de emocin violenta (arts. 79, 41 bis y 81 inc. 1ro. del C. Penal). Tal encuadre
legal, corresponde destacar, no fue discutido. Por lo tanto, al momento de analizar la
posible aplicacin de agravantes en la conducta del imputado, debi ponderarse las
especiales caractersticas que rodearon al hecho bajo examen, tal como lo dej
acreditado el juzgador, inmersas ellas en el mentado estado de emocin violenta.
Siendo as, atento que en el fallo puesto en crisis se estableci que el factor
desencadenante del trastorno transitorio de la personalidad de Cantarini se inici el da
anterior al del hecho acusado (ms precisamente con la sustraccin de mercaderas
que haba sufrido en el negocio comercial de su esposa); que el nombrado tena la
ntima conviccin de que uno de los autores de tal sustraccin era la vctima del
presente; que ste pas -el da del hecho y solo unos momentos antes-, por frente
dicho local, insult y amenaz a Cantarini y que tal proceder lo reiter e intensific
instantes antes de que el resultado mortal tuviera lugar (donde incluso Hctor Rubn
Sosa le anunci que abusara sexualmente de su hija, siendo que Cantarini conoca
que aqul haba purgado una condena por el delito de violacin), puede concluirse que
ciertas circunstancias tomadas como agravantes por el a quo a la hora de
individualizar la pena y dentro de ese contexto, han sido indebidamente escogidas. Es
que, si se tiene en cuenta que la sentencia estableci que en tal escenario Cantarini
actu arrastrado, con su personalidad trastornada transitoriamente por obra de actos
de la propia vctima y que ello no obedeca a rasgos de intemperancia o intolerancia
de su carcter, no resulta correcto achacarle al acusado, por ejemplo, que haya ido a
la bsqueda de Sosa con el arma de fuego cargada o que siendo ya un hombre que
por su edad, instruccin y situacin familiar, contara con cierta experiencia de vida

como para evitar el desenlace, cuando se ha establecido lo anterior, esto es, que
circunstancias externas (emanadas del ofendido e idneas) fueron las que
conmocionaron su nimo y le dificultaron el pleno dominio de sus acciones. Dicho de
otra manera, en tal contexto emocional, no poda exigrsele al imputado prudencia o
actos reflexivos aptos para evitar el resultado acaecido, porque precisamente,
existieron factores externos que dieron lugar a la alteracin de la personalidad del
acusado. Por ltimo, la restante circunstancia que fuera ponderada en el fallo de
marras como agravante, se hace referencia a los actos llevados a cabo por el
encartado inmediatamente despus de acaecido el hecho sub-examen, tampoco debi
computarse como circunstancia agravante, toda vez que no resulta reveladora de
peligrosidad penal. En otras palabras, tal suceso no autoriza a predicar o inferir que el
imputado volver a delinquir, teniendo presente las circunstancias en que se cometi
el hecho ilcito. As voto. La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal
preopinante, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la
presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. La
seora Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijo: Estimo correcta
la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que
adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA
SEGUNDA CUESTION: La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli,
dijo: I) Atento al resultado de la votacin que antecede corresponde hacer lugar al
recurso de casacin deducido por los letrados defensores del imputado Rubn Alberto
Cantarini y, en consecuencia, anular parcialmente la sentencia recurrida, nicamente
en lo que respecta a la individualizacin de la pena impuesta al mencionado encartado
(art. 413 inc. 4 C.P.P.). Sin costas por lo actuado en la alzada (CPP, 550/551). II)
Asimismo, por razones de economa procesal, y para evitar la pluralidad de reenvos,
estimo conveniente que sea esta Sala la que proceda a fijar la nueva pena (T.S.J.,
Sala Penal, S. n 26, 7/04/05, Heredia; S. n 41, 17/05/06, Barrado). Siendo as,
habiendo excluido las agravantes indebidamente ponderadas por el a quo, teniendo en
cuenta la carencia de antecedentes penales y circunstancias personales del encartado
y no evidencindose motivos que permitan inferir un juicio de peligrosidad futura,
considero prudente imponer al nombrado el mnimo con el cual se encuentra reprimida
la figura penal supra mencionada, conforme a la escala penal escogida: cuatro aos
de reclusin. As voto. La seora Vocal doctora Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal
preopinante, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la
presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido.La seora
Vocal doctora Mara de las Mercedes Blanc G. de Arabel, dijo: Estimo correcta la
solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que
adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. En este
estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal;RESUELVE: I)
Hacer lugar al recurso de casacin deducido en autos y en consecuencia anular
parcialmente la sentencia n 34, de fecha 18 de mayo de dos mil cinco, dictada por la
Cmara en lo Criminal de San Francisco, declarando la nulidad parcial de la sentencia
en crisis en lo relativo a la individualizacin de la pena impuesta al encartado (art. 413
inc. 4 C.P.P.). En su lugar, imponerle la pena de 4 aos de reclusin, con accesorias
de ley (C.P., arts. 5, 9, 12, 40 y 41). II) Sin costas por lo actuado en esta sede, debido
al xito obtenido (arts. 550, 551 C.P.P.). Con lo que termin el acto que, previa lectura
y ratificacin que se dio por la seora Presidente en la Sala de Audiencias, firman sta
y las seoras Vocales de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, todo por ante
m, el Secretario, de lo que doy fe.

S E N T E N C I A
Habiendo recado veredicto CONDENATORIO, y siguiendo el mismo orden de
votacin, el Tribunal dict SENTENCIA en base al planteamiento de las cuestiones
que siguen (art. 375 C.P.P.):
PRIMERA: COMO DEBEN CALIFICARSE LOS HECHOS?
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR JUEZ DOCTOR NOEL DIJO:
Los hechos acreditados en la Cuestin Segunda del Veredicto deben ser
calificado como homicidio calificado por alevosa y por precio o promesa
remuneratoria en concurso real con robo doblemente calificado por el empleo de
arma de fuego y comisin en despoblado por los cuales debe responder Omar
Remigio LUJAN IBARRA en calidad de autor penalmente responsable, previstos y
penados por los artculos 80 inc. 2 y 3 en relacin al arts. 166.2 primer supuesto y
167.1 el Cdigo Penal, hechos que concurren materialmente conforme art. 55 del C.P.Siguiendo a la S.C.J.B.A. debo decir que no hay obstculo legal para que
concurran simultneamente varias circunstancias que agraven el homicidio, ya que no
existe razn lgica ni jurdica para que se excluyan entre s (causa P. 37.918 S.D.
del 19/09/1.989).En apoyo de la propiciada calificacin de alevosa, debo citar la doctrina legal del
Tribunal de Casacin bonaerense a travs de la Sala II donde ha sentado que "segn
el art. 80 inc. 2 del C.P. la alevosa es un modo de matar agravatorio del homicidio que
se configura con el aprovechamiento de la indefensin de la vctima, y la intencin del
autor de obrar sin riesgo. El homicidio alevoso exige la concurrencia de dos requisitos,
uno objetivo para el cual es necesario que la vctima se encuentre en un estado de
indefensin procurado o simplemente aprovechado por el autor, que provenga de la
condicin en que aquella se encuentre o de no haber advertido la agresin, y otro
subjetivo, que es de su esencia y consiste en la preordenada finalidad de actuar sin el
riesgo de la reaccin de la vctima y aprovechando su indefensin" (del voto del
Dr. Celesia S.D. del 25/04/2.002 Causa 2.618).En este mismo sentido se han pronunciado destacados autores como Claus
ROXIN (Derecho Penal Alemn p. 316), Jorge E. BUOMPADRE (Derecho Penal Parte
Especial, Tomo I pgs. 124/129), entre otros.En relacin a la agravante del art. 80.3 del Cdigo Penal comparto con Rubn E.
Figari (en su obra Homicidios, pg. 125) que la razn de su existencia se encuentra
en un riesgo social muy apreciable ya que la motivacin que induce al autor est
inspirada en una finalidad meramente lucrativa, absolutamente baja y balad, que
hace por s ms reprochale su actitud.He descartado las calificaciones sostenidas por la Sra. Agente Fiscal y el Sr.
Defensor Oficial, primero porque se acreditan los extremos fcticos para calificar los
hechos segn me pronuncio, pero debo decir que en la coexistencia de figuras de los
arts. 80.7 y 165 del C.P., la regla es que corresponden a la primera los casos en los
cuales el ladrn ha vinculado ideolgicamente el homicidio con el robo sea como
medio para cometerlo, ocultarlo, asegurar sus resultados o su impunidad, por el
contrario el art. 165 comprende los homicidios que son el resultado accidental de las
violencias ejecutadas con motivo u ocasin del robo, que, en tanto suceso eventual
altero el designio del ladrn (T.S. Crdoba 14/03/2000, citado en pg. 115/116 del
Cdigo Penal y su interpretacin en la jurisprudencia Tomo II Edardo A. DONNA Ed.
Rubinzal-Culzoni Ao 2003).Si bien el mayor disvalor de la accin se encuentra en el homicidio, no puede
desconocerse que luego Lujn Ibarra sustrajo pertenencas de la vctima lo que da
sustento legal al otro tramo de la calificacin legal propuesta.As lo voto, por ser mi razonada y sincera conviccin (arts. 375 inc. 1 y 373 del
C.P.P.).A LA MISMA CUESTION PLANTEADA PRIMERA Y SEPARADAMENTE LA SEORA
JUEZA DRA. IRIGOYEN TESTA Y LUEGO EL SEOR JUEZ DR. JULIANO
DIJERON:

Atento haber tomado el Ministerio Pblico Fiscal como acusacin propia


alternativa la propuesta por el Particular Damnificado, adherimos al voto del Dr.
Nol por iguales fundamentos, por ser ello nuestra sincera y razonada conviccin
(arts. 375 inc. 1 y 373 del C.P.P.).SEGUNDA: QUE PRONUNCIAMIENTO CORRESPONDE DICTAR ?
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR JUEZ DOCTOR NOEL DIJO:
1.-Primeramente debo decir que corresponde rechazar el trmite de juicio
abreviado por discrepancia insalvable con la calificacin legal propuesta en el
acuerdo celebrado en relacin a las causas Nros. 4.088, 4117 y 4118, debiendo
ordenarse la tramitacin de las mismas en forma separada a la principal,
EXCUSANDOME de seguir interviniendo en ellas segn lo dispuesto por el art. 398.1
y ltimo prrafo del C.P.P., y REMITIR las mismas a las Excma. Cmara de
Garantas Departamental para el sorteo de nuevos jueces para actuar en ellas.2.-Al tiempo de producir sus alegatos la Dra. Mirta Ciancio solicit se le
imponga a Lujn Ibarra la pena de prisin perpetua, mientras que el particular
damnificado, a travs del Dr. Julio Razona, peticion se imponga al causante la pena
de reclusin perpetua dejando a criterio del Tribunal aplicar la accesoria legal
prevista por el art. 52 del C.P. conforme lo dispone el mismo art. 80 del C.P..
Si bien he coincidido en la calificacin legal propuesta por el Dr. Razona, su
solicitud de pena no puede prosperar por cuanto tanto la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en causa caratulada "Nancy Noem Mndez s/ homicidio
atenuado" (S.D. del 22.02.2005 en causa Nro. 862-c) como la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires en causa penal Nro. 68.706 (S.D. del 4-102006) han establecido, razonablemente, que la pena de reclusin debe considerarse
virtualmente derogada por la ley 24.660 de Ejecucin Penal puesto que no existen
diferencias en su ejecucin con la pena de prisin.Coincido con la Dra. Mirta Ciancio en cuanto a que la pena que mejor se ajusta
a la culpabilidad por el hecho especfico que es dable imponer al acusado es de
PRISION PERPETUA.Si bien estoy propiciando una pena de gran magnitud, tambin es incuestionable
la gravedad del hecho donde le ha costado la vida a Csar Luis Cinalli, lo cual es
irreversible. El Tribunal en pleno ha coincidido al votar la cuestin segunda del
veredicto en el accionar extremadamente violento y execrable de Omar Remigio
LUJAN IBARRA, demostrativo de un total desprecio por la vida de un semejante,
dejndolo abandonado en la intemperie y en el medio de campo sin la ms mnima
posibilidad de auxilio.He dicho en innumerables precedentes que la vida es un bien tan trascendente cuya valoracin supera a las restantes libertades y derechos- que condiciona la
existencia de la persona humana y trae aparejado su desenvolvimiento, por lo cual
debe ser protegida y garantizada (art. I y XXVIII de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre; art. 3 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos; art. 4.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; art. 6.1
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; art. 75.22 de la
Constitucin Nacional y arts. 10 y 12 de la Constitucin Provincial).Peritos con vasta experiencia en la funcin se han mostrado sorprendidos por la
cantidad de disparos efectuados directamente a la cabeza de Csar Cinalli, lo
inusual de la brutalidad del acto. Se utilizaron armas de grueso calibre que tienen un
efecto devastador cuando son utilizadas a tan corta distancia -como en el caso- y
cuando el enjuiciado no poda desconocer esa circunstancia cuando se ha dedicado a
la caza con su hermano. Las circunstancias probadas de esperar el mejor momento
para cometer el ilcito, aprovechar la oscuridad de la noche, preparar el ardid de
colocar la cadena del guardaganado, sorprender y disparar a una persona totalmente
indefensa impidindole cualquier tipo de reaccin, ultimando a su vctima en virtud de
una promesa remuneratoria segn un pacto previo infame, son demostrativas de la
magnitud del injusto y lo disvalioso de la conduca de Lujn Ibarra.-

Siguiendo a Ral Horacio Vias en su reciente obra "Derecho Penal Parte


General" entiendo que las denominadas penas perpetuas no son "de por vida" (como
era el ergstulo), sino que experimentan posibles reducciones polticas o jurdicas (en
consideracin a las circunstacias personales resultara de aplicacin primeramente
el art. 10 del C.P.), mxime cuando la ejecucin de la pena se ha judicializado tanto
en la ley nacional como en la provincial quedando sometida a su contralor.En conclusin propicio imponer a Omar Remigio LUJAN IBARRA, ya filiado en
autos, la pena de PRISION PERPETUA, con expresa imposicin de costas, por
resultar autor penalmente del delito de homicidio calificado por alevosa y por precio o
promesa remuneratoria en concurso real con robo doblemente calificado por el
empleo de arma de fuego y comisin en despoblado, previstos y penados por los
artculos 80 incisos 2 y 3 en relacin al arts. 166.2 primer supuesto y 167.1 del
Cdigo Penal, hechos que concurren realmente conforme art. 55 del C.P. y han
acontecido el 14 de julio de 2.005, alrededor de las 22.00 horas, en el partido de
Necochea, en ruta nro. 86 a la altura del km. 78, en la entrada del establecimiento
rural "La Victorina" aproximadamente a 10 km. del cruce de la localidad de Juan N.
Fernndez, en perjuicio de Csar Luis CINALLI (arts. 29 inc. 3, 45, 55, 80 inc. 2 y 3 en
relacin al arts. 166.2 primer supuesto y 167.1 del Cdigo Penal y arts. 106, 210, 373,
375, 530, 531 y 533 del Cdigo Procesal Penal). No se ha solicitado la declaracin
de reincidencia y tampoco se han certificado los antecedentes penales que registra
el acusado en forma suficiente, todo lo cual impide pronunciarse sobre la aplicacin
de tal instituto o del art. 52 del C.P. por carecer de elementos suficientes en la
causa para acreditar los extremos previstos en la norma.3.-Debe hacerse lugar a la solicitud del particular damnificado ordenando formar
causa por separado respecto de Roberto Horacio Aranaga, Ernesto Alfredo Britos,
Victor Hugo Mansilla, y Luz Patricia Martnez para que se investigue la posible
comisin por alguno de ellos de un delito de accin pblico (arts. 287 del C.P.P.),
sin perjuicio que ha quedado pedido tambin el procesamiento de Alejandra
Magdalena Rodrguez, que a mi modo de ver la prueba colectada en esta causa no
alcanza para hacer lugar a dicho pedimento y sus dichos han resultado irrelevantes.
No obstante no puede este Tribunal hacer lugar al pedido de detencin del primero por
resultar incompetente para dictar dicho pronunciamiento (art. 22 de la ley 11.922).4.-Corresponde tambin hacer lugar al pedido de proteccin de la seora Yanina
Anah Gmez y sus familiares directos que viven con ella, de conformidad a lo
dispuesto por el art. 83.6 del C.P.P. para preservarla de eventuales intimidaciones o
represalias (art. 10 de la Constitucin Provincial). Tambin dar intervencin a la
Oficina de Asistencia a la vctima para que se procure dar apoyo psicolgico al
menor de edad Hctor Roberto Aranaga en caso de constatarse su necesidad y de as
requerirlo el nombrado (art. 85 del C.P.P.).ASI LO VOTO (art. 375 inc. 2 C.P.P.).A LA MISMA CUESTION PLANTEADA LA SRA. JUEZ DRA. IRIGOYEN TESTA DIJO:
Adhiero al voto del Dr. Nol por iguales fundamentos, por ser ello mi sincera y
razonada conviccin (arts. 375 inc. 2 y 373 del C.P.P.).A LA MISMA CUESTION PLANTEADA EL SR. JUEZ DR. JULIANO DIJO:
1.- Si bien mi voto no har variar el destino de este juicio habida cuenta las
mayoras que se han reunido, me siento en el deber de expresar mi opinin adversa a
la constitucionalidad de la pena de prisin perpetua.2.- Coincido con la poltica criminal adoptada por el legislador en el sentido de
que la mayora de las conductas tipificadas en el artculo 80 del Cdigo Penal resultan
ser de los ms graves comportamientos que atentan contra la vida humana, tanto por
los vnculos de parentesco existentes entre la vctima y el victimario, como as
tambin por las modalidades, los medios empleados y los mviles tenidos en cuenta
para la comisin de este tipo de hechos.- Y tambin coincido en que dichos
comportamientos deben encontrarse entre los ms severamente sancionados del
elenco penal, denotando de ese modo el verdadero sentido de la proporcionalidad

que debe regir en la esfera republicana, lo cual implica la irrestricta observancia


de los principios de legalidad, culpabilidad y derecho penal de acto.Pero lo precedente no implica que las penas previstas en el art. 80 puedan
permanecer al margen de las reglas generales que en materia punitiva rigen para el
resto del Cdigo Penal, mxime en la medida que las consecuencias que se
desprenden de su aplicacin no son cuestiones tericas o abstractas, sino que por su
gravedad e intensidad aflictiva nos remiten a nuestras ms recnditas cavilaciones
con respecto al fenmeno de la crcel.- Cavilaciones que no son muy distintas a
las expresadas por el juez Garca Ramrez en su voto razonado en el caso "Tibi vs.
Ecuador" (CtIDH, 7/9/04) cuando con descarnado realismo e impotencia sostuvo que:
"71. En varias resoluciones de la Corte Interamericana -tanto medidas provisionales
como sentencias de fondo y reparaciones- ha quedado de manifiesto el estado real
de las crceles, el maltrato absoluto de los reclusos, la irracionalidad de los
castigos que se infligen muros adentro, la impreparacin y sevicia de los custodios,
la impunidad de los culpables. Esto se prueba, se expiden las condenas. Y nada
pasa, u ocurre muy poco. Esta situacin no solo contraviene los compromisos
contrados por la suscripcin de los instrumentos internacionales correspondientes y
las obligaciones de suprimir obstculos y adoptar medidas de Derecho interno normativas, s, pero tambin prcticas y efectivas en consonancia con aquellas-, en
los trminos de los artculos 1.1 y 2 de la Convencin Americana, sino constituye
adems una fuente de problemas muy graves. Las prisiones constituyen, como se ha
dicho, 'bombas de tiempo' que pueden explotar en cualquier momento. Esas
explosiones son cada vez ms frecuentes o ms visibles".3.- No obstante la poca en que fue concebida nuestra Constitucin (1853),
donde an no se encontraban desarrolladas en doctrina las distintas teoras que luego
fueron forjndose acerca de la justificacin de las penas, resulta incuestionable que
el texto histrico adhiri en forma decidida a la concepcin que asigna un fin
resocializador a las mismas.- No otra cosa puede inferirse de su artculo 18 cuando
indica que: "...Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no
para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda modalidad que a pretexto de
precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har
responsable al juez que lo autorice".- Clusula con relacin a la cual los jueces
tenemos una deuda histrica, ya que constituyendo una de las nicas que atribuye
responsabilidad directa por su inobservancia, y a pesar de su inveterada violacin,
jams se derivaron consecuencias relevantes de ella, lo que ha llevado a decir al
juez Garca Ramrez en el aludido caso "Tibi" que: "64. No obstante la copiosa
literatura formada en torno a la privacin oficial de la libertad, quedan a la vista, con
todos sus problemas evidentes, las cuestiones ms inquietantes que han persistido a
lo largo de la historia, una larga historia, de este medio de cautela y punicin.
Literatura que no solo comprende los relatos de los presos y los testigos del cautiverio,
las inquisiciones de los criminlogos y penitenciaristas, las interpretaciones de los
crticos, sino tambin, y con particular exuberancia, las intenciones explcitas en
proyectos y programas de gobierno, as como en normas copiosas y minuciosas:
desde leyes constitucionales hasta circulares, bandos y reglamentos que anuncian
una de las empresas mayormente pregonadas y menos cumplidas: la reforma
penitenciaria. Una reforma que vaya ms all de las declaraciones y las disposiciones
y se interne, como debe y se espera de ella, en los pasadizos de las crceles, en las
crujas, en las celdas y los calabozos que siguen poblando y caracterizando, pese a
todo, la geografa de las prisiones".Con la recepcin interna del derecho internacional de los derechos humanos
producida con la reforma constitucional operada en el ao 1994 y con la
constitucionalizacin de diversos Pactos, Tratados y Convenciones internacionales,
lo que era tcito qued completamente explcito en el sentido que nuestro pas adhiere
a la denominada "teora de la prevencin especial" que -como se dijo- asigna un fin
resocializador a la ejecucin de las penas.-

Ello es lo que de forma expresa establece el art. 5.6 de la Convencin


Americana sobre Derechos Humanos ("Las penas privativas de la libertad tendrn
como finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados") y el
art. 10.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ("El rgimen
penitenciario consistir en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la
readaptacin social de los penados...").Dejando de lado la discusin existente acerca de si la crcel puede resocializar y
si esta teora (la resocializadora) puede implicar una contradiccin en s misma
(resocializar desde la desocializacin), lo cierto es que las clusulas
precedentemente individualizadas son mandatos constitucionales que cuentan con
plena operatividad interna (self executing) y deben ser materializados, tanto en las
leyes generales que nos rigen como en las sentencias que resuelven los conflictos
individuales.Dicho lo precedente, cabe afirmar que las penas a perpetuidad -del modo en que
estn actualmente previstas por la ley argentina- se encuentran en contradiccin con
claros mandatos constitucionales, tanto por la imposibilidad de cumplimiento de las
finalidades que la Constitucin asigna a las penas en general (en el plano conceptual
y en el plano concreto y efectivo), como por el obstculo que su fijeza representa
para graduar la culpabilidad estricta que por el acto es dable atribuir al imputado
(ello desde el punto de vista republicano como de materializacin de las garantas
constitucionales), todo lo que en definitiva convierte a esta especie de penas en "pena
cruel, inhumana y degradante", asimilable en los hechos a la pena de muerte y
contraria a nuestro orden jurdico.3.1.- Existe colisin conceptual, toda vez que la "perpetuidad" de las penas no
se compadece con el fin resocializador que la Constitucin les asigna.- En efecto, si la
resocializacin implica la idea que con el tratamiento penitenciario y luego de
transcurrido el tiempo de la condena, el condenado deba encontrarse en condiciones
de ser devuelto a la sociedad, ello es contradictorio con la idea de pasar el resto de
la vida en la crcel.Es por ello que las penas deben responder a un criterio de finitud que permitan
al condenado, en un momento determinado de su vida, recuperar la libertad
ambulatoria para confirmar la vigencia de la clusula constitucional que asigna el
aludido fin resocializador a las penas y que dicho postulado no se convierta en una
mera expresin de deseos, vaco de contenido.3.2.- Existe colisin constitucional efectiva con el fin resocializador de las
penas en el caso concreto en juzgamiento, ya que en los hechos la pena perpetua
que se ha solicitado comporta una pena "de por vida", asimilable en los hechos a la
pena de muerte.En la versin original del art. 13 del Cdigo Penal las penas a perpetuidad
tenan una finitud temporal que contrarrestaba en los hechos su aparente absolutez y
totalidad conceptual, ya que habiendo cumplido 20 aos de la condena el imputado se
encontraba en condiciones de solicitar la libertad condicional.- Finitud reafirmada
por la ley 24.660 de ejecucin penal, que contemplaba la posibilidad de acceder a
las salidas transitorias habiendo cumplido 15 aos de la condena (art. 17).Sin embargo, con la reforma introducida al Cdigo Penal por la ley 25.892 (B.O.
26-5-2004) prcticamente que se ha duplicado la cantidad de tiempo necesario para
que el imputado pueda acceder a la libertad condicional (35 aos), lo cual se ve
agravado con la modificacin introducida a la ley de ejecucin penal por la ley
25.948 (B.O. 12-11-2004), que al incorporar el nuevo art. 56 bis prohbe otorgar los
"beneficios" comprendidos en el perodo de prueba a los condenados por una serie
de delitos, entre ellos el tipificado por el art. 80.7 del C.P. (el encomillado me
pertenece para resaltar la peculiar concepcin de la ley con respecto a los derechos
de los condenados, a los cuales denomina "beneficios").El planteo no es balad ni una mera especulacin terica, ya que en el caso
concreto existe la posibilidad cierta que la pena de prisin perpetua que se imponga al

causante importe agotar la condena con su fallecimiento, ya que si tomamos en


consideracin su edad actual (48 aos) tenemos que el mismo recin se encontrara
en condiciones de solicitar la libertad condicional a los 83 aos de edad, lo cual no
supone una gran expectativa de sobrevida tomando en consideracin los ndices
vegetativos de nuestra poblacin (76 aos), sobrevida que por otra parte se ver
seguramente disminuida por el deterioro que acarrean las condiciones de privacin
de la libertad en nuestro pas, todo lo cual hace pensar que no existira margen
fctico para materializar el mentado fin resocializador de las penas, o que el mismo
resultara virtualmente irrealizable.La reforma que aumenta el lapso temporal a partir del cual se puede solicitar la
libertad condicional en caso de penas a perpetuidad de 20 a 35 aos ha sido
catalogada por Zaffaroni, Alagia y Slokar como "de dudosa constitucionalidad", ya que
"convierte a la llamada 'prisin perpetua' en una pena cruel" (Manual de Derecho
Penal, Parte General, Ediar, Buenos Aires, 2005, p. 709).De tal manera que una condena que suponga que su agotamiento habr de
coincidir con el agotamiento de la vida de quien la tiene que cumplir, tiene
equivalencia en el plano conceptual con la pena de muerte (pena de muerte "por
paciencia", segn Zaffaroni), y es por ello que debe ser catalogada jurdicamente
como "pena cruel, inhumana y degradante" en los trminos del art. 16 de la
Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, art. 5.2. de la
C.A.D.H. y art. 7 del PIDCP.Pero no solo eso.- An en el caso que la persona a la cual hubiese que aplicar
una pena a perpetuidad en los trminos de la ley argentina fuese un individuo joven,
no puede perderse de vista que una estada de 35 aos en cualquier crcel del
mundo, pero en especial en una crcel argentina, no puede garantizar en lo ms
mnimo la resocializacin de un individuo, y muy por el contrario, dichas
penalidades, por su inusitada extensin temporal pueden ser definidas en la forma que
se ha hecho con anterioridad.Jos Gabriel Galn describe las secuelas de los encierros prolongados de la
siguiente manera: regresin hacia el infantilismo, alteraciones en la capacidad de
relaciones sociales, aumento de ciertos signos neurticos, disminucin de la
capacidad de autoevaluacin, introversin de la vida psquica y desarrollo del
pensamiento egocntrico ("El Encarcelamiento Perpetuo es Inconstitucional", en
Ms Derecho?, ao 3, nro 3, Fabin Di Plcido Editor, Buenos Aires, 2003, p. 297).4.- Tal como se seal en un comienzo, paso ahora a analizar el obstculo que
las penas fijas (las penas a perpetuidad lo son) representan para la graduacin de la
culpabilidad estricta que por el acto es dable atribuir al imputado: ello por vulnerar
la divisin atribuida por la Constitucin a cada uno de los poderes que integran la
Repblica y por imposibilitar la correcta graduacin de la pena de acuerdo con la
culpabilidad del agente por el hecho especfico.4.1.- Es unnimemente admitido que nuestro diseo constitucional reconoce
como axioma el principio de divisin de poderes: uno dicta las normas generales,
otro gobierna y administra y el tercero, el judicial, conoce y decide los casos
individuales.- Debe existir complementacin entre ellos, pero ninguno puede avanzar
en detrimento de las facultades de otro.- Es as que la legislatura dicta normas
generales, abstractas, con pretensin de razonabilidad, las que estarn en funcin
directa al grado de estudio, de deliberacin y capacidad de anticipacin del
legislador.La funcin del juez, es distinta.- Le corresponde aplicar aquellas normas
generales y abstractas a los casos concretos, los que -por definicin- presentan
matices, datos singulares que demandan su individualizacin con vistas a cumplir el
programa constitucional en punto a "afianzar la justicia".Esto explica que las escalas penales presenten grados de flexibilidad extensos
susceptibles de contener los diversos grados de afectacin del bien jurdico y
tambin la existencia de factores agravantes y atenuantes, los que -a mayor

abundamiento- resultan explcitos en el catlogo del artculo 41, inciso 2, del Cdigo
Penal, flexibilidad que abreva en el principio de "razonabilidad de las leyes", en el
mandato de "afianzar la justicia" y en el principio de culpabilidad como variable de
ajuste para determinar judicialmente la cuanta de una pena.A este respecto, Alberto Bovino ha dicho que: "Por este motivo, la legislacin
penal no establece un sistema de penas fijas. En un sistema tal, el legislador
determina la pena aplicable al caso concreto, concediendo, regularmente, valor
determinante a la gravedad del ilcito. La legislacin penal vigente, por el contrario,
solo brinda un marco previo que precisa la extensin de las diversas opciones -de las
distintas penas alternativas- y la magnitud del contenido posible de cada opcin -los
mnimos y mximos de cada pena- En este marco, el juzgador determina la pena
aplicable al caso concreto, que corresponde a los principios de utilidad y
proporcionalidad, atendiendo, necesariamente, a las circunstancias particulares
del caso vinculadas a ciertos aspectos personales del condenado. Estas
circunstancias particulares del caso son hechos de existencia objetiva que solo
pueden ser verificados en un proceso concreto por el juzgador. La comprobacin
efectiva de la existencia de estos hechos, que actan como presupuestos de la
solucin aplicable al caso, es una tarea esencial propia de la funcin judicial. El
legislador solo puede regular el valor que se puede conceder a estos hechos, pero de
ningn modo puede presuponer su existencia en una regla general aplicable a
distintos casos concretos. Dado que las exigencias de los principios de
proporcionalidad y de utilidad requieren, necesariamente, la concesin de un margen
de discrecin al juzgador en la eleccin de la pena aplicable, atendiendo a las
circunstancias particulares del caso, el sistema de pena nica y fija resulta contrario a
estas exigencias" ("La Pena de muerte en el derecho guatemalteco", en Bovino,
Alberto y Ramrez, Willam (compiladores), Pena de Muerte, Ed. Fundacin Myrna
Mack, Guatemala, 1998).La rigidez punitiva en las escalas penales importa un avance de la legislatura
sobre atribuciones propias del poder judicial, lesiva del principio de divisin de
poderes y, por ende, inconstitucional.A la rama judicial del gobierno le compete no slo "conocer" las causas, sino
tambin -en funcin a ese conocimiento- "decidirlas".- Precisamente, el paradigma
constitucional del juicio por jurados (artculos 24, 75 -inciso 12- y 118 de la
Constitucin Nacional), el establecimiento del sistema oral en el procedimiento penal,
la adopcin de la regla de la "sana crtica racional" en la valoracin de las pruebas,
la inadmisibilidad de la incorporacin por lectura de los testimonios de cargo (CSJN,
12.12.2006: Bentez, Anbal L., DJ 21/03/2007). tienden a robustecer las facultades
cognoscitivas de los jueces. Sin embargo, su producido -en el caso que examinamosno podra tener su necesario correlato en la etapa de decisin que -por imposicin de
la legislatura- sera nica.Los casos no son necesariamente acadmicos.- Nuestro sistema penal
registra el grave dficit de no incluir un sistema de inimputabilidad disminuida (idiocias
leves, alcoholismo o toxicomana crnicos, etc.), pudiendo presentarse situaciones
de atenuacin que no encuadren estrictamente en el supuesto del artculo 81, inciso
1, del CP, analfabetismo y otras limitaciones culturales o culturalmente
condicionadas.- Aunque se las conociera con certeza durante el debate habra que
soslayarlas, cerrar los ojos ante la realidad percibida e imponer la nica pena posible.
El legislativo, al fijar una nica pena para el delito en cuestin, ha venido a
restringir irrazonablemente la posibilidad de adecuar las sentencias al principio de
proporcionalidad de las penas y ha avanzado sobre las facultades de "conocer" y
"decidir" en funcin al conocimiento adquirido de las circustancias relevantes de la
causa.El Comit contra la Tortura de Naciones Unidas ha expresado su preocupacin
(21 de noviembre de 2000, informe A/56/44, Australia), por lo siguiente: ...e) La
legislacin que impone penas mnimas obligatorias, lo que ha tenido, al parecer,

efecto discriminatorio en relacin con la poblacin indgena (incluidas mujeres y


delincuentes juveniles), cuya proporcin en las estadsticas del sistema de justicia
penal es excesiva."La imposicin de un mnimo obligatorio ha sido siempre considerada como una
indeseada intrusin de la Legislatura sobre la jurisdiccin de las cortes para
determinar el castigo (la sancin) a ser impuestas a personas condenadas por delitos
y como una clase de disposicin que es calculada en algunas instancias para
producir una grave injusticia" (Corte de Apelaciones de Sud frica, case State v.
Toms Justice Corbett).- Y en el mismo caso, el Justice Botha: "No es para m comentar
la poltica de la legislatura una vez que he encontrado una inevitablemente clara
expresin en la Ley. Pero estoy calificado, autorizado y obligado a decir mi
pensamiento sobre los efectos de aquella poltica en la administracin de justicia en
las cortes de la nacin, que est en la esfera en la cual ejerzo mis funciones y en ese
nivel encuentro una provisin legislativa como s 126 A (1), que reduce la funcin
jurisdiccional de sentenciar a un mero sello de goma, que es enteramente
repugnante"."Aunque la legislatura est facultada a proveer penalidades que reflejen su visin
sobre la gravedad de la ofensa, no puede hacerlo (y es irrelevante si es por ley o
por decreto) si ello resulta en una severamente desproporcionada sentencia, o de
acuerdo a los resultados en una penalidad que es tan excesiva que confronte los
standards de decencia" (High Court of Fiji, caso State v. Audie Pickering, 30 de
julio de 2001).4.2.- Al mismo tiempo, con las penas fijas la defensa se encuentra privada de
alegar y probar la concurrencia de circunstancias reductoras del grado de culpabilidad,
con desmedro del principio de igualdad de armas, pues al fiscal le bastara con
acreditar la materialidad del hecho y la autora del imputado, sin la obligacin de
replicar los argumentos defensivos en materia de culpabilidad.- La Corte Suprema de
EEUU ha anulado juicios en los que el defensor haba fallado en la presentacin de
atenuantes (mitigation evidence) (USSC, 26.06.2003: Wiggins v. Smith, Warden
et alters 539.US.510; USSC, 18.04.2000: Williams v. Taylor 529.US.362).Pero, adems, ha considerado que no poda rechazarse la presentacin de
evidencia mitigante aunque no estuviese prevista por la ley (USSC, 29.04.1986:
Skipper v. South Carolina 476.US.1; USSC, 22.04.1987: Hitchcock v. Dugger,
481.US.393). En nuestro sistema la presentacin de esta clase de evidencia
devendra en ftil por la rigidez de la pena.
Finalmente, con bastante claridad, el mismo tribunal ha sostenido: "Ninguno de
esos casos establece el valor que debe darse a alguna evidencia mitigante en
particular, o la manera en la cual ella debe ser considerada; ellos simplemente
invalidan cualquier procedimiento en el cual dicha evidencia no haya sido valorada en
absoluto" (USSC, 06.07.1983: Barclay v. Florida, 463.US. 939).
Al prescindirse -por imposicin de la legislatura- de la consideracin de
circunstancias conducentes a la decisin de la causa (los factores deductores del
grado de culpabilidad lo seran) se incurrira en la causal de arbitrariedad descripta
por la Corte Suprema como "renuncia consciente a la verdad jurdica objetiva
incompatible con la adecuada administracin de justicia" (CSJN, 17.03.1998: Yemal,
Jorge G. y otros; CSJN, 04.11.1997: Ruiz, Pedro A.; CSJN, 21.03.2006
Hernndez, Guillermo Alberto, entre muchos otros).
Ahora, a fin de observar la garanta mencionada, el Poder Judicial slo cuenta por imposicin legislativa- con un solo medio: la prisin perpetua, lo que torna
absolutamente inviable e ilusorio el control de su adecuacin al standard sealado.
Cada caso en que se advierta la concurrencia de circunstancias atenuantes podra
erigirse as en una violacin al principio que proscribe las penas
desproporcionadas.
"La naturaleza arbitraria del mnimo obligatorio de la escala penal es
fundamental para su designacin como cruel e inusual bajo la seccin 12 de la Carta

Canadiense de Derechos y Libertades. El mnimo de 7 aos no es per se cruel e


inusual pero puede llegar a serlo si es impuesta a pesar de las circunstancias del
delito o del ofensor. Su arbitraria imposicin resultar inevitablemente, en algunos
casos, en una sentencia desproporcionada legislativamente ordenada" (Supreme
Court of Canada, 25.06.1987: Smith, Edward Dewey v. Her Majesty The Queen and
Attorney General for Ontario)."Las sentencias de penalidad obligatoria por su sola naturaleza son injustas en el
sentido que requieren que las cortes resuelvan sobre una base a pesar de la
naturaleza del crimen y de las circunstancias particulares del ofensor. Todo lo que
puedo decir sobre estas provisiones es que aparecen como una estrategia
parlamentaria de que las Cortes impongan el tajante instrumento de la prisin en
detrimento de otro tipo de sanciones que podran ms verdaderamente reflejar las
circunstancias de la ofensa" (Supema Corte australiana, Juez Angel en el caso
Trenerry v. Bradley (1997), y "Las sentencias con mnimos obligatorios son la
verdadera ant-tesis de las sentencias justas" (Juez Mildren en el caso Trenerry v.
Bradley (1997).5.- Tanto la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles (art.
16), como la C.A.D.H. (art. 5.2) y el PIDCP (art. 7) prohben de modo expreso la
aplicacin de tratos y penas crueles, inhumanas y degradantes.En principio, esta prohibicin debe ser observada por el Legislativo (y el
Ejecutivo, en su papel de colegislador) no estableciendo penas (toda especie de
tormentos o azotes, artculo 18 de la CN) o formas de cumplimiento de stas que
sean desproporcionadas (CSJN, 25.10.2006: Gramajo, Marcelo E.), tambin las
agencias administrativas abstenindose de incrementar su natural mortificacin
(artculo 18 de la CN).Pero donde la garanta adquiere su verdadera dimensin, su real efectividad, es
en el mbito del Poder Judicial. Una pena fijada en abstracto por el legislador puede
ser razonable y no admitir la tacha de "cruel e inusual" que, en cambio, puede
evidenciarse al momento de la concreta imposicin a un justiciable.La correcta exgesis de la CADH y del PIDCP revela que se dirigen menos a la
Legislatura (por eso no prohben dictar leyes que contengan penas crueles o
inusuales) y al Ejecutivo, que directamente al Poder Judicial: "nadie debe ser
sometido a penas crueles, inhumanas o degradantes" (CADH), donde el
sometimiento a una pena de esta naturaleza slo podra derivar de una sentencia
judicial.
En tales trminos, es incuestionable que una pena conceptualmente perpetua,
efectivamente carente de razonable y proporcionada finitud, pero que adems tenga
en su origen el vicio republicano de vulnerar la divisin de poderes y que por su
fijeza impida mensurar la culpabilidad que por el hecho es dable atribuir al imputado,
solo puede ser calificada como "pena cruel, inhumana y degradante", y por ende,
inconstitucional."El intento de justificar cualquier perodo de encarcelamiento penal, deja aislada
a la prisin perpetua como en el presente caso, sin un escrutinio sobre la
proporcionalidad entre la ofensa y el perodo de prisin, es ignorar, no es negar, que
se miente al verdadero corazn de la dignidad. Los seres humanos no son
mercancas a las cuales un precio puede serles asignado; son criaturas con
inherente e infinito valor; deben ser tratados como fines en s mismos, nunca
meramente como medios para un fin. (Constitutional Court of South Africa, caso
State v. Dodo, Buzani, 5 de abril de 2001, del voto del Juez Ackerman).En este tramo, y en apoyatura de la tesis que aqu se sostiene, no puedo dejar
de sealar que el 21 de Junio de 1977 el Tribunal Federal Constitucional alemn
(Bundesverfassungsgericht)
resolvi
por
unanimidad
un
planteo
de
inconstitucionalidad contra el art. 211 de la Ordenanza Penal, el que prevea la pena
de prisin perpetua sin posibilidad de libertad condicional para los homicidios
calificados (45.BVerfGE.187).-

El tribunal comienza por resear que: "La libertad de la persona humana y su


dignidad son los valores ms altos del orden constitucional" (prrafo 143).- "Las
autoridades gubernamentales tienen el deber de respetar y proteger la dignidad de
los seres humanos" (prrafo 143).- "En el rea del derecho penal, en la cual los ms
altos requerimientos de justicia se presentan, el artculo 1.1 de la Ley Bsica
determina la comprensin de la naturaleza de las relaciones penales y la relacin entre
la culpa y la expiacin. El principio nulla poena sine culpa est en la base de la
norma constitucional" (prrafo 145).- "Cada sancin penal debe contener una justa
relacin con la severidad del delito y la culpabilidad del ofensor. El mandato de
respeto a la dignidad humana significa en particular que las penas crueles, inhumanas
y degradantes estn prohibidas".- "El autor no puede volverse un mero objeto de
prevencin del crimen sin afectar sus requerimientos de valor y respeto
constitucionalmente protegidos. Los prerrequisitos fundamentales de la existencia
individual y social del hombre deben ser preservados".- "Del artculo 1 de la Ley
Bsica en conjuncin con el principio de mantener un estado basado en la justicia
social, uno puede -y esto es particularmente verdadero en la ejecucin de penasderivar el deber del Estado de permitir el mnimo nivel de existencia en que la dignidad
humana es concebida. Sera inconsistente con la dignidad humana, percibida de esta
manera, que el Estado reclamara su derecho de despojar forzadamente a alguien de
su libertad sin tener al menos la posibilidad de recuperar alguna vez su libertad"."El examen de constitucionalidad de la prisin perpetua especialmente en relacin al
artculo 1.1 de la Ley Bsica y el principio del Estado de Derecho revela que la
ejecucin de esa pena en condiciones humanas slo puede ser asegurada si el
criminal sentenciado tiene una concreta y principalmente alcanzable posibilidad de
recuperar su libertad en algn tiempo futuro" (prrafo 191).
Finalmente el Tribunal consider que la nueva tendencia iniciada en 1974 con
el proyecto del Ministerio de Justicia con base en un cumplimiento efectivo de 15 aos
era razonable, pero que esa cuestin deba ser resuelta por los tribunales de
ejecucin.- A raz de este fallo, el Parlamento Federal (Bundestag) modific el Cdigo
Penal introduciendo el art. 57.a (Suspensin del remanente de pena en casos de
prisin perpetua).Con la salvedad apuntada, la cual no alcanza para hacer variar el resultado de la
pena a imponer, voto en idntico sentido que los colegas que me anteceden en orden
de votacin (art. 373 y 375.2 del C.P.P.).F A L L O
Necochea, 25 de junio de 2007.AUTOS, VISTOS Y CONSIDERANDO:
El Acuerdo que antecede, se RESUELVE:
I.- RECHAZAR el trmite de juicio abreviado segn acuerdo celebrado en relacin a
las causas Nros. 4.088, 4117 y 4118, debiendo ordenarse la tramitacin de las
mismas en forma separada a la principal, EXCUSANDONOS de seguir interviniendo
en ellas segn lo dispuesto por el art. 398.1 y ltimo prrafo del C.P.P., y REMITIR
las mismas a las Excma. Cmara de Garantas Departamental para el sorteo de
nuevos jueces para actuar en ellas.II.- CONDENAR a Omar Remigio LUJAN IBARRA, de nacionalidad argentino, D.N.I.
Nro. 13.825.211, nacido el 6 de abril de 1.959 en la ciudad de Necochea, Provincia
de Buenos Aires, hijo de Nicols Remigio LUJAN y de Nlida Victoria IBARRA,
apodado "Pechito" y "Mifle", de estado civil soltero, de ocupacin alambrador, con
ltimo domiciliado en calle 89 bis Nro. 3.450 de Necochea, Provincia de Buenos Aires,
a la pena de PRISION PERPETUA, con costas, por resultar autor penalmente
responsable del delito de HOMICIDIO CALIFICADO POR ALEVOSIA Y POR PRECIO
O PROMESA REMUNERATORIA EN CONCURSO REAL CON ROBO
DOBLEMENTE CALIFICADO POR EL EMPLEO DE ARMA DE FUEGO Y COMISION
EN DESPOBLADO, previstos y penados por los artculos 80 inc. 2 y 3 en relacin al
arts. 166.2 primer supuesto y 167.1 del Cdigo Penal, concurriendo ambos hechos

realmente conforme art. 55 del Cdigo Penal, hechos acontecidos el 14 de julio de


2.005, alrededor de las 22.00 horas, en el partido de Necochea, en ruta nro. 86 a la
altura del km. 78, en la entrada del establecimiento rural "La Victorina"
aproximadamente a 10 km. del cruce de la localidad de Juan N. Fernndez, en
perjuicio de Csar Luis CINALLI (arts. 29 inc. 3, 45, 55, 80 inc. 2 y 3 en relacin al
arts. 166.2 primer supuesto y 167 bis del Cdigo Penal y arts. 106, 210, 373, 375,
530, 531 y 533 del Cdigo Procesal Penal).III.- Obtener fotocopias del presente resolutorio y de las piezas procesales
pertinentes, con las que debidamente certificadas, se FORMARA causa por separado
respecto de Roberto Horacio Aranaga, Ernesto Alfredo Britos, Vctor Hugo Mansilla,
y Luz Patricia Martnez, REMITIENDOSE al fiscal en turno para que se investigue la
posible comisin por alguno de ellos de un delito de accin pblica (arts. 287 del
C.P.P.).
IV.- Librar oficio a la Jefatura Departamental para que se brinde proteccin suficiente
a Yanina Anah Gmez y sus familiares directos que viven con ella, para preservarla
de eventuales intimidaciones o represalias (art. 10 de la Constitucin y art. 83.6 del
C.P.P.).V.- Librar oficio a la Oficina de Asistencia a la vctima para que se procure dar apoyo
psicolgico al menor de edad Hctor Roberto Aranaga en caso de necesitarlo y
requerirlo (art. 85 del C.P.P.).VI.- FIRME que sea la presente, practquese cmputo de pena y procdase al
decomiso de las armas de fuego y de todo lo secuestrado (arts. 23 del Cdigo Penal
y 522, 523 y 525 del C.P.P.; arts. 4, 5 y 7 de la Ley 25.938 y arts. 4 y 6 de su Decreto
Reglamentario n 531/05), debiendo tomar intervencin a partir de entonces el Juez
de Ejecucin competente (arts. 25 del C.P.P.; 1, 3, 4 y 9 de la ley 12.256).REGISTRESE. NOTIFIQUESE. Lbrense los oficios de comunicacin respectivos.-

Fallo N de fecha 29/06/2004


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: CAMARA EN LO CRIMINAL 2 NOM.Fuero: PENAL
Ttulo Principal: HOMICIDIO - HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL.
PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: PEZ, RUBN EDUARDO
Demandado:
Objeto: P.S.A. HOMICIDIO
Firmantes:
MARTINEZ IRACI
TORRES
VALDS
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
------------------------CPP 000000 0000 0000 000
Sumario:1- El imputado lesion a Gastn Emmanuel Farias utilizando un medio que
racionalmente no debi causarle la muerte. Tal conducta constituye homicidio
preterintencional en los trminos del art. 81 inc. 1, apartado "b" del C. Penal. Delito
por el cual debe responder a ttulo de autor (art. 45 C. citado). 2- A fin de graduar la
pena a imponer tengo en cuenta la naturaleza del hecho que da lugar a la presente
causa y la escala penal con que el mismo esta sancionado. Su conducta es
sumamente reprochable porque no solo lesion a un nio de tan corta edad, sino que
era su sobrino, del cual haba sido designado guardador debido a la situacin de
abandono en que el mismo se encontraba. Lo saba victimizado y por ello, para poder
conducirse necesitaba tratamiento psicolgico, el que no realiz. Actu con
impulsividad y violencia cuando la situacin impona templanza. Como circunstancia
favorable valoro su carencia de antecedentes penales. Por todo ello y teniendo en
cuenta, adems, las otras pautas de conducta previstas por los arts. 40 y 41 CP y
teniendo en cuenta, por la razones precedentes y las dems circunstancias probadas
de la causa, que su personalidad moral no justifica una condena de cumplimiento
condicional, estimo justo imponerle la pena de TRES AOS DE PRISIN, con trabajo
obligatorio y costas (arts. 5,9,40 y 41 CP; 550 y 551 CPP).
Texto: SENTENCIA NUMERO: En la Ciudad de Crdoba, a los veintinueve das del
mes de junio del ao dos mil cuatro, siendo la oportunidad para que tenga lugar la
lectura integral de la Sentencia dictada con fecha catorce de junio de dos mil cuatro,
por esta Excma. Cmara Segunda del Crimen integrada por los Seores Vocales
Dres. Jos Rogelio Martnez Iraci, Roberto Eduardo Torres y Eduardo Rodolfo Valdes,
con la presencia del Seor Fiscal de Cmara Dr. Ral Alejandro Gualda y el imputado
Rubn Eduardo Pez, asistido por su abogado defensor el Dr. Carlos Hairabedin, de la
querellante Gabriela Ruth Quiroga y su Patrocinante Dr. Luis H. Spaccesi. En la causa
seguida en contra de RUBEN EDUARDO PEZ, alias "Flaco", hijo de Pedro Enrique y
de Gladis del Valle Mezopeva, argentino, nacido en Crdoba (Capital) el veintiuno de
julio de mil novescientos setenta y nueve, soltero, domiciliado en Jos Pizarro N 337
de B Ciudadela de esta ciudad, Prontuario N 709.083 Seccin A.G.. Se atribuye al

nombrado la comisin del siguiente hecho: Que con fecha siete de enero de dos mil
tres, en horario que no ha podido establecerse con exactitud pero durante el
transcurso de la maana y hasta las 13:30 hs. aproximadamente, en momentos en
que Dbora Mara Quiroga sali al centro junto con su hija Solange, el imputado
Rubn Eduardo Pez se qued en la casa, sito en calle Jos Pizarro N 337 de B
Ciudadela de esta ciudad, junto con los menores Gastn Faras, de un ao y once
meses de edad, Csar Masnovo, de diez aos de edad, ambos hijos de su cuada y
sobre los cuales ejerce la guarda, junto a su esposa, y con Pablo, de trece aos de
edad, hijo biolgico de l. Que durante esa maana Pez le propin mltiples golpes,
en distintas partes del cuerpo, en la cabeza y fuertes sacudidas a Gastn Faras lo que
le provoc la prdida de conocimiento e hipotimia. Momentos ms tarde, cuando lleg
Dbora Quiroga a la casa y al ver como se encontraba Gastn, llam al 107, y como
no la atendieron, lo llevaron junto con Pez al dispensario, pero el mismo se encontraba
cerrado, por lo que lo trasladaron hasta el Hospital de Nios de Nuestra Santsima
Trinidad, sito en calle Bajada Pucar s/n de esta ciudad, ingresando a las 14:30 hs.
aproximadamente, con traumatismo de crneo, en coma, Glasgow 4 con Hipotona,
repuesta extensora al dolor, con paro respiratorio y bradicardia, Midriasis Paraltica,
mltiples hematomas evolucionadas en rostro y tronco, y lesiones cicatrizales en
miembros por lo que el menor qued internado en la Unidad de Terapia Intensiva. Que
con fecha ocho de enero de dos mil tres, siendo alrededor de las 20:00 hs., se produjo
el deceso de Gastn Faras siendo la causa eficiente de la muerte Traumatismo
Craneoenceflico el cual sera consecuencia de de los golpes propinados por el
incoado Pez, segn conclusiones de las autopsia de fs. 16 y ampliacin de autopsia de
fs. 76/78. Segn consta en el acta del debate, el Tribunal se plante las siguientes
cuestiones a resolver: 1) Exist el hecho y es su autor responsable el imputado?; 2)
En su caso Qu calificacin legal corresponde aplicar?; y 3) Qu pena deber
imponrsele y procede la imposicin de costas?. Seguidamente el Tribunal resolvi el
orden en el cual los Seores Vocales emitiran sus votos: Dr. Jos Rogelio Martnez
Iraci, Dr. Roberto Eduardo Torres y Dr. Rodolfo Eduardo Valdes. A LA PRIMERA
CUESTION PLANTEADA, EL SEOR VOCAL DR. JOSE ROGELIO MARTINEZ
IRACI, DIJO: 1. En respuesta a la acusacin (transcripta, art. 408 inc. 1 CPP),
inicialmente el imputado Rubn Eduardo Pez se abstuvo de declarar en la audiencia,
incorporndose al debate su declaracin judicial anterior de fs. 84 en la cual neg el
hecho que se le atribua y se abstuvo de continuar declarando. Luego de recibida la
prueba testimonial manifest su voluntad de declarar, diciendo: que acordamos con mi
seora, Dbora Quiroga, hacernos cargo de dos de los hijos de mi cuada, Gabriela
Quiroga, porque no queramos que los mismos siguieran sufriendo. Que jams hice
dao a Gastn Farias, ni a ningn nio. Gastn era muy dulce, si bien inquieto. Se
golpeaba como cualquier nio normal de su edad, mis hijos tambin lo hicieron a esa
edad. De haber sabido que tena algo fuera de lo comn lo hubiera hecho controlar.
Que el da del hecho regres a casa con mi hijo Pablo desde Carlos Paz, donde
habamos estado pescando, como a las dos de la madrugada. Gastn estaba
despierto y quiso estar conmigo. Lo tuve como dos horas y como no se dorma llev a
mi hija Florencia a mi cama y me acost en la suya que est ubicada al lado de la
cuna de Gastn para hacerle compaa. Sigui sin dormirse y me daba cuenta porque
estaba sentado en la cuna. Entre las 5:30 y las 6:00 se meti en mi cama y advert,
porque estaba hmedo, que se haba ensuciado. Lo lleve al bao comprobando que
tena diarrea. Lo ba y lo puse nuevamente en la cuna, donde permaneci sin
dormirse. Tiempo despus y como el nio segua sin dormirse, lo levante y fuimos a la
cocina donde me puse a fabricar carnadas para pescar. Aproximadamente a las 9:00
se levant mi seora y como ese da era el cumpleaos de Pablo, decidi ir al centro,
con Solange, para comprarle un regalo. Continu con mi tarea, mientras Gastn, que
segua sin sueo, un rato estaba en mi falda y otro rato se bajaba y caminaba por la
cocina. En un momento Gastn se me puso al lado y tirando del borde superior del
paal me advirti que se haba ensuciado nuevamente. Que lo ba y le cambi el

paal por segunda vez, permaneciendo el nio en la cocina. Tiempo despus fui al
bao y a despertar a mi hijo Pablo para que fuera a comprar comida para los perros.
Cuando regres a la cocina, vi que Gastn estaba subido a la mesa donde trabajaba y
coma de la sal que usaba para preparar la carnada, por lo que le di agua.
Seguidamente comenz a refregarse los ojos como si tuviera sueo y por ello lo llev
a la cuna y se durmi. Como a las doce sent un golpe y pensando que era Florencia,
quien se sabe caer de la cama, fui rpidamente a mi dormitorio donde todava dorma
mi hija, pero no era ella. Entre al dormitorio de los chicos y comprob que Gastn se
haba cado de la cuna, estado en el piso al frente de la misma. Al incorporarlo advert
que tena un golpe en el lado izquierdo de la frente, se le iba un ojo para atrs y no
respiraba. Que les dije a los chicos Csar dorma, mientras Pablo pareca estar
despierto que como no haban escuchado nada, si yo escuche el golpe desde la
cocina. Que trate de reanimar a Gastn hacindole masajes en el pecho y como no
responda, habl al servicio Paramedic, pero me dijeron que no podan atenderlo
porque no estaba inscripto. Que espere a mi mujer, quien lleg a las 13.30. Hablamos
al 107 y nos dijeron que no podan mandar la ambulancia porque no se trataba de un
accidente en la va pblica. Lo llevamos al Dispensario del barrio, pero como era da
sbado estaba cerrado. Ante ello lo trasladamos al Hospital de Nios porque all haba
estado internado y lo conocan, quedando internado. Reiter que siempre trat a
Gastn como un hijo ms y que jams fue golpeado en su casa ni por l ni por ninguna
de las personas de su familia. 2. La muerte del nio Gastn Emmanuel Farias se
acredita con el acta de defuncin de fs. 76 y como su causa eficiente, segn la
autopsia de fs. 16, fue traumatismo craneoenceflico, corresponde, inicialmente,
determinar el origen de tal dao. Esto es si fue causado por lesiones accidentales o
intencionales. Al respecto debo destacar que del mbito familiar surge la opinin
coincidente de que la vctima se golpeaba mucho, se caa permanentemente,
lesionndose en distintas partes del cuerpo, como si tuviera problemas de equilibrio o
de desplazamiento. Tal lo afirmado por la esposa del acusado, Dbora Mara Quiroga
y por su hermana Graciela del Valle Pez. Ambas en la sala refirieron diversas cadas
del pequeo algunas con golpes fuertes en la cabeza para las fiestas de navidad y ao
nuevo. En igual sentido el esposo de sta, Mario Rafael Fernndez en sus
declaraciones incorporadas de fs.141 y tambin del relato de los menores hijos del
acusado Pablo Eduardo Pez (fs. 178), Dbora Solange Pez (fs. 180) y Florencia Pez
(fs. 185), incluso del hermano de la vctima, Cesar Eduardo Masnovo (fs. 170), todos
ellos en el gabinete de Psicologa Forense siguiendo la tcnica de Cmara Gesell. De
ninguna manera puede hablarse, tanto en este aspecto como en otros que luego
abordar, de mendacidad, pero s de exageracin respecto de las dificultades del nio,
como tambin al nmero e intensidad de las cadas, golpes y lesiones. Ello porque, no
obstante su edad no haba cumplido dos aos segn el acta de defuncin y, como se
vera, tena serios problemas psicolgicos y haba sido internado en el Hospital de
Nios de la Sma. Trinidad por graves problemas de salud fsica, tanto su mdica de
cabecera, Dra. Mara Gabriela Canale (fs. 127) como las integrantes del servicio de
Psicologa Peditrica licenciadas Laura Raquel Martnez y Elsa Margarita Lerda,
ambas en la audiencia, dijeron que durante la primera internacin de Gastn se
comprob que el mismo tena un desarrollo psicomotriz acorde a su edad, nunca tuvo
problemas de equilibrio, ni cadas o golpes, accidentales o autoprovocados. En igual
sentido las personas que estuvieron con el menor durante la Navidad o das antes de
su fallecimiento, no advirtieron en l cadas, golpes o lesiones. Tal los dichos de su
abuela Dina Fortunata Gimnez en la sala quien estuvo con Gastn en el penal de
mujeres el 25 de diciembre o del matrimonio formado por Esteban Lucas Ibez, en la
audiencia, y Teresa Ofelia Gmez (fs. 151) quienes tuvieron en su domicilio a Gastn
dos das antes de su fallecimiento. Sentado lo precedente, vamos a las lesiones
causantes del dao mortal. La autopsia da cuenta que en crneo haba tres
hematomas, uno en regin frontotemporal izquierda, otro, extenso, en regin
frontoparietotemporal derecha y otro en regin occipital derecha. Impresionan, cada

uno, como de distinto tiempo de evolucin. No hay lesiones seas. En cerebro, gran
hematoma subdural generalizado, predomina del lado izquierdo, donde se extiende
por toda la base del hemisferio cerebral. Al corte se observa intenso puntillado
hemorrgico (expresin de contusin cerebral generalizada). Estos hallazgos deben
ser necesariamente correlacionados con los obtenidos en vida de Gastn y que obran
en la historia clnica del Hospital de Nios de Sma. Trinidad de fs. 17. Sobre el punto
se afirma, se realiza tomografa computada de cerebro donde se informe hematoma
subdural temporoparietal izquierdo que impresiona crnico por la densidad del mismo,
acompaado de hemorragia subaracnoidea aguda e importante edema cerebral que
provoca desviacin de la lnea media y colapso de ventrculo izquierdo. Se solicitan
estudios oftalmolgicos que dan cuenta que ambos ojos presentan numerosas
lesiones retinianas y peri retinianas y midriasis arreactivas. Uno de los mdicos
forenses que practic la autopsia, el Dr. Jos Enrique Castelucci sostuvo que todas las
lesiones cerebrales del nio eran agudas, esto es tenan una data de no mas de 48 hs.
La diferencia con la lesin crnica es el color de la sangre, ya que en sta es marrn.
Que no comprob hemorragia subaracnoidea, pero la misma pudo estar encubierta
por la contusin cerebral generalizada. Sostuvo que era posible que un hematoma
subdural crnico, ante un nuevo golpe se potenciara, transformndose en agudo.
Estas afirmaciones fueron compartidas por el Dr. Guillermo Fontaine, Mdico Forense
especialista en Pediatra, quien conjuntamente con el Dr. Hctor de Uriarte, efectu el
estudio de todos los antecedentes mdicos de la vctima con el objeto de ampliar la
autopsia (fs. 77) y, tambin, por orden de este Tribunal la pericia mdica de fs. 352. En
la sala reiter lo que manifestara en sus informes anteriores, el cuadro de injuria
cerebral que presentaba la vctima era muy grave debido a la magnitud de las lesiones
esto es gran hematoma subdural y contusin cerebral generalizada. Esto no puede
producirse por un accidente domstico como la cada de una cuna, sino que estn
vinculados a accidentes graves que impliquen contusin percusin de magnitud sobre
superficies duras. Si adems se comprob hemorragias retinianas en ambos ojos, el
mecanismo de produccin de dicho cuadro debi ser de sacudidas o de sacudidas
impacto de magnitud similar a un accidente de trnsito o de cada de escalera. De los
mdicos del Hospital de Nios que examinaron a Gastn en su segunda internacin,
prestaron declaracin en la audiencia Patricia Capocasa, pediatra y Liliana Lujan,
especialista en terapia intensiva, quienes seguramente por el tiempo transcurrido
demostraron olvidos respecto del caso, debiendo incorporarse tanto sus
declaraciones, como la historia clnica para ayudar su memoria. La primera dijo que
recordaba que la tomografa demostraba dos lesiones, el hematoma subdural que
impresiona crnico por lo opaco y que poda deberse a un golpe anterior y la
hemorragia subaracnoidea que era aguda y por ello responda a un golpe inmediato.
Agreg que no encontr relacin entre el motivo de la lesin y el estado de muerte
cerebral al que en tan poco tiempo arrib el nio. Que no poda decir que si, ni que no,
a que la causa de la lesin aguda fuera la cada de la cuna. Que no es comn que una
cada de esa naturaleza produzca dicho trauma, si es comn la consulta en la Guardia
por chicos con cadas domsticas, los que en el noventa por ciento presentan
nicamente traumas menores. Lujan, por su parte, coincidi con su colega en las
lesiones que presentaba el nio y lo sugestivo de la rapidez en que se produjo la
muerte cerebral, sospechando demora en la consulta. La ta le dijo que los golpes eran
por cadas del menor, pero las lesiones cerebrales eran por golpe importante no
domstico. Si bien la hemorragia ms vieja poda activarse por nuevos golpes, las
lesiones retinianas dan cuenta no de un golpe, sino de sacudidas violentas. De lo
hasta aqu relacionado surge con claridad que las lesiones que causaron la muerte de
Gastn Emmanuel Farias obedecieron a traumatismos no accidentales. Ello porque
an en el supuesto de que golpes accidentales anteriores sufridos por el nio, segn el
relato de Graciela Pez y Dbora Quiroga, hubieran causado un hematoma subdural
crnico, que se potenciara con el golpe producido por la cada de la cuna,
transformando en aguda tal lesin, quedan sin explicacin las lesiones retinianas, las

que de ninguna manera pueden ser causadas por tales cadas, sino que necesitan de
un mecanismo de sacudida o sacudida impacto de magnitud equiparable a un
accidente de trnsito o al de una cada de una escalera, elemento que no exista en la
habitacin donde segn el acusado habra ocurrido el supuesto accidente que relata.
La conclusin precedente obliga a preguntarnos y a dar respuesta fundada sobre el
autor de tales lesiones y de ser posible, los motivos de tal conducta. La verdad que la
respuesta est muy acotada, pues segn Dbora Quiroga, Gastn estaba sano y
bueno cuando ella parti al centro de la Ciudad y golpeado cuando regres,
aproximadamente a las 13:30. Esto limita las circunstancias de tiempo, lugar y
persona. El hecho ocurri, entonces, en ese lapso, en el interior de la vivienda sita en
calle Pizarro 337 de B Ciudadela y fue su autor alguna de las personas que all se
encontraban. Es decir o el imputado o sus hijos Pablo Eduardo y Florencia o el
hermano de la vctima Cesar Eduardo Masnovo. Descarto la autora por parte de los
nios. Ello porque: a) los tres estaban dormidos y b) porque si el acusado, como dijo,
escuch el golpe de la cada, con mayor razn hubiera sentido los ruidos de una
agresin entre nios, a la que fcilmente hubiera puesto fin. Esto seala a Pez, con
certeza, como el autor de las lesiones. Pero a tal conclusin llego no solamente por
exclusin. Hay razones fcticas y psicolgicas que lo apuntalan. Previamente, por ser
necesario, abundar en lo que dije antes en orden no a la mendacidad, sino a la
exageracin de ciertos testigos. Antes, con relacin a los supuestos problemas de
equilibrio de Gastn, ahora a las condiciones de excelente padre del acusado. A los
testigos mencionados se suman todos los propuestos por la Defensa y que tienen o
han tenido relacin de parentesco, amistad o vecindad con Pez. As, Dina Fortunata
Gimnez, Mora Jessica Barrionuevo, Gloria Elizabeth Ferreira, Mercedes Amrica
Martnez, Clementina Josefa Martnez y Oscar Julio Burdino. Todos destacaron que
quien estaba verdaderamente a cargo de Gastn, en razn de las modalidades del
trabajo de los miembros de la pareja, era el imputado, a quien sealan como dedicado,
amoroso y hasta exagerado en los cuidados para con el nio. No obstante hay
circunstancias probadas en la causa que demuestran que esto no era as o por lo
menos, como se puntualiz, existi exageracin. Veamos: a) Las Dras. Capocasa y
Lujn demostraron extraeza ante la rapidez de la muerte cerebral y sospecharon
demora en la consulta. Ello es as, pues Pez decidi luego de su frustrado llamado a
Paramedic, esperar la llegada de su esposa, quien arrib a las 13:30. Hubo un lapso
de hora y media entre las 12:00 y las 13:30 que contrasta con la real ocupacin de
Dbora en, luego de buscar otras alternativas de atencin mdica, arribar al Hospital
de Nios a las 14:00 (ver historia clnica de fs.17); b) No fueron a retirar los anlisis de
laboratorio practicados al menor y no se trataba de estudios de rutina eran de HIV, de
Hepatitis C y B y de Torch (ver Dra. Canale). Ello, en razn de la importancia de los
resultados, implica falta de inters no solo por el nio, sino por todo su entorno
familiar; c) No lo llevaron a realizar el estudio de inmunidad dispuesto. Al respecto
Dbora Quiroga dijo que no lo hicieron porque el nio tena stress hospitalario. Ello
est desmentido por la Dra. Canale, quien le dijo que tales controles deban hacerse
en el hospital; d) Ninguno de los miembros de la pareja hicieron el tratamiento
psicolgico indicado por el gabinete de psicologa peditrica del hospital. Al respecto la
licenciada Lerda fue categrica, el menor padeca de psicosis infantil inicial y
presentaba graves alteraciones de conducta, careca de pautas mnimas de cuidado y
alimentacin, con demandas excesivas de afecto a cualquiera. A su criterio la ta
(Dbora Quiroga) se estaba haciendo cargo de muchas cosas y esto podra no ser
bueno para su familia y para el nio; e) No inscribieron su nacimiento, Gastn vivi y
muri indocumentado y f) No lo afiliaron, sabiendo de sus problemas de salud de todo
tipo, en Paramedic y de all, a estar a los dichos del imputado, la falta de atencin
mdica inmediata. Estas circunstancias indican, en mi criterio, que no solo no era un
padre excelente, sino que ni siquiera era un buen padre de familia. Sentado lo
precedente, prosigo con el anlisis de la prueba. Dije que haba razones fcticas y
psicolgicas que apuntalaban la autora del imputado. Estas, de la personalidad de

Pez, segn la pericia oficial de fs. 237. Aquellas, de lo ocurrido en la vivienda entre la
vctima y el acusado el da del hecho. Inicialmente me debo hacer cargo de que la
perita de control discrepa con las conclusiones de la pericia oficial. Rechazo tales
impugnaciones. La perita de control si no est de acuerdo, debe dictaminar por
separado (art. 240 CPP) y sus conclusiones debern ser acompaadas de sus
respectivos fundamentos, bajo pena de nulidad (art. 242 inc. 3 CPP). Es decir debi
formular una pericia en disidencia. No es lo ocurrido en el caso, una atenta lectura de
su informe de fs. 281 pone en evidencia que la licenciada Graciela Copetti se limit a
criticar las afirmaciones de la licenciada Cecilia Gatesco, pero no a realizar una pericia
en disidencia. Es mas hace afirmaciones no ciertas como por ejemplo: "Haciendo
intervenir esta impulsividad, totalmente descontextualizada, sin poder explicarme como
o de donde se obtiene la referencia necesaria, ni fctica, ni estructuralmente". La
pericia oficial en el punto c) Estructura de personalidad y afectividad y en sus
conclusiones desmiente tales crticas. Se afirma que las inferencias efectuadas surgen
del anlisis de las entrevistas clnicas y del material proyectivo. Tambin de las
constancias de autos, de las cuales surge que la cnyuge era la que tena trabajo
regular, que la situacin de hacerse cargo de sus sobrinos fue idea de la esposa, que
la vctima traa experiencias traumticas graves, adems de la sospecha de padecer
HIV y la no realizacin de tratamiento psicoteraputico son todas circunstancias
probadas en el expediente y por el debate. Respecto de la guarda fue significativa la
manifestacin enftica de Dbora Quiroga en la audiencia "no iba a permitir que los
hijos de mi hermana fueran internados en un instituto". Bien, pues, la pericia oficial
infiere una personalidad configurada alrededor de rasgos neurticos, a nivel
subyacente la presencia de impulsividad y agresividad, con posibilidad incurrir en
desbordes temperamentales de connotaciones violentas. Apela (el acusado)a
mecanismos defensivos tales como represin, idealizacin, negacin,
intelectualizacin y racionalizacin. El uso excesivo de tales mecanismos defensivos,
permite inferir la posibilidad de que espordicamente, ante situaciones internas o
externas de tensin o stress, surjan a nivel conductual reacciones impulsivo agresivas
desadaptadas, a modo de desbordes temperamentales de corte violento. Tales las
razones psicolgicas. Las fcticas surgen del relato del imputado, luego de un da de
pesca en Carlos Paz destaco, por la incidencia del clima, que fue el 6 de enero lleg a
su casa a las dos de la madrugada. Obviamente que lo que cualquier persona necesita
en tales circunstancias es descansar. Pues el acusado no pudo ya que Gastn estaba
despierto y le exiga compaa, despus de dos horas y como el nio no se dorma,
debi trasladar a su hija Florencia a su cama y acostarse en la de ella ubicada al lado
de la cuna. No solo sigui sin dormir, sino que sucio por diarrea se introdujo en su
cama. Debi levantarse y baarlo cambindole el paal. Continu sin dormirse por lo
que se levant y llev al nio a la cocina donde estuvo varias horas, en cuyo
transcurso no solamente tuvo que cambiarlo nuevamente, sino que aprovechando que
l, momentneamente, se retiro de la cocina, Gastn subi a la mesa y comi sal por
lo que debi darle abundante agua de beber. Todas estas circunstancias son idneas
como para hacer reaccionar violentamente a una persona portadora de una
personalidad como la del acusado. No obstante tener acreditado con certeza que las
lesiones fueron intencionales, que el acusado fue su autor y, adems, sin que sea
necesario, las probables causas de su conducta, el debate no acredit el medio que
Pez se vali para causar tales lesiones. Fue con sus puos? O con un objeto
contundente? O lo arroj contra el piso, la pared o un mueble?. El informe mdico de
fs. 49 y el croquis de fs. 50 da cuenta de equimosis en pabelln auricular bilateral.
Dicho de otra manera, detrs de ambas orejas. Lesiones muy sugerentes. Sirvieron de
"manijas" para que Pez sacudiera al nio? Recurdese que el Dr. Fontaine habl de
sacudida o sacudida impacto y de ser as, tales sacudones pudieron obrar como
agente potenciador de un hematoma subdural anterior?. Estos interrogantes no tienen
respuesta. La duda al respecto, constitucional y legalmente, debe favorecer al
imputado y por ello concluyo que Pez lesion al nio Gastn Emmanuel Farias

utilizando un medio que racionalmente no debi causarle la muerte. As voto. A LA


PRIMERA CUESTION PLANTEADA, EL SEOR VOCAL DR. ROBERTO EDUARDO
TORRES DIJO: Que se adhera a lo manifestado por el Seor Vocal preopinante,
votando en sus mismos trminos e igual sentido. A LA PRIMERA CUESTION
PLANTEADA, EL SEOR VOCAL DR. EDUARDO RODOLFO VALDES DIJO: Que se
adhera a lo manifestado por el Dr. vocal preopinante, votando en sus mismos
trminos e igual sentido. A LA SEGUNDA CUESTION PLANTEADA, EL SEOR
VOCAL DR. JOSE ROGELIO MARTINEZ IRACI DIJO: Tal como se dijo al contestar
los interrogantes de la cuestin anterior Rubn Eduardo Pez lesion a Gastn
Emmanuel Farias utilizando un medio que racionalmente no debi causarle la muerte.
Tal conducta constituye homicidio preterintencional en los trminos del art. 81 inc. 1,
apartado "b" del C. Penal. Delito por el cual Pez debe responder a ttulo de autor (art.
45 C. citado). As voto. A LA SEGUNDA CUESTION PLANTEADA, EL SEOR
VOCAL DR. ROBERTO EDUARDO TORRES DIJO: Que se adhera a lo manifestado
por el Seor Vocal preopinante, votando en sus mismos trminos e igual sentido. A LA
SEGUNDA CUESTION PLANTEADA, EL SEOR VOCAL DR. EDUARDO RODOLFO
VALDES DIJO: Que se adhera a lo manifestado por el Eduardo Rodolfo Ealdes,
votando en sus mismos trminos e igual sentido. A LA TERCERA CUESTION
PLANTEADA, EL SEOR VOCAL DR. JOSE ROGELIO MARTINEZ IRACI DIJO: A fin
de graduar la pena a imponer a Rubn Eduardo Pez tengo en cuenta la naturaleza del
hecho que da lugar a la presente causa y la escala penal con que el mismo esta
sancionado. Su conducta es sumamente reprochable porque no solo lesion a un nio
de tan corta edad, sino que era su sobrino, del cual haba sido designado guardador
debido a la situacin de abandono en que el mismo se encontraba. Lo saba
victimizado y por ello, para poder conducirse necesitaba tratamiento psicolgico, el
que no realiz. Actu con impulsividad y violencia cuando la situacin impona
templanza. Como circunstancia favorable valoro su carencia de antecedentes penales.
Por todo ello y teniendo en cuenta, adems, las otras pautas de conducta previstas por
los arts. 40 y 41 CP y teniendo en cuenta, por la razones precedentes y las dems
circunstancias probadas de la causa, que su personalidad moral no justifica una
condena de cumplimiento condicional, estimo justo imponerle la pena de TRES AOS
DE PRISIN, con trabajo obligatorio y costas (arts. 5,9,40 y 41 CP; 550 y 551 CPP).
Corresponde, tambin por haber sido solicitado, regular el honorario profesional del
seor representante del Querellante Particular, Dr. Luis Spaccesi y atenta la labor
profesional cumplida y el resultado obtenido, estimo justo fijarlos en la suma de 40 jus
(art. 25,34,36,86 y 87 de la Ley 8226). As voto. A LA TERCERA CUESTION
PLANTEADA, EL SEOR VOCAL DR. ROBERTO EDUARDO TORRES, DIJO: Que
se adhera a lo manifestado por el Seor Vocal preopinante, votando en sus mismos
trminos e igual sentido. A LA TERCERA CUESTION PLANTEADA, EL SEOR
VOCAL DR. EDUARDO RODOLFO VALDES, DIJO: Que se adhera a lo expresado
por el Seor Vocal , votando en sus mismos trminos e igual sentido. Por el resultado
de los votos emitidos en el acuerdo que antecede y por unanimidad, el Tribunal
RESUELVE: I) DECLARAR que RUBEN EDUARDO PEZ, ya filiado, es autor de
homicidio preterintencional en los trminos del art. 81 inc. 1, apartado b del C.
Penal, y, en consecuencia, imponerle la pena de TRES AOS DE PRISIN, con
trabajo obligatorio y costas (arts. 5, 9, 40, 41 C.P. 550 y 551 C.P.P.). II) Regular el
honorario profesional del Dr. Luis H. Spaccesi Patrocinante de la Querellante
Particular, en la suma equivalente en pesos a 40 Jus (arts. 25, 34, 36, 86 y 87 y
ccdtes. Ley 8226). PROTOCOLICESE.

19139.- LEGAL JORGE s/homicidio simple. Int.4ta. 3/110. I.///nos Aires, 17 de julio de 2002.
Y VISTOS: Y CONSIDERANDO:
La defensa interpuso recurso de apelacin contra el pronunciamiento dictado a fs. 331
en cuanto en el punto primero decret el procesamiento de Jorge Alberto Legal por
resultar prima facie autor penalmente responsable del delito de homicidio simple
agravado por su comisin mediante arma de fuego.El Dr. Alfredo Barbarosch dijo:
A travs de la prueba testimonial, autopsia, vistas fotogrficas, informes balstico,
mdico y psicolgico y dems elementos remanentes reunidos a la encuesta se
encuentra en principio acreditado que el 18 de mayo pasado, alrededor de la cero
hora, el imputado se encontraba en el dormitorio de su domicilio ubicado en Garibaldi
1.311 de esta capital y dio muerte a su concubina Cristina Esther Lezcano, quien se
hallaba a corta distancia mediante un disparo del revlver calibre 32 largo marca
Custer que el incusado tena en su mano.- Lo que aparece puntualmente en discusin
en el sumario es determinar si el imputado ha obrado con el dolo requerido por la
figura discernida por el sr. juez de grado o si aqulla responde a un actuar negligente o
imprudente que amerita su inclusin en el delito de homicidio culposo como lo requiere
la defensa.- En puridad, en la hiptesis delictiva seleccionada por el sr. juez de grado
se impone verificar la existencia del mvil que haya eventualmente inclinado al autor a
condicionar su conducta.- En principio, las razones invocadas en el pronunciamiento,
no marcan un canal apto para su determinacin. En efecto, los testigos no han dado
referencia alguna a un motivo de ofuscacin o discusin repentina ni tampoco se
advierte que ambos hayan mantenido una relacin de enemistad, de tensin o que se
trasunte una deteriorada relacin de pareja.- No soslayan los suscriptos la particular
situacin familiar del imputado con Marta Ins Lezcano -hermana de la vctima con la
que convive en la vivienda- con quien el nombrado lo liga una relacin amorosa y que
fruto de esa unin tuvo descendencia; tampoco que el encausado profesara el
umbandismo y su posible devocin con Gauchito Gil y San La Muerte, ya que los
extremos se alados, al menos de momento, no aparecen vinculados al hecho
desencadenante.- Por otra parte, la existencia de un seguro de vida -de monto
aparentemente exiguo - con beneficiarios ajenos al encartado, tampoco surge como
motivo directo o indirecto del accionar enrostrado.- As las cosas, merece focalizarse el
anlisis de la cuestin trada a conocimiento en las alternativas que pueden inferirse
de lo ocurrido.- Aparece demostrado que Legal se encontraba inspeccionando el arma
en su habitacin la que presentaba -segn el experto (fs. 300)- varias deficiencias a
punto tal que segn la opinin vertida era ms factible que aquella se dispare en forma
accidental que intencional.- La coincidente versin de todas las personas que se
encontraban en la vivienda -que incluye la del incoado- es que aproximadamente una
hora antes del suceso, escucharon un disparo el que se realiz con el arma que
manipulaba el causante, impactando en una de las puertas de la finca. Sobre ste
aspecto, el imputado refiri que previo a ese episodio es que carg el arma y que
aqul se produjo sin una actividad volitiva en ese sentido.- De la secuencia del
segundo disparo, slo se cuenta con los descargos del encausado. Puntualmente dijo
que luego del episodio descripto, dej el arma sobre la cama, con el tambor abierto y
con los proyectiles en su interior; se dirigi al lavadero donde la fallecida le habra
hecho alusin a que dejara el arma, haciendo caso omiso a la sugerencia. Que la
referida entr al dormitorio del incusado, y ste intent guardar el revlver -el que tena
el martillo hacia atrs- cerr el tambor, no escuchando el disparo que impact en la
damnificada.- Corresponde analizar las posibles calificaciones.- 1) Dolo directo: La
exposicin realizada no permite comprobar que el imputado haya querido el resultado
como meta de su accin o sea no podra endilgarse la concurrencia del conocimiento y
voluntad para ocasionar la muerte. A mayor abundamiento, existen indicios en la
investigacin que inclusive la damnificada se constitua como un importante sostn o
respaldo econmico del grupo familiar.- 2) Dolo indirecto: lo expuesto en el prrafo

anterior, al no trasuntarse la voluntad de disparar, es que se desatiende la posibilidad


de que la accin desemboque en una consecuencia necesaria en la produccin del
resultado.- 3) Dolo eventual: es prever un resultado como posible. Presupuesta la falta
de intencin (directa o de primer grado) homicida, para que el ejecutor de la muerte de
otra persona pueda imputrsele sta a ttulo de homicidio simple es menester que
concurran los siguientes presupuestos: a) Previsionalidad de la muerte de la vctima:
slo se requiere que el resultado pueda ocurrir, esto es, que la muerte de la vctima
segn las circunstancias del caso aparezca como un hecho previsible entre varios
resultados diversos o alternativos.- b) Representacin de la eventualidad de la muerte
por parte del autor: se requiere adems que el autor se haya representado esa
probabilidad, que haya previsto el desenlace, es decir que haya previsto lo previsible.
Precisamente la responsabilidad bajo esta forma de dolo radica en que aunque el
autor no quiere matar, previo poder matar y mat. c) Asentimiento o indiferencia del
autor respecto de la probabilidad del resultado: no es menester que el autor acepte la
contingencia letal, en cuyo caso se tratara de un homicidio cometido con dolo
indirecto, bastando en cambio que no lo rechace.- La diferencia entre el dolo eventual
y la culpa consciente o con previsin radica en que en sta, aunque tambin existe
representacin del evento posible, el autor obra con la esperanza de que el mismo no
se produzca; en aqul, en cambio, la mente del autor se mueve dentro del mbito de la
duda. En relacin a sta diferencia Varela, Bernardo C. Homicidio simple, Ediciones
Lerner, pag. 30/40 remarca que la esperanza de la no produccin del resultado debe
ser fundada ya que para que la esperanza transforme la actitud imprudente en esta
forma de culpa, ella debe equivaler a la no previsin de que el delito se produzca- Por
su parte, Frias Caballero (L.L. doctrina 1.995 B-1430) tanto en el dolo eventual como
en la culpa consciente concurre el elemento intelectual o cognoscitivo, es decir, la
representacin del resultado como posible o probable. Es por ello que debe acudirse al
elemento volitivo, esto es, a la toma de posicin, actitud o acto interior del agente
frente a lo que se ha representado. As nicamente habr dolo eventual si el autor
acoge en su mente el resultado previsto o sea que lo acepta, consciente o ratifica; en
caso contrario, si no lo acepta, porque supone o espera que no se ha de producir,
acta slo con culpa con previsin o representacin. Sobre este aspecto Zaffaroni,
Eugenio Ral Derecho Penal -parte general- Ediar, 2.000 pag. 499, considera que
habr dolo eventual cuando segn el plan concreto del agente, la realizacin de un
tipo es reconocida como posible, sin que esa conclusin sea tomada como referencia
para la renuncia al proyecto de la accin, dejando a salvo que esa posibilidad se
corresponda con los datos de la realidad y ste extremo es lo que lo diferencia de la
culpa consciente en la que el autor confa que lo puede evitar. La mera apelacin al
azar no lo excluye, es decir, la confianza en la evitacin debe ser confirmada por datos
objetivos.- Retomando nuevamente los elementos con que se cuenta se concluye que
el imputado conoca que el revlver era defectuoso; saba que se haba disparado
pese a que ni siquiera lo haba intentado y que luego de ste acontecimiento, lo dej
cargado sobre la cama. Se hizo presente la vctima en el lugar -de quien ya haba
recibido una advertencia de que dejara de manipular el arma- y no obstante ello obviamente en direccin a sta- con el martillo hacia atrs, cerr el tambor -que tena
en su interior proyectiles- y se dispar.- As, valorado en la regla de la sana crtica se
desprende que de acuerdo a lo reseado precedentemente: el autor se represent el
tipo como posible -puntualmente al conocer el arma defectuosa, porque haba
pertenecido a la prefectura naval lo que le permite una mayor relacin con el
armamento y debido a la experiencia ocurrida poco antes. Adems, no adopt recaudo
alguno para reducir o eliminar la posibilidad, ya que aparecera verificado que el autor
se represent sta como probable y sin embargo asinti o al menos demostr
indiferencia frente a la lesin del bien jurdico.- La precedente reflexin es lo que
amerita homologar la hiptesis delictiva seleccionada ya que permite preliminarmente
desechar un posible obrar con culpa inconsciente -entendida cuando el autor no se
represent el peligro que es la consecuencia de la lesin del deber de cuidado que le

incumba- o con culpa consciente o con representacin en la que el sujeto activo se


representa el peligro pero valora falsamente la situacin ya que imagina que el peligro
no se concretar en resultado.- En relacin a la agravante, no resulta atingente al caso
analizado ya que no se advierte una conducta preordenada con la utilizacin del arma
que se encuentra insita en el artculo 41bis del cdigo penal, ms an cuando se
verific prima facie el delito de homicidio con dolo eventual.- El Dr. Carlos Elbert dijo:
Resulta sobreabundante efectuar una nueva descripcin del hecho; pero debo disentir
en relacin al encuadre legal y la agravante discernida precedentemente.- No se ha
colectado elemento de prueba alguno que permita presumir que la intencin oculta del
prevenido haya sido quitarle la vida a la vctima.- A esta altura del sumario y bajo la
obrado con culpa con representacin debido a que muy probablemente se represent
el peligro -debido al hecho que lo preceda y el conocimiento de las falencias que
presentaba el revlver- pero habra efectuado una falso anlisis de la situacin,
entendiendo que el disparo no se producira en el resultado; en sntesis hubo
posibilidad de representacin pero el imputado confi en que aqul no se iba a
producir, muy posiblemente debido a que valor errneamente su experiencia con las
armas, por haber pertenecido a una fuerza de seguridad.- As las cosas, corresponde
arribar a la hiptesis delictiva sugerida por la defensa en funcin del artculo 84 del
cdigo penal.- Adems, considero que en el caso no es de aplicacin la agravante del
artculo 41bis de la ley sustantiva, ya que, a mi criterio, no medi la intimidacin o
violencia que prev esa disposicin, una interpretacin teleolgica y sistemtica de la
norma indica que no es aplicable a los casos del art. 84 del C.P. y que la violencia y la
coaccin deben referirse a los tipos dolosos.
El Dr. Mariano Gonzlez Palazzo dijo:
El razonamiento efectuado por el Dr Barbarosch -en relacin a que concurren las
circunstancias para considerar que Legal ha actuado con dolo eventual resulta
ajustado a derecho y debido a la doctrina en la que fundamenta su voto es que no
corresponde efectuar otro tipo de proyeccin al respecto.- Tambin comparto la
apreciacin de los colegas preopinantes en relacin a la agravante, ya que en este
caso especfico no amerita la atingencia de lo establecido en el artculo 41 bis de la ley
de fondo ya que la calificante obra para aquellos hechos en que se usan armas y no
para como el caso examinado que se comete el delito por tener un arma. Por lo
expuesto, con las reservas de casacin y caso federal articulados por la defensa, se
RESUELVE:
I) Confirmar el auto de fs. 331 en cuanto en el punto primero decret el procesamiento
de Jorge Alberto Legal con la aclaracin que resulta prima facie autor del delito de
homicidio simple (arts. 79 del C.P. y. 306 del C.P.P.).- II) Tener presentes las reservas
de casacin y caso federal articuladas por la defensa.Devulvase, debindose practicarse en la instancia anterior las notificaciones de estilo,
sirviendo lo provedo de atenta de envo.ALFREDO BARBAROSCH
MARIANO GONZLEZ PALAZZO CARLOS ALBERTO ELBERT
(En disidencia parcial)
Ante m:
JORGE ADOLFO LOPEZ
Secretario

Fallo N 17 de fecha 27/04/2004


Tipo de Fallo: SENTENCIA
Tribunal Emisor: CAMARA EN LO CRIMINAL 12 NOM
Fuero: PENAL
Ttulo Principal: HOMICIDIO - HOMICIDIO SIMPLE - TEORA DE LA ACTIO LIBERA
IN CAUSAE - CAUSA EFICIENTE DE LA MUERTE.
PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO
Actor: MOREYRA, LUIS ALBERTO
Demandado:
Objeto: P.S.A. HOMICIDIO SIMPLE.
Firmantes:
GILARDONI
Materias:
PENAL
REFERENCIAS
Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: ------------------------Sumario:No se advierte que el imputado se haya encontrado en un estado tal que no
le haya permitido comprender la criminalidad del acto ni dirigir sus acciones, ya que
durante la pelea y posterior a la misma nos da cuenta que si bien es cierto se
encontraba alcoholizado, no es menos cierto que tal estado de alcoholizacin no le
impidi en modo alguno dirigir sus acciones, por lo que comprendi perfectamente lo
que haca e hizo lo que quera por mas que se haya intentado mostrar que estaba,
fuera de s, alterado e incapaz de tal comprensin. Por lo que se descarta la teora de
la Actio Libera in causae propiciada por la defensa. La conducta desplegada en la
emergencia por el imputado debe ser encuadrada como autor responsable del delito
de Homicidio Simple por cuanto tras una discusin con la vctima se trab a golpes de
puos y puntapis con ste siendo separados por otras personas que se encontraban
presentes en el lugar no obstante lo cual y pese a que se lo haba hecho ingresar a la
vivienda para que cesara en su accionar, reaccion contra las personas que se
encontraban en el interior de la casa su novia y la madre de sta le sac la llave de la
puerta del fondo de la vivienda para lo cual debi empujar a aquellas contra una
mesada existente en la cocina de la morada y de esta manera logro zafarse de las
mismas y trepando una tapia pudo salir nuevamente a la calle donde nuevamente se
trab en lucha con la vctima a quien le asest un golpe con un elemento punzo
cortante de fierro en forma de T que llevaba consigo para atacarlo el que impact en
la zona del trax, lesin esta que finalmente resultara ser la causa eficiente de su
muerte.
Texto: SENTENCIA NMERO DIECISIETE. Crdoba, veintisiete de abril de dos mil
cuatro. Y VISTOS: Estos autos caratulados: "Moreyra Luis Alberto p.s.a. Homicidio
simple", expte. M0303, radicados por ante esta Excma. Cmara Duodcima del
Crimen, en los que ha tenido lugar la audiencia del debate, con ejercicio Unipersonal
de la Jurisdiccin a cargo del Sr. Vocal Dr. Francisco Horacio Gilardoni, e intervencin
del Sr. Fiscal de Cmara Dr. Jorge Osvaldo Leiva, de los Sres. Codefensores del
encartado Moreyra, Dres. Carlos Morelli y Luis Di Franco, todo por ante el Sr.
Secretario del Tribunal Dr. Esteban Ignacio Daz, a fin de resolver la situacin legal de

LUIS ALBERTO MOREYRA, argentino, soltero, (a) "Pancuca", de 25 aos de edad,


nacido en Crdoba Capital el da 30 de setiembre de 1978, albail, con instruccin
hasta el ciclo primario completo hijo de Jorge Loreto y de Maria Luisa Martinez,
domiciliado en Avda., Santa Ana al 4000 de esta Ciudad de Crdoba, quien no es
adicto al alcohol ni a las drogas ni padece enfermedades infectocontagiosas, D.N.I.
26.896.596, Prio.N 939185 Secc.A.G. DE LOS QUE RESULTA: Que conforme surge
del Requerimiento Fiscal de Elevacin de la causa a juicio que corre agregado a fs.
181/190 se atribuye al prevenido Luis Alberto Moreyra el siguiente Hecho: El da diez
de agosto del ao dos mil dos, siendo aproximadamente las 8,00 a las 8,30 hs en el
ingreso al domicilio sito en Avda. Santa Ana N 4440 del Barrio Las Palmas en esta
Ciudad de Crdoba, se habra suscitado un altercado entre el imputado Luis Alberto
Moreyra (a) "Pancuca" y el ciudadano Cesar Jess Carrizo, quienes hasta momentos
antes y durante varias horas, habran compartido una reunin en el interior de la
vivienda de mencin perteneciente a la novia del primero de los nombrados. En la
ocasin, luego de recriminarle a Carrizo la actitud que haba tenido instantes antes de
decirle a su novia que el tena alguna relacin con una de las mujeres que haba
asistido a la reunin., Moreyra lo habra tomado a golpes de puos generndose una
lucha que se desarroll inicialmente en el living de la vivienda citada y que dur
algunos instantes hasta que la novia del imputado junto con otra gente de la casa y
con la colaboracin de algunos muchachos que se encontraban en un kiosco situado
al frente del domicilio y que observaban los hechos al permanecer abierta la puerta de
la vivienda, lograron separarlos, quedando Carrizo en ,la calle en tanto, el imputado
fue retenido por su novia y familiares dentro de la morada. No obstante ello, Moreyra,
con el objeto de proseguir la pelea, habra abandonado la casa saliendo hacia el
exterior, aparentemente luego de saltar por la tapia y ya en la calle se habra trabado
nuevamente en lucha con Carrizo que an permaneca en el lugar, hacindolo el
imputado en esta oportunidad munido de un elemento punzante de hierro con forma
de "T" de unos 10 cm. de largo, que asido de mango habra mantenido dentro de su
puo cerrado del que solo asomaba, el extremo o punta entre sus dedos. En tales
circunstancias, utilizando el elemento mencionado en la forma descripta y al tiempo
que le manifestaba a Carrizo "te voy a cagar matando" , Moreyra habra acometido
contra ste , provocndole una herida a la altura del quinto espacio intercostal
izquierdo, procediendo los presentes a separarlos nuevamente. As las cosas y al
advertir que Carrizo se encontraba lesionado, algunos de los muchachos del kiosco lo
trasladaron al Dispensario del Barrio Lamadrid, desde donde fue derivado al Hospital
de Urgencias. Al da siguiente, siendo las 02,45 horas Cesar Jess Carrizo dej de
existir, siendo la causa eficiente de su muerte segn las conclusiones de la autopsia la
herida de arma blanca en trax. La Sala Unipersonal del Tribunal se plante las
siguientes cuestiones a resolver; 1) Existi el hecho y ha participado en el mismo el
encartado Moreyra?, 2) Que calificacin legal corresponde aplicar en su caso?; y 3)
Que sancin debe aplicarse en su caso y corresponde la asignacin de las costas?. A
LA PRIMERA CUESTION PLANTEADA, EL SR. VOCAL DR. FRANCISCO HORACIO
GILARDONI. DIJO: I) La Requisitoria Fiscal de Elevacin de la Causa a Juicio que
luce a fs. 181/190 le atribuye al acusado Luis Alberto Moreyra ser autor responsable
del delito de Homicidio Simple en los trminos de los Art. 45 y 79 del C.Penal. A los
fines de dar cumplimiento a la exigencia estructural de la sentencia contenida en la
norma del art. 408 inc. 1 in fine del C.P.P., me remito en homenaje a la brevedad a la
relacin del hecho motivo de la acusacin que fuera transcripto precedentemente. II)
El prevenido Luis Alberto Moreyra (a) "Pancuca", al ejercer su defensa material, en el
debate hizo uso de la facultad que le confiere la ley del rito abstenindose de prestar
declaracin, En atencin a ello, se ha incorporado por su lectura su declaracin
prestada ante el Sr. Fiscal de Instruccin en el curso de la Instruccin Penal
Preparatoria y que corre agregada a fs. 79/83 vta. En dicha oportunidad y en lo
medular, Moreyra expres que el da viernes anterior al da del hecho desde las 15,30
16,00 hs estuvo tomando vino en el domicilio de su novia de nombre Ana

Mamondez, en compaa de sta, su madre y la pareja de ella, que el nico que


ingera vino era el deponente. Que ingiri alrededor de seis cajas de cartn de 1 litro
cada una y 2 botellas de cerveza (porrn). Que alrededor de las 01,30hs se fue al baile
que haba en un galpn del Barrio Lamadrid donde cantaban "Los Mochileros" que fue
en compaa de su suegro de nombre Carlos Daniel Batista. Que en dicho lugar sigui
ingiriendo cerveza y vino y estuvo hasta alrededor de las 4,00 hs regresando a la casa
de su novia con Batista. Que regres del baile con una cajita de vino y al llegar a la
casa de su novia se qued tomndola. Que como no consegua cigarrillos en la zona
le pidi a Carrizo que lo llevara a algn kiosco para buscar puchos ya que aqul
andaba en auto. Que as fue que se dirigieron a una estacin de servicios junto con
Patricia y al regresar se cruz a un kiosco que hay frente a lo de su novia y compr
cuatro cervezas ms. As pasaron las horas y se estaba haciendo de da. Que Patricia
siendo alrededor de las 7,00 hs calcula se quiso ir a su casa y el deponente la
acompa ya que estaba muy alcoholizada hacindolo de a pie ya que la casa de ella
est a dos cuadras y media de distancia, Que en dicho lugar el deponente se qued
alrededor de quince o veinte minutos al cabo de los cuales lleg su novia a buscarlo.
Que de regreso a su casa su novia le cont al dicente que Carrizo le haba estado
llenando la cabeza dicindole que el compareciente se haba ido a la casa de Patricia
para tener relaciones sexuales con ella, largndose a llorar su novia. Que adems le
dijo que le haba dicho algunas cosas que no quera decirle al dicente y segua
llorando. Que cuando llegan de regreso a la casa de su novia, la madre de esta se
haba acostado al igual que su pareja que lo haba hecho antes. Que Carrizo estaba
en el kiosco del frente junto con otros muchachos tomando alguna bebida. Que el
deponente pas a la cocina y encendi un cigarrillo sintiendo el ruido del motor del
auto de Carrizo que estaba estacionado en la entrada del garage de la casa de su
novia, sobre la vereda. Ante ello el dicente sali a la puerta y lo llam a Carrizo por lo
que ste par el motor y se baj del auto dirigindose a la puerta de la casa, donde
estaba el dicente. En esas circunstancias y delante de su novia le pregunt a Carrizo
por qu le haba dicho esas cosas a ella respondindole Carrizo que porque era la
verdad. Acto seguido Carrizo lo arrebata pegndole una trompada comenzando a
luchar dentro del living de la casa tirndose Carrizo encima del deponente. Ante ello su
novia sale corriendo en busca de su madre y de Batista que estaban durmiendo y que
al llegar los separan y lo sacan a la calle a Carrizo y lo llevan adentro al dicente. Que
pasados unos minutos el deponente que estaba en la cocina vuelve al living donde
estaban tratando de cerrar la puerta viendo que al frente en el kiosco estaba Carrizo
quien le dijo que saliera que iban a arreglar las cosas afuera escuchando que le deca
"ya te vamos a arreglar cuando te veamos solo en la calle". Que en un ataque de
nervios quiso salir por la puerta del fondo pero su suegra no lo dej dirigindose a la
puerta del fondo y aprovechando que estaba abierta saliendo al exterior por la tapia no
pudiendo ser retenido por su novia su suegra y Batista quienes no lograron evitar que
saliera. Sale por calle Santa Ana y ve que un muchacho estaba sacando el auto de
Carrizo que se acerc el dicente y le aplic un golpe de puos en los vidrios del mismo
viendo que no era Carrizo como l crea. Ante ello Carrizo y otro chico de nombre
Martn (a) "Chucho" se cruzan del kiosco al lugar donde estaba el dicente donde se
ponen a pelar nuevamente, que en un momento estaba solo contra tres quienes le
aplicaron patadas y trompadas los tres y uno de los golpes de puo que recibe en el
rostro lo hacen caer al dicente que estando arrodillado en el piso sigui recibiendo
golpes ante lo que cubre la cara con un brazo y con la otra mano sac del pantaln un
fierro en forma de "T" y lo revolea, tras lo cual se incorpora y es separado por su
suegra, su novia y Batista quienes lo llevan al interior del domicilio y logran
tranquilizarlo, mientras que Carrizo sac el auto del lugar y se qued tomando bebidas
con los otros muchachos, que no advirti haber golpeado a ninguno de los muchachos
con el hierro en forma de "T", que sac tal elemento porque estaba rodeado por los
sujetos que le estaban pegando y quera que se alejaran, sinti miedo, que los otros
sujetos que le pegaban estaban alcoholizados, que como a los veinte minutos de que

todo culminara, el dicente ya se haba lavado la manchas de sangre que tena se puso
un pulver negro y sali a buscar cigarrillos a un kiosco que hay sobre Santa Ana y all
lo vio a Carrizo que estaba en el kiosco de frente a la casa de su novia segua con los
otros muchachos tomando bebidas alcohlicas no observando que tenga herida
alguna. Que el da sbado a la noche, su suegra hablando con una chica en la
verdulera de las proximidades le dijo que Carrizo haba regresado momentos mas
tarde en el auto, semiagachado como si tuviera algn problema siendo llevado por un
tal Martn en el rodado rumbo al centro. Agreg que el fierro en forma de "T" la
encontr esa misma madrugada cuando fue al baile en compaa de Batista no
recordando si ste vio dicho elemento. Hizo otras consideraciones que estim tiles a
su defensa. III) Durante el debate se han recepcionado los testimonios prestados por:
Clara del Valle Ligori, madre de la novia de Moreyra quien expres que lo ha visto a
ste en dos o tres oportunidades, que es amigo de su pareja. Que el da del hecho
estuvieron en su casa Cesar Carrizo, Pancuca, su hija Daniela, su pareja Daniel y la
declarante. Que los nombrados no estuvieron permanentemente en la casa pues
entraban salan, fueron al baile, volvieron etc. Que en frente de su casa hay un kiosco
y en dicho lugar haba ms chicos que se juntan a tomar. Que los que salan eran
solamente los hombres, que Carrizo sali a buscar cigarrillos cree, en tanto Luis
(Pancuca) y Daniel se fueron al baile. El primero regres como a la hora y media en
tanto Pancuca y Daniel lo hicieron como a las cuatro y media que siguieron tomando
menos Daniel que no ingera bebidas alcohlicas por cuanto estaba tomando
medicamentos. Que Csar, Daniel y Luis hablaban de cosas intrascendentes, estaba
todo muy bien, adems hablaban de proyectos en comn. Que como a las seis de la
maana la dicente y Daniel se fueron a dormir. Pero antes, en un momento dado
Patricia (Ochoa) que haba llegado al lugar y permaneci por espacio de un rato
conversando con Carrizo quiso irse a su casa y Moreyra la acompa porque Csar
no quera que se vaya y no se comidi a acompaarla. Cesar deca que Pancuca la
acompaaba porque iba a cogrsela adems le dijo a su hija que Luis no le convena.
Que como Carrizo le haba llenado la cabeza a su hija en contra de Luis, sta se fue a
la casa de Patricia a buscarlo y cuando regresaban le cont lo que Carrizo le haba
dicho. Que cuando regres Luis de acompaar a Patricia comenz una discusin
afuera con Carrizo que haba salido al exterior por esos momentos. Que se
trompearon y pelearon como bestias y que ella lo vea por la ventana, que su hija
gritaba que los separara, los dos sangraban y se iban para el lado de la verja de la
casa. Que entre la deponente y su hija entraron a Moreyra a la casa. Tanto Moreyra
como Carrizo estaban tomados. Que cerraron la puerta del frente para evitar que
Moreyra salga nuevamente a pelear. Que Luis no obstante, muy ofuscado le sac la
llave de la puerta del fondo que tena la deponente a la que empuj haciendo caer una
mesada de la cocina sobre la deponente y logr abrir dicha puerta y salir al patio y
desde all a travs de la tapia existente en el lugar volvi a salir a la calle no pudiendo
evitar que ello ocurra . Que cuando salen a la calle, la dicente, Daniel y su hija ya
haban peleado nuevamente y vuelven a entrarlo a Luis. Que no pudo ver que llevara
nada Luis y pudo ver que Carrizo se iba manejando su auto dicindole luego que
volvi para que lo socorrieran. A la tarde de ese da se enter que Carrizo estaba
grave porque Luis lo haba herido. Posteriormente y previa a la incorporacin de su
deposicin prestada en la instruccin al advertirse contradicciones, la testigo concluy
afirmando que la punta con la que Moreyra hiri a Carrizo la sac de su pantaln y era
una T, que luego Moreyra se lav y se la entreg a Batista. Que entre Moreyra y
Carrizo no haba enemistad pero que ese da estaba muy enojado, nunca lo haba
visto as, que no se quera calmar. Que entre Batista, Luis y Carrizo queran comprar
un auto y hacan proyectos. Que el elemento que menciona como una T la haba
visto antes y que se trataba de una herramienta de trabajo de Moreyra que la tena en
el auto; Ha depuesto tambin en el debate Ana Daniela Mamondez, quien ha
expresado que a pesar de haber sido novia de Moreyra no tiene inconvenientes de
deponer ni se encuentra comprendida en ninguna de las causales de ley que le

permitan no declarar. Que el da del hecho, Moreyra estuvo en su casa tomando


alcohol. Que Batista y Luis se fueron al baile. Luego lleg Patricia que es vecina y se
pusieron a conversar. Que en horas de la madrugada Luis acompa a Patricia hasta
su casa, mientras la dicente se qued conversando con Carrizo en su casa, en esa
oportunidad ste le dijo que Luis no le convena y que poda estar culiando con
Patricia y que le convena ms un muchacho del frente. Que no sabe si Carrizo y
Patricia pelearon. Que ante ello decidi ir a buscar a Luis un poco por si le haba
pasado algo y por otra parte por los comentarios que le haba hecho Cesar porque la
hicieron dudar. Que tanto Luis como Carrizo estaban muy tomados. Que lo busc a
Luis en lo de Patricia y cuando aqul le pregunto que le pasaba le coment lo que le
haba dicho Carrizo. Cuando llegaron a la casa, Carrizo se encontraba al frente en el
kiosco , que se acerc a su auto y Luis le dijo que quera hablar con l, le pregunt si
le haba dicho esas cosas a ella y cuando le respondi que si, Luis le dio una
trompada y se pelearon. Que ante ello, la dicente lo hizo entrar a Luis a la casa pero
sali por la puerta de la cocina, que cree que tena la llave puesta. Que tanto la
deponente como su madre trataron de que no saliera, pero Luis las empujo y tir la
mesa, que vio que saltaba la tapia con las dos manos, que no se caa pero que estaba
en estado de perder el control. Que Carrizo no deca bien las palabras. Que vio que
Carrizo suba a su auto y se iba solo previo hacerle una seal a Luis. Que cuando Luis
entr vena limpindose las manos, lo tranquilizaron y no recuerda que dijo. Que sabe
con que lo hiri a Carrizo pero que ese da no lo vieron al punzn, pero que si lo haba
visto antes y que Luis le coment que lo haba usado para herir. Aclara posteriormente
la testigo una vez incorporada atento las contradicciones existentes la deposicin
prestada ante la Instruccin Penal Preparatoria que Luis le pidi a Carrizo y que
estaba muy enojado. Que Luis le peg una trompada, se pelearon y cayeron al sof
Carrizo abajo y Luis arriba que contina pegando, Que no vio cuando Luis le pegaba
con un pual a Carrizo, esto se lo contaron, que cuando sali ya haban separado a
ambos y los chicos del frente le comentaron lo que haba pasado. Que vio cuando Luis
le entreg a Daniel el elemento empleado para atacar a Carrizo sucediendo esto en el
interior de la casa que lo sac de su bolsillo con la mano izquierda y que ese objeto no
le pareca un cuchillo sino un punzn. Que despus de la pelea como a las 8,00 hs la
madre de Luis lo llam por telfono y le cont lo que haba pasado, no le dijo todo pero
si que le haba pegado con una punta. Que lo acompa a Luis hasta su casa y
volvieron alrededor del medioda en la moto de Luis que l manejaba y que es una
Zanella grande. Que ambos estaban tomados, que Luis estaba fuera de control y que
nunca lo haba visto as y que ambos hablaban con dificultad. Que no vio cuando fue
herido Carrizo no sabiendo si lo que ella le coment a Luis fue lo que provoc la pelea.
Que Luis le dijo a Daniel que tirara o escondiera el elemento. Cree que Luis saba lo
que haca y que no sabe que hizo Daniel con el elemento y Luis no pidi esa cosa. Ha
depuesto en el debate tambin Carlos Daniel Batista quien expres que estuvieron esa
noche en la casa de su pareja, el deponente, esta, la hija de la Ligori de nombre
Daniela, su novio el imputado Moreyra, Carrizo, que este tomaba cerveza en tanto Luis
ingera cerveza y vino que estaban ebrios y que en un momento el deponente como a
las seis de la maana se acost y pasada una hora aproximadamente lo despert
Daniela dicindole que Luis y Cesar estaban peleando, que no vio cuando se inici la
pelea, si pudo ver que estaban sobre un silln, que Luis estaba arriba y Cesar estaba
abajo por lo que lo sac a Luis y lo sac afuera a Carrizo con la ayuda de Bramoso
que cerr la puerta del frente con llave y calcula que la del fondo estaba abierta pero
no puede asegurarlo., Que Luci y su hija trataban de que Luis no saliera afuera
nuevamente, que en momentos en que el deponente fue a ponerse los pantalones
calcula fue cuando Luis salt la tapia y volvi a salir. Que cuando termin de vestirse
sali por el frente de la casa y vio a Cesar, a Luis y los Bramoso en la calle mientras
Cesar se tomaba el pecho, que no vio el hecho, pero si vio el arma empleada cuando
Luis entr a la casa, lo tena en la mano, por lo que se lo quit, que a ese elemento
nunca se lo haba visto antes, que no habl con los Bramoso pero escuch la versin

de lo que decan y era que lo haban querido picotear a Luis y ste se defendi.
Incorporada que fuera la declaracin prestada por el testigo ante la Instruccin Penal
Preparatoria ante las contradicciones existentes el testigo expres que Luis dejaba la
caja de herramientas en lo de Luci como la llave cruz y la rueda de auxilio, cree que
Luci y Daniela le pusieron llave a la puerta de adelante. Que Luis deca que Cesar se
haba querido hacer el novio con Daniela. Que el auto de Cesar estaba estacionado
frente a la casa de Luci y lo haba sacado Cortez, que Luis pens que era Cesar por lo
que le dio una patada al auto. Que Luis estaba al frente y se cruzaron los dos, se
tiraron patadas y trompadas mientras que los chicos del kiosco vinieron a separarlos.
Que vio que Csar retroceda tomndose con la mano derecha el pecho y vio que Luis
tena el arma en la mano derecha. Que el dicente le quit el arma y Luis le pidi que
se la devolviera pero no que la tirara o la hiciera desaparecer, Luis quera seguir
peleando, que la tir al patio y Luis quera buscarla por lo que la tir el dicente al
geritrico, que el deponente no vio cuando se fue Carrizo pero le contaron que se fue
solo en el auto hasta el puente distante dos cuadras y media y regres. Que en el baile
se emborracharon varios de los presentes pero que Luis y el deponente volvieron bien.
Que el motivo de la pelea fue lo que le dijo Cesar a Daniela. Ha depuesto tambin en
la audiencia Gastn David Bramoso quien refiri que el da del hecho el deponente
estaba en el kiosco chupando no recuerda si estaba Moreyra pero si estaba Carrizo,
que no sabe porqu se pelearon. La pelea comenz en la casa pudiendo verla porque
la puerta de calle estaba abierta y salen a la calle peleando, pegndose entre los dos.
Que no escuch si se decan algo y que la pelea dur unos cinco minutos, cruzndose
del kiosco los presentes para separarlos, que Carrizo se senta mal y tena sangre en
el pecho, vio que Moreyra sac algo en la mano y le peg a Carrizo, que observ que
en el silln de la casa cuando comenz la pelea Carrizo estaba abajo y Luis Moreyra
arriba y no recuerda que Luis gritara te voy a matar. Que vio como un pual. Que
Cesar se senta mal por lo que le vieron la herida y no poda respirar. Lo subieron
atrs en su auto y entre Martn Cortez, Martn Daz y el deponente lo llevaron a un
Dispensario de Barrio Lamadrid, que pancuca estaba nervioso y tomado, que durante
la pelea ambos contendientes estuvieron de pi. Que nunca lo haba visto a Moreyra
en ese estado de nervios. Depuso en la audiencia Luis Eduardo Bramoso quien ha
referido que se encontraba con unos amigos en el kiosco cuando puso observar en un
momento determinado Pancuca y Cesar se tomaron a golpes de puo alcanzando a
distinguir que dos mujeres una joven y otra mayor intervenan para tratar de cerrar la
puerta pero Cesar no se los permiti, que de esta manera ambos Cesar y Pancuca
salen a la calle y siguieron peleando, por lo que los que estaban en el kiosco cruzan
para separarlos llevndolo a Pancuca al interior de la casa. Que al rato Pancuca
saltando una tapia vuelve al lugar enfrentando nuevamente a Csar volviendo a
intervenir para separarlos pero sin advertir que ninguno de los dos tuvieran armas
blancas o de fuego pero una vez separados y ya Pancuca dentro de la casa pudo ver
que Cesar tena una herida sangrante en la tetilla izquierda diciendo la vctima que se
senta mal de esta manera entre el dicente, su hermano Martn y Cortez lo llevaron al
Dispensario de Barrio Lamadrid. Que en la segunda ocasin que rieron Cesar y
Pancuca fue en la vereda y es all donde Cesar recibi el puntazo. Ha depuesto
asimismo Ramn Rmulo Zamudio propietario del kiosco ubicado al frente de la casa
de la Ligori donde ocurren los sucesos quien aclar que actualmente no posee mas
dicho negocio aunque si exista a fecha de ocurrencia del mismo. Agreg que como a
las 8,00 hs se arm la pelea que sali del fondo de su casa viendo que Carrizo estaba
en el sof dentro de la casa de Luci, se cruz y vio que Batista estaba separando a
Moreyra de Cesar no obstante lo cual estos salen a la calle y siguen peleando
momentos en los que salen de la casa de Moreyra y lo separan metindolo a Moreyra
adentro de la casa. Que trat el deponente de limpiar a Carrizo pero ste se le fue
para la calle igual que Moreyra que salt la tapia y se pelearon a las trompadas hasta
que martincito los separ. Agreg que los que estaban en el kiosco fueron a separar
no a pelear. Que Carrizo tena sangre en la nariz y se encontraba bien. Que lo llevaron

en el auto porque le vieron sangre en el pecho pero aclara que el dicente no le vio la
herida, alguien refiri que le haban dado un puntazo. Moreyra estaba alcoholizado,
alterado, algo perdido pero que no estaba totalmente perdido por cuanto le dijo incluso
a martincito quers que pelee con vos. Prest declaracin asimismo en la audiencia
Silvio Martn Cortez quien refiri que se encontraba en el kiosco con Carrizo y otro
amigo. Que Carrizo como a las cinco de la maana dijo que se iba a dormir y se fue
hacia donde estaba su auto y se puso a discutir con Moreyra en frente a la casa de
Lucy viendo que ste le pegaba encima de un silln, dentro de la casa. Que ante ello
se lo llevaron a Carrizo al frente sacndole las llaves del auto a Csar para llevarlo a
su casa. Que el declarante abri el auto y se subi en momentos que Moreyra saltaba
la tapia de la casa y se fue a golpearlo creyendo que se trataba de Carrizo por lo que
le dijo que no era Carrizo. Que en esos momentos vio que Moreyra tena en su mano
derecha como una manopla con punta con la que le peg a Carrizo. Que no entraron a
la casa de Lucy pero si fueron a separarlos. Que cuando Moreyra lo confundi con
Carrizo , aqul le aplic un golpe de puos en el vidrio del auto y el parante. Que
Carrizo en la lucha en un momento cay y el dicente le dijo a Moreyra que se calmara.
Que Carrizo le dijo que no poda respirar y de un punto en su pecho le sala poca
sangre. Que en la emergencia no estaban perdidos ni Carrizo ni Moreyra y en la ltima
pelea Carrizo cay al suelo. Ha depuesto en la audiencia tambin Luis Eduardo
Bramoso quien ha referido que el da del hecho se encontraba en el kiosco existente
frente a la casa de la Ligori viendo que peleaban Carrizo y Moreyra pero no sabe
porqu, que se vea que venan desde adentro de la casa peleando y una vez que ya
estaban afuera intentan separarlos. No sabe adonde fue Moreyra porque se quedaron
afuera con Carrizo. Que se peleaban a las trompadas y luego pensaron cuando vieron
la herida de Carrizo que haban usado un trinche. Que las dos veces que fueron lo
hicieron para separarlos a los contrincantes. Que Carrizo se pele a la orilla del auto y
luego dijo que le dola por lo que le levantaron la remera viendo que tena un hueco en
el pecho y no vio que en la pelea alguno cayera al piso. Que ambos Moreyra y Carrizo
estaban tomados pero concientes de sus actos. Con la conformidad de las partes se
han introducido por su lectura los testimonios prestados durante la instruccin penal
preparatoria por Julio Csar Carrizo(fs.02), padre del occiso quien no ha dicho que su
hijo era un joven trabajador, de hbitos normales, muy reservado, sin antecedentes
penales ni problemas con el consumo de alcohol ni drogas. Que en relacin al suceso
dijo que el viernes 9 de agosto, entre las 21,30 hs. y las 22,00 hs su hijo se retir del
hogar sin decir donde se diriga solo dijo ya vengo llevando su auto un R123 gris
metalizado. modelo 1994., dominio WPT594. Que ya siendo sbado 10 de agosto
alrededor de las 05,30 hs el deponente sali rumbo al Sanatorio Allende para llevar a
su pareja a trabajar pudiendo observar que a la altura del kiosco sobre de Santa Ana
con su trompa mirando a las sierras vio el auto de su hijo estacionado., que nunca le
gust que su hijo fuera a ese kiosco la montonera que se juntaba los viernes a jugar
al ftbol y se quedaba all hasta el sbado a la tarde. Que mas tarde, siendo alrededor
de las 9,15 o 9,30 hs llegaron a su casa dos personas desconocidas a las que
describe y le comunican que eran amigos de su hijo dicindole que vaya con ellos que
su hijo lo necesitaba, que haba peleado con otro chico y tena una herida en el pecho,
que se encontraba en el Hospital de Urgencias, que hacia all se dirigi no pudiendo
ver a su hijo pues estaba muy grave en la Unidad Terapia Intensiva, all le informaron
que haba recibido una lesin en la tetilla que rodea el corazn por lo que debi ser
operado y hacerle un punto en el corazn, que se retir a su domicilio y siendo las
04,00 hs aproximadamente del da once de agosto le fue informado que su hijo haba
fallecido. Por su parte, la testigo Maria Luisa Martinez de Moreyra (fs.09), previo
hacerle conocer las previsiones de los Art. 220 C.P.P. y 40 de la Constitucin
Provincial, por ser madre del imputado, expres su voluntad de declarar oportunidad
en la que dijo que como a las 9,00 hs del da 10 de agosto lleg a su casa su hijo Luis
Alberto Moreyra en compaa de su novia de nombre Daniela, que not a su hijo un
tanto nervioso, que le cont que esa maana haba peleado con un chico a causa de

unas cosas que este otro chico le haba dicho a Daniela, pero sin explicarle bien como
eran las cosas, no le vio marcas ni golpes y mucho menos sangre en el rostro a su hijo
y tampoco not que sus ropas estuvieran ensangrentadas, luego Luis entr a su
habitacin, se cambi y se fue de la casa, que la dicente se enter por parte de
personal de la Divisin Homicidios que el muchacho con el que Luis haba peleado
haba fallecido. Entreg en la oportunidad a dicho personal prendas de vestir de su hijo
en forma espontnea. Por su parte, la testigo Patricia Alejandra Bravo (fs. 14) quien
refiri que el da nueve de agosto la dicente estuvo en un baile en Villa Avalos y siendo
alrededor de las 05,00 hs al pasar frente a la casa de Lucy vio que all estaban la
duea de casa, Daniel que es la pareja de sta, Daniela un tal Pancuca de nombre
Luis que es el novio de Daniela y Cesar Carrizo, que estaban en la cocina tomando
cerveza, que todo estaba muy bien, que los hombres estaban un poco alegres, pero se
divertan sanamente que cuando ella lleg pusieron msica y bailaron un ratito, que
luego se fueron la deponente, Pancuca y Carrizo en el R12 de ste ltimo a comprar
puchos a la estacin de servicios de Avda. Don Bosco frente a la Escuela de Polica y
ya de regreso continuaron tomando cervezas y charlando. As como a las 06,30 hs la
deponente quiso irse a su casa por lo que Pancuca se ofreci a acompaarla y junto
a ste fue a su domicilio distante unas dos cuadras de lo de Lucy. Una vez en su casa,
se quedaron conversando en la cocina con Pancuca unos minutos cuando arrib al
lugar Daniela quien vena a buscar a su novio no advirtiendo que la joven estuviese
enojada solamente dijo que no saba de que hablar con Carrizo, que se retiraron estos
y ella se fue a dormir y a la siesta se enter que Pancuca le haba pegado un
puntazo a Csar ignorando porqu haba sido la bronca. Depuso asimismo en la
Instruccin Penal Preparatoria y su testimonio ha sido incorporado al debate por su
lectura con la conformidad de las partes, Marcos Csar Romero (fs.19/20) quien fuera
comisionado a fin de proceder al secuestro del elemento empleado por Moreyra para
lesionar a Carrizo quien en el curso de la comisin encomendada labra las actas de
inspeccin ocular y secuestro correspondientes como as tambin el croquis ilustrativo
del lugar donde se encontraba el elemento de fierro con forma de T, en un aljibe
existente en el geritrico (fs. 10, 21 y 27). Depuso asimismo Omar Alberto Gauna (fs.
24, 53, y 109) empleado policial comisionado quien efecta una resea de su labor
investigativa. Por su parte, Adrin Emilio Sufi (fs. 40) es el polica comisionado a fin de
llevar a cabo allanamientos relacionados al hecho que se investiga, los que arrojan
resultados negativos. Por su parte, Silvia Alicia Barboza (fs. 95) tambin su testimonio
ha sido incorporado al debate por su lectura con la conformidad de las partes es la
empleada policial que presta servicios en el Precinto 1 quien dijo que recibi un
llamado telefnico proveniente del Cabo Primero Pablo de la Vega quien presta
servicios en el Precinto del Hospital de Urgencias quien le expres que siendo las
10,15 hs del da del hecho ingres al citado nosocomio el mvil N 11 de ECCO
trasladando al herido Csar Jess Carrizo proveniente del Dispensario de B Lamadrid
con herida de arma blanca en pericardio. Asimismo ha depuesto Julio Cesar Saccagno
(fs.97) Oficial de Polica quien prestando servicios en el Precinto N 1 recibe la
comunicacin del Precinto sito en Hospital de Urgencias la informacin del deceso de
quien en vida se llamara Csar Jess Carrizo. Por su parte los testigos Ramn
Ceferino Guzmn (fs. 111/112), Laura Sandra Argaaraz (fs. 113) y Patricia Adela
Crdoba (fs.114/115) son los propietarios y empleada la ltima de los nombrados de la
verdulera sita en las proximidades del lugar del hecho quienes nada aportan de
inters a la investigacin. Finalmente ha depuesto Julio Martn Daz (fs. 159/160) otro
de los testigos presenciales del evento, quien ha expresado que pudo observar la
pelea desde el kiosco donde se encontraba viendo que en el interior de la casa de
Lucy se estaba produciendo una pelea y que se poda ver porque estaba abierta la
puerta de calle de la casa de Lucy, se vea tres personas peleando o forcejeando en el
silln del living, que desde el lugar donde el deponente se encontraba no pudo
identificar quienes peleaban . Que en un momento la puerta se cerr y como media
hora mas tarde segn le parece sali de la casa Carrizo y le dijo que estaba herido

que el Pancuca le haba pegado un puntazo, que el deponente trat de auxiliarlo


porque pareca que Carrizo se desplomaba pero no pudo sostenerlo colaborando
Martn Cortez lo cargaron en el auto y lo llevaron al Dispensario de B Lamadrid. Que
luego se enter que Carrizo haba fallecido. No recuerda que Carrizo y Pancuca hayan
peleado en la calle si recuerda que cuando estaba con Cortez tratando de sostener a
Carrizo, que Pancuca saltaba una tapia de la casa es decir no sala por la puerta de la
casa y se alejaba del lugar, que tambin recuerda que el Pancuca tena algo en su
mano algo as como una T, aclara que en la oportunidad el deponente estaba muy
tomado y de la forma que relata es como recuerda que hayan ocurrido. La prueba se
completa con el acta de secuestro (fs.10) correspondiente a prendas de vestir que
pertenecen al encartado Moreyra, acta de secuestro (fs. 21) del elemento de hierro
con forma de T empleado por >Moreyra en el hecho ya mencionadas , acta de
secuestro (fs. 42) correspondiente a una campera entregada por el dueo del kiosco
Zamudio y perteneciente a Carrizo, croquis ilustrativo del lugar del hecho (fs. 22)
correspondiente al lugar donde se secuestra la T en el geritrico, croquis ilustrativos
del domicilio de Moreyra y de Ligori (fs. 26 y 27), acta de inspeccin ocular (fs. 23), del
lugar donde fue encontrado el elemento punzante T; fotografa (fs. 39), Cooperacin
Tcnica N 18635/2002 de Polica Judicial conteniendo, fotografas, informe mdico
(fs. 45/50), acta de defuncin (fs. 51), Informe de Autopsia (fs. 65), Informe mdico de
Moreyra (fs. 70), actas de allanamientos (fs. 74 y 75), Pericia Psiquitrica (fs. 89/90),
Informes Tcnicos de Planimetra Legal, Huellas y Rastros y Qumica Legal (fs.
118/128), Informe Tcnico Qumico (fs. 179), Planilla Prontuarial de Moreyra (fs. 180) y
dems constancias de autos. Este cuadro probatorio precedentemente reseado y
debidamente incorporado al debate nos permite arribar al grado de certeza que esta
etapa del proceso exige para tener por acreditada la existencia histrica del suceso tal
cual est contenido en la acusacin y la correspondiente participacin en el mismo por
parte del acusado Luis Alberto Moreyra. En efecto, la prueba que supra fuera
mencionada nos da cuenta que con el acta de defuncin obrante a fs.51 nos permite
acreditar el deceso de quien en vida se llamara Cesar Jess Carrizo consignndose
en el diagnstico Traumatismo de Trax. Por su parte el protocolo de Autopsia (fs.65),
el Informe mdico (fs.48/49) y fotografas (fs.46/47) nos informan asimismo del deceso
de Carrizo y se desprende que la causa eficiente de la muerte ha sido Fallo Cardaco
Agudo 2 a Herida por Arma Blanca con compromiso de rganos nobles del Informe
mdico (fs. 48/49) y por su parte del protocolo de autopsia (fs. 65) surge que la causa
eficiente de la muerte de Cesar Jess Carrizo ha sido la herida de arma blanca en
trax. Los testimonios citados precedentemente y debidamente incorporados al debate
dan cuenta de que la pelea que culmina con el golpe que en definitiva resultara letal,
se origina en manifestaciones que Carrizo habra vertido a joven Ana Daniela
Mamondez en contra de su novio Moreyra que ofuscaron a este y lo llevaron primero a
discutir y luego ir al ataque armado en contra de Carrizo. Si bien existen algunos
matices diferentes entre las deposiciones de los testigos analizados supra, tales
diferencias no aparecen como fundamentales y son solo consecuencias del estado de
embriaguez en que se encontraban por un lado y por otra parte, de las distintas
secuencias que cada uno de ellos pudieron apreciar del incidente entre Moreyra y su
vctima Carrizo, pero que en lo medular no queda duda alguna de que ambos se
traban en lucha en dos oportunidades una dentro de la vivienda de la Lucy Ligori en la
que salen y prosiguen la pelea en la calle hasta que son separados y lo introducen a
Moreyra en la casa cerrando la puerta para evitar que vuelva a salir Pancuca a seguir
peleando y una segunda secuencia que se produce cuando Moreyra sale de la finca
nuevamente saltando por la tapia y dirigindose a donde se hallaba Carrizo esta vez
ya si munido del elemento punzante con el que le asesta el golpe que a la postre
resultara letal. Descarto en la emergencia que haya obrado Moreyra beneficiado por
una legtima defensa habida cuenta de no ser ajeno a la provocacin suficiente como
as tampoco que haya existido en la oportunidad una razonabilidad del medio
empleado para repeler la supuesta agresin actual o inminente. Represe que

Moreyra una vez que es introducido por su novia y la madre de esta a la casa lejos de
que culminara la pelea decide proseguir la misma y no cesa en su accionar hasta
llegar a sacarse de encima a las mismas y arrojarlas contra una mesa que se
encontraba en la cocina para poder salir al patio y de all a travs de una tapia que
traspone salir a la calle a seguir peleando pero ya si no solamente con golpes de puo
sino que esta vez lo haca munido de un elemento con suficiente capacidad letal que
emplea contra su vctima provocndole una lesin en el trax que a la postre resultara
la causa eficiente de su muerte. De otro costado no se advierte en la emergencia que
Moreyra tampoco se haya encontrado en un estado tal que no le haya permitido
comprender la criminalidad del acto ni dirigir sus acciones, represe que su conducta,
anterior, durante la pelea y posterior a la misma nos da cuenta que si bien es cierto y
de ello dan cuenta los testigos que han depuesto en la causa se encontraba
alcoholizado, no es menos cierto que tal estado de alcoholizacin no le impidi en
modo alguno dirigir sus acciones, por lo que comprendi perfectamente lo que haca e
hizo lo que quera por mas que se haya intentado mostrar a Moreyra como totalmente
sacado, fuera de s, alterado e incapaz de tal comprensin. Descarto de tal suerte que
resulte aplicable al caso la teora de la Actio Libera in causae que ha sido propiciada
por la defensa. Por todo ello voto afirmativamente a esta primera cuestin planteada. A
LA SEGUNDA CUESTION PLANTEADA, EL SR. VOCAL DR. FRANCISCO HORACIO
GILARDONI. DIJO: De conformidad al hecho que tengo por acreditado, la conducta
desplegada en la emergencia por Luis Alberto Moreyra debe ser encuadrada como
autor responsable del delito de Homicidio Simple en los trminos de los Art. 45 y 79
del C.Penal de acuerdo al hecho nico contenido en la Requisitoria Fiscal de
Elevacin a Juicio obrante a fs.181/190. Ello es as por cuanto Moreyra tras una
discusin con quien en vida se llamara Csar Jess Carrizo se trab a golpes de
puos y puntapis con ste siendo separados por otras personas que se encontraban
presentes en el lugar no obstante lo cual y pese a que se lo haba hecho ingresar a la
vivienda para que cesara en su accionar, reaccion contra las personas que se
encontraban en el interior de la casa su novia y la madre de sta le sac la llave de la
puerta del fondo de la vivienda para lo cual debi empujar a aquellas contra una
mesada existente en la cocina de la morada y de esta manera logro zafarse de las
mismas y trepando una tapia pudo salir nuevamente a la calle donde nuevamente se
trab en lucha con Carrizo a quien le asest un golpe con un elemento punzo cortante
de fierro en forma de T que llevaba consigo para atacarlo el que impact en la zona
del trax, lesin esta que finalmente resultara ser la causa eficiente de su muerte. As
voto. A LA TERCERA CUESTION PLANTEADA, EL SR. VOCAL DR. FRANCISCO
HORACIO GILARDONI. DIJO: A) SANCIN A APLICAR: A los fines de mensurar el
monto de la pena a aplicar al prevenido Luis Alberto Moreyra, tengo en cuenta la edad
del acusado, hombre joven , nivel de educacin alcanzado, la carencia de
antecedentes penales computables, la modalidad consumativa del hecho que se le
enrostra, la excesiva reaccin de su parte ante lo que aparece como el motivo de la
pelea que culminara con la muerte de Carrizo, la peligrosidad demostrada con su
accionar, su conducta posterior al hecho en la que expresa su intencin de recuperar
el elemento empleado para seguir peleando circunstancias estas que no aparecen
borradas por el estado de alcoholizacin que presentaba por cuanto como ha quedado
dicho supra si bien el mismo ha existido y de ello dan cuenta los testimonios de
quienes han declarado en la causa, tal estado en modo alguno le impidi comprender
lo que haca, ello en consonancia con el informe de la pericia siquitrica de fs.89/90.
En atencin a ello y de las dems pautas de mensuracin establecidas en las normas
de los Art. 40 y 41 del C.Penal es que considero justo imponer al acusado Luis Alberto
Moreyra para su tratamiento penitenciario la pena de DOCE AOS DE PRISIN, CON
ADICIONALES DE LEY Y COSTAS (arts. 5, 9, 12, 40 y 41 C.P.; 550 y 551 C.P.P.). B)
HONORARIOS PROFESIONALES: Corresponde regular los honorarios profesionales
de los Dres. Carlos Morelli y Luis Di Franco por la defensa tcnica asumida en favor
del acusado Luis Alberto Moreyra, los que atento la labor cumplida y lo dispuesto por

los Art. 25, 34, 36, 86 y cc. de la ley 8226 estimo justo fijarlos en la suma de pesos
equivalentes a 50 Jus en conjunto y proporcin de ley. As Voto. Por todo ello,
RESUELVO: I) Declarar a LUIS ALBERTO MOREYRA, ya filiado, autor responsable
del delito de Homicidio Simple (CP Art. 45 y 79) , de acuerdo a la Requisitoria Fiscal
de elevacin a juicio, obrante a fs. 181/190, e imponerle para su tratamiento
penitenciario la pena de DOCE AOS DE PRISIN, adicionales de ley y costas (Art.
5, 9, 12, 40 y 41 del C.P. y 550 y 551 del C.P.P.). II) Oficiar a los Organismos
pertinentes. III) Regular los honorarios profesionales de los Dres. Carlos Morelli y Luis
Di Franco, por la defensa del acusado Moreyra en una suma equivalente a 50 Jus en
conjunto y proporcin de ley (Art. 224, 34, 36, 86 y cc. de la ley 8226).
PROTOCOLICESE Y HGASE SABER.

CASO KAREN ANN QUINLAN


Karen Ann Quinlan naci el 29 de Marzo de 1954, en
Scranton, Pennsylvania. Su madre era una joven de
ancestros Irlandeses, soltera. Unas semanas
despus de nacida fue adoptada por Joseph y Julia
Quinlan, devotos catlicos, quienes vivan en
Landing, New Yersey. Karen Ann vivi sus primeros
veinte aos sin inconvenientes.
En Abril de 1975 Karen Ann Quinlan comenz una
dieta estricta para poder usar un vestido que haba
comprado recientemente. El 15 de Abril, asisti a
una fiesta en casa de un amigo. Karen Ann no haba
comido prcticamente nada en las ltimas 48 horas. Tras consumir alcohol
y un tranquilizante (que se cree que fue fenobarbital o diazepam), Karen le
comunic a sus amigos que se senta mareada, por lo que fue a recostarse.
Quince minutos ms tarde la encontraron sin respirar, llamaron una
ambulancia y realizaron respiracin boca a boca. Sin embargo no recuper
la conciencia y fue ingresada en el Newton Memorial Hospital en New
Jersey en estado de coma y pesando 50 Kg. Karen permaneci ah por
nueve das y fue transferida al St Clares Hospital. Karen Ann sufri dao
cerebral irreversible por experimentar una falla respiratoria prolongada.
Luego de ser trasladada al hospital fue conectada a ventilacin mecnica.
Nunca se precis la causa de la falla respiratoria. Karen se encontraba en
estado vegetativo persistente. Durante los siguientes meses permaneci en
el hospital, mientras su condicin se deterior gradualmente, perdi peso
llegando a pesar 36 Kg. Karen slo se mantena viva por la alimentacin
nasogstrica y el apoyo del ventilador.
Luego de varios meses, sus padres al observar el estado de su hija
solicitaron la suspensin de la ventilacin mecnica. El hospital rechaz la
peticin de los padres. En 1976, los Quinlan llevaron su caso a la Corte
Suprema de New Jersey, que finalmente acogi la peticin de los padres.
Sin embargo, Karen continu respirando de manera espontnea despus
del retiro del ventilador. Fue alimentada mediante sonda nasogstrica por
nueve aos ms, hasta su muerte por neumona en 1985.
Este caso fue relevante debido a que, a raz de la sentencia judicial, se
constituyeron por primera vez en la historia los comits de tica
hospitalaria.
Referencias
1.Quinlan, J and Quinlan, J. D. (1977). Karen Ann: The Quinlans Tell Their
Story. New York: Bantam Books. ISBN 0- 385- 12666- 2. I
2.Tearful Rites for Karen Quinlan, Bergen Record, June 16, 1985.
Accessed August 4, 2007. "Aprocession of about 75 cars then drove to
Gate of Heaven Cemetery in East Hanover."
3.Kinney, H. C., Korein, J., Panigrahy, A., Dikkes, P. and Goode, R. (1994).
Neuropathological Findings in the Brain of Karen Ann Quinlan -- The Role of
the Thalamus in the Persistent Vegetative State. The New England Journal
of Medicine. 330:1469-1475.
4.Pence, G. E. (2004). "Comas: Quinlan and Cruzan" in Classic Cases in
Medical Ethics, 4th ed.

MEDICINA FORENSE
El cerebro de K. Quinlan
VICTOR CORDOBA
Los resultados de la autopsia de Karen, publicados hoy
abren de nuevo la polmica sobre cmo enfrentarse a
vegetativo persistente. Karen poda ver y oir, pero
mientras vivi rodeada de tubos, de los impulsos que

en el New England,
un paciente en estado
nunca fue consciente,
reciban sus sentidos.

AQUELLOS que tengan menos de 30 aos puede que su nombre no les suene a
nada.
Sin embargo, la mayora de los que hayan pasado la treintena recordarn a Karen
Ann Quinlan como la ms famosa comatosa del mundo. Su caso fue el primero que
marc una nueva poca en la medicina. La lucha de sus padres por conseguir para
ella una muerte digna fue pionera en la historia de la tica mdica.
Despus de litigar durante aos, el seor y la seora Quinlan consiguieron que
un juez autorizara a que se retirara el respirador de su hija -que estaba en
estado vegetativo persistente- porque ellos crean que eso era lo que mantena
el corazn de su hija latiendo. Pero, y a pesar de esta medida, Karen Quinlan
continu viviendo algunos aos ms hasta que falleci en una residencia como
consecuencia de mltiples infecciones recurrentes.
La publicacin en el nmero de hoy del New England Journal of Medicine de los
resultados del estudio postmorten del cerebro de Quinlan abre de nuevo la
polmica sobre cmo enfrentarse al drama de un paciente en estado vegetativo
persistente.
En 1975, Karen Quinlan tena 21 aos. Una noche mezcl alcohol y drogas y la
combinacin le produjo una parada cardiaca. Fue recuperada de la misma en un
hospital cercano al lugar de los hechos, pero su cerebro qued lesionado para
siempre. Jams recuper la conciencia. Aunque abra los ojos cuando la
estimulaban y mantena en apariencia los ritmos de sueo y de vigilia, nunca se
comunic otra vez con alguien. La joven Karen se qued en lo que se llama coma
vegetativo persistente, un drama -sobre todo para los familiares- que ha
llegado a durar en algunos casos hasta 40 aos.
El dao en el cerebro de Quinlan, en contra de lo que siempre se haba pensado,
no estaba en la corteza del encfalo, sino en otra estructura cerebral: el
tlamo. Con la corteza prcticamente intacta, la joven vea, oa, ola incluso.
Sin embargo, nunca fue consciente de los impulsos que reciban sus sentidos. El
tlamo estaba destrozado por la hipoxia sufrida durante la parada
cardiocirculatoria prolongada. La doctora Marcia Angell, editora ejecutiva del
New England, se pregunta qu se debe hacer en el futuro con los comas
vegetativos persistentes. Quiz, lo ms lgico sea desconectar los tubos de
esos enfermos cuando se tenga la seguridad de que la situacin no es
reversible, habida cuenta de que lo probable es que nadie desee jams llegar a
verse por tiempo indefinido de tal forma.
www.elmundo.es

CONVENCION INTERAMERICANA PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA


CONTRA LA MUJER "CONVENCION DE BELEM DO PARA"
LOS ESTADOS PARTES DE LA PRESENTE CONVENCIN,
RECONOCIENDO que el respeto irrestricto a los derechos humanos ha sido consagrado en la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos y reafirmado en otros instrumentos internacionales y regionales;
AFIRMANDO que la violencia contra la mujer constituye una violacin de los derechos humanos y
las libertades fundamentales y limita total o parcialmente a la mujer el reconocimiento, goce y
ejercicio de tales derechos y libertades;
PREOCUPADOS porque la violencia contra la mujer es una ofensa a la dignidad humana y una
manifestacin de las relaciones de poder histricamente desiguales entre mujeres y hombres;
RECORDANDO la Declaracin sobre la Erradicacin de la Violencia contra la Mujer, adoptada por
la Vigesimoquinta Asamblea de Delegadas de la Comisin Interamericana de Mujeres, y afirmando
que la violencia contra la mujer trasciende todos los sectores de la sociedad independientemente
de su clase, raza o grupo tnico, nivel de ingresos, cultura, nivel educacional, edad o religin y
afecta negativamente sus propias bases;
CONVENCIDOS de que la eliminacin de la violencia contra la mujer es condicin indispensable
para su desarrollo individual y social y su plena e igualitaria participacin en todas las esferas de
vida, y
CONVENCIDOS de que la adopcin de una convencin para prevenir, sancionar y erradicar toda
forma de violencia contra la mujer, en el mbito de la Organizacin de los Estados Americanos,
constituye una positiva contribucin para proteger los derechos de la mujer y eliminar las
situaciones de violencia que puedan afectarlas,
HAN CONVENIDO en lo siguiente:
CAPITULO I
DEFINICION Y AMBITO DE APLICACION
Artculo 1
Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier
accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o
psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado.
Artculo 2
Se entender que violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual y psicolgica:

a. que tenga lugar dentro de la familia o unidad domstica o en cualquier otra relacin
interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo domicilio que la mujer,
y que comprende, entre otros, violacin, maltrato y abuso sexual;
b. que tenga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que comprende,
entre otros, violacin, abuso sexual, tortura, trata de personas, prostitucin forzada, secuestro y
acoso sexual en el lugar de trabajo, as como en instituciones educativas, establecimientos de
salud o cualquier otro lugar, y
c. que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agentes, donde quiera que ocurra.
CAPITULO II
DERECHOS PROTEGIDOS
Artculo 3
Toda mujer tiene derecho a una vida libre de violencia, tanto en el mbito pblico como en el
privado.
Artculo 4
Toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos los derechos
humanos y a las libertades consagradas por los instrumentos regionales e internacionales sobre
derechos humanos. Estos derechos comprenden, entre otros:
a. el derecho a que se respete su vida;
b. el derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral;
c. el derecho a la libertad y a la seguridad personales;
d. el derecho a no ser sometida a torturas;
e. el derecho a que se respete la dignidad inherente a su persona y que se proteja a su familia;
f. el derecho a igualdad de proteccin ante la ley y de la ley;
g. el derecho a un recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes, que la ampare contra
actos que violen sus derechos;
h. el derecho a libertad de asociacin;
i. el derecho a la libertad de profesar la religin y las creencias propias dentro de la ley, y
j. el derecho a tener igualdad de acceso a las funciones pblicas de su pas y a participar en los
asuntos pblicos, incluyendo la toma de decisiones.

Artculo 5
Toda mujer podr ejercer libre y plenamente sus derechos civiles, polticos, econmicos, sociales
y culturales y contar con la total proteccin de esos derechos consagrados en los instrumentos
regionales e internacionales sobre derechos humanos. Los Estados Partes reconocen que la
violencia contra la mujer impide y anula el ejercicio de esos derechos.
Artculo 6
El derecho de toda mujer a una vida libre de violencia incluye, entre otros:
a. el derecho de la mujer a ser libre de toda forma de discriminacin, y
b. el derecho de la mujer a ser valorada y educada libre de patrones estereotipados de
comportamiento y prcticas sociales y culturales basadas en conceptos de inferioridad o
subordinacin.
CAPITULO III
DEBERES DE LOS ESTADOS
Artculo 7
Los Estados Partes condenan todas las formas de violencia contra la mujer y convienen en
adoptar, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, polticas orientadas a prevenir,
sancionar y erradicar dicha violencia y en llevar a cabo lo siguiente:
a. abstenerse de cualquier accin o prctica de violencia contra la mujer y velar por que las
autoridades, sus funcionarios, personal y agentes e instituciones se comporten de conformidad
con esta obligacin;
b. actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer;
c. incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as como las de otra
naturaleza que sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer y
adoptar las medidas administrativas apropiadas que sean del caso;
d. adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a abstenerse de hostigar, intimidar,
amenazar, daar o poner en peligro la vida de la mujer de cualquier forma que atente contra su
integridad o perjudique su propiedad;
e. tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo, para modificar o
abolir leyes y reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias que
respalden la persistencia o la tolerancia de la violencia contra la mujer;

f. establecer procedimientos legales justos y eficaces para la mujer que haya sido sometida a
violencia, que incluyan, entre otros, medidas de proteccin, un juicio oportuno y el acceso efectivo
a tales procedimientos;
g. establecer los mecanismos judiciales y administrativos necesarios para asegurar que la mujer
objeto de violencia tenga acceso efectivo a resarcimiento, reparacin del dao u otros medios de
compensacin justos y eficaces, y
h. adoptar las disposiciones legislativas o de otra ndole que sean necesarias para hacer efectiva
esta Convencin.
Artculo 8
Los Estados Partes convienen en adoptar, en forma progresiva, medidas especficas, inclusive
programas para:
a. fomentar el conocimiento y la observancia del derecho de la mujer a una vida libre de violencia,
y el derecho de la mujer a que se respeten y protejan sus derechos humanos;
b. modificar los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres, incluyendo el diseo
de programas de educacin formales y no formales apropiados a todo nivel del proceso educativo,
para contrarrestar prejuicios y costumbres y todo otro tipo de prcticas que se basen en la
premisa de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los gneros o en los papeles
estereotipados para el hombre y la mujer que legitimizan o exacerban la violencia contra la mujer;
c. fomentar la educacin y capacitacin del personal en la administracin de justicia, policial y
dems funcionarios encargados de la aplicacin de la ley, as como del personal a cuyo cargo est
la aplicacin de las polticas de prevencin, sancin y eliminacin de la violencia contra la mujer;
d. suministrar los servicios especializados apropiados para la atencin necesaria a la mujer objeto
de violencia, por medio de entidades de los sectores pblico y privado, inclusive refugios, servicios
de orientacin para toda la familia, cuando sea del caso, y cuidado y custodia de los menores
afectados;
e. fomentar y apoyar programas de educacin gubernamentales y del sector privado destinados a
concientizar al pblico sobre los problemas relacionados con la violencia contra la mujer, los
recursos legales y la reparacin que corresponda;
f. ofrecer a la mujer objeto de violencia acceso a programas eficaces de rehabilitacin y
capacitacin que le permitan participar plenamente en la vida pblica, privada y social;
g. alentar a los medios de comunicacin a elaborar directrices adecuadas de difusin que
contribuyan a erradicar la violencia contra la mujer en todas sus formas y a realzar el respeto a la
dignidad de la mujer;

h. garantizar la investigacin y recopilacin de estadsticas y dems informacin pertinente sobre


las causas, consecuencias y frecuencia de la violencia contra la mujer, con el fin de evaluar la
eficacia de las medidas para prevenir, sancionar y eliminar la violencia contra la mujer y de
formular y aplicar los cambios que sean necesarios, y
i. promover la cooperacin internacional para el intercambio de ideas y experiencias y la
ejecucin de programas encaminados a proteger a la mujer objeto de violencia.
Artculo 9
Para la adopcin de las medidas a que se refiere este captulo, los Estados Partes tendrn
especialmente en cuenta la situacin de vulnerabilidad a la violencia que pueda sufrir la mujer en
razn, entre otras, de su raza o de su condicin tnica, de migrante, refugiada o desplazada. En
igual sentido se considerar a la mujer que es objeto de violencia cuando est embarazada, es
discapacitada, menor de edad, anciana, o est en situacin socioeconmica desfavorable o
afectada por situaciones de conflictos armados o de privacin de su libertad.
CAPITULO IV
MECANISMOS INTERAMERICANOS DE PROTECCION
Artculo 10
Con el propsito de proteger el derecho de la mujer a una vida libre de violencia, en los informes
nacionales a la Comisin Interamericana de Mujeres, los Estados Partes debern incluir
informacin sobre las medidas adoptadas para prevenir y erradicar la violencia contra la mujer,
para asistir a la mujer afectada por la violencia, as como sobre las dificultades que observen en la
aplicacin de las mismas y los factores que contribuyan a la violencia contra la mujer.
Artculo 11
Los Estados Partes en esta Convencin y la Comisin Interamericana de Mujeres, podrn requerir
a la Corte Interamericana de Derechos Humanos opinin consultiva sobre la interpretacin de esta
Convencin.
Artculo 12
Cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en
uno o ms Estados miembros de la Organizacin, puede presentar a la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin del artculo 7 de
la presente Convencin por un Estado Parte, y la Comisin las considerar de acuerdo con las
normas y los requisitos de procedimiento para la presentacin y consideracin de peticiones
estipulados en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y en el Estatuto y el
Reglamento de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

CAPITULO V
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 13
Nada de lo dispuesto en la presente Convencin podr ser interpretado como restriccin o
limitacin a la legislacin interna de los Estados Partes que prevea iguales o mayores protecciones
y garantas de los derechos de la mujer y salvaguardias adecuadas para prevenir y erradicar la
violencia contra la mujer.
Artculo 14
Nada de lo dispuesto en la presente Convencin podr ser interpretado como restriccin o
limitacin a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o a otras convenciones
internacionales sobre la materia que prevean iguales o mayores protecciones relacionadas con
este tema.
Artculo 15
La presente Convencin est abierta a la firma de todos los Estados miembros de la Organizacin
de los Estados Americanos.
Artculo 16
La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn
en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo 17
La presente Convencin queda abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los instrumentos
de adhesin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo 18
Los Estados podrn formular reservas a la presente Convencin al momento de aprobarla,
firmarla, ratificarla o adherir a ella, siempre que:
a. no sean incompatibles con el objeto y propsito de la Convencin;
b. no sean de carcter general y versen sobre una o ms disposiciones especficas.
Artculo 19
Cualquier Estado Parte puede someter a la Asamblea General, por conducto de la Comisin
Interamericana de Mujeres, una propuesta de emnienda a esta Convencin.
Las enmiendas entrarn en vigor para los Estados ratificantes de las mismas en la fecha en que
dos tercios de los Estados Partes hayan depositado el respectivo instrumento de ratificacin. En
cuanto al resto de los Estados Partes, entrarn en vigor en la fecha en que depositen sus

respectivos instrumentos de ratificacin.


Artculo 20
Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos sistemas
jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin podrn declarar, en el
momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades
territoriales o solamente a una o ms de ellas.
Tales declaraciones podrn ser modificadas en cualquier momento mediante declaraciones
ulteriores, que especificarn expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la
presente Convencin. Dichas declaraciones ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la
Organizacin de los Estados Americanos y surtirn efecto treinta das despus de recibidas.
Artculo 21
La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que se haya
depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique o adhiera a la
Convencin despus de haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, entrar en
vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de
ratificacin o adhesin.
Artculo 22
El Secretario General informar a todos los Estados miembros de la Organizacin de los Estados
Americanos de la entrada en vigor de la Convencin.
Artculo 23
El Secretario General de la Organizacin de los Estados Americanos presentar un informe anual a
los Estados miembros de la Organizacin sobre el estado de esta Convencin, inclusive sobre las
firmas, depsitos de instrumentos de ratificacin, adhesin o declaraciones, as como las reservas
que hubieren presentado los Estados Partes y, en su caso, el informe sobre las mismas.
Artculo 24
La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr
denunciarla mediante el depsito de un instrumento con ese fin en la Secretara General de la
Organizacin de los Estados Americanos. Un ao despus a partir de la fecha del depsito del
instrumento de denuncia, la Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante,
quedando subsistente para los dems Estados Partes.

Artculo 25
El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, francs, ingls y
portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin
de los Estados Americanos, la que enviar copia certificada de su texto para su registro y
publicacin a la Secretara de las Naciones Unidas, de conformidad con el artculo 102 de la Carta
de las Naciones Unidas.
EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos
gobiernos, firman el presente Convenio, que se llamar Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y erradicar la Violencia contra la Mujer "Convencin de Belem do Par".
HECHA EN LA CIUDAD DE BELEM DO PARA, BRASIL, el nueve de junio de mil novecientos noventa y
cuatro.

IDENTIDAD DE GNERO
Ley 26.743
Establcese el derecho a la identidad de gnero de las personas.
Sancionada: Mayo 9 de 2012
Promulgada: Mayo 23 de 2012
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc. sancionan
con fuerza de Ley:
ARTICULO 1 Derecho a la identidad de gnero. Toda persona tiene derecho:
a) Al reconocimiento de su identidad de gnero;
b) Al libre desarrollo de su persona conforme a su identidad de gnero;
c) A ser tratada de acuerdo con su identidad de gnero y, en particular, a ser identificada de ese
modo en los instrumentos que acreditan su identidad respecto de el/los nombre/s de pila, imagen
y sexo con los que all es registrada.
ARTICULO 2 Definicin. Se entiende por identidad de gnero a la vivencia interna e individual
del gnero tal como cada persona la siente, la cual puede corresponder o no con el sexo asignado
al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo. Esto puede involucrar la
modificacin de la apariencia o la funcin corporal a travs de medios farmacolgicos, quirrgicos
o de otra ndole, siempre que ello sea libremente escogido. Tambin incluye otras expresiones de
gnero, como la vestimenta, el modo de hablar y los modales.

ARTCULO 3 Ejercicio. Toda persona podr solicitar la rectificacin registral del sexo, y el
cambio de nombre de pila e imagen, cuando no coincidan con su identidad de gnero
autopercibida.
ARTCULO 4 Requisitos. Toda persona que solicite la rectificacin registral del sexo, el cambio
de nombre de pila e imagen, en virtud de la presente ley, deber observar los siguientes
requisitos:
1. Acreditar la edad mnima de dieciocho (18) aos de edad, con excepcin de lo establecido en
el artculo 5 de la presente ley.
2. Presentar ante el Registro Nacional de las Personas o sus oficinas seccionales
correspondientes, una solicitud manifestando encontrarse amparada por la presente ley,

requiriendo la rectificacin registral de la partida de nacimiento y el nuevo documento


nacional de identidad correspondiente, conservndose el nmero original.
3. Expresar el nuevo nombre de pila elegido con el que solicita
inscribirse.
En ningn caso ser requisito acreditar intervencin quirrgica por reasignacin genital total o
parcial, ni acreditar terapias hormonales u otro tratamiento psicolgico o mdico.
ARTICULO 5 Personas menores de edad. Con relacin a las personas menores de dieciocho
(18) aos de edad la solicitud del trmite a que refiere el artculo 4 deber ser efectuada a
travs de sus representantes legales y con expresa conformidad del menor, teniendo en
cuenta los principios de capacidad progresiva e inters superior del nio/a de acuerdo con lo
estipulado en la Convencin sobre los Derechos del Nio y en la Ley 26.061 de proteccin integral
de los derechos de nias, nios y adolescentes. Asimismo, la persona menor de edad
deber contar con la asistencia del abogado del nio prevista en el artculo 27 de la Ley 26.061.
Cuando por cualquier causa se niegue o sea imposible obtener el consentimiento de alguno/a de
los/as representantes legales del menor de edad, se podr recurrir a la va sumarsima para
que
los/as jueces/zas correspondientes resuelvan, teniendo en cuenta los principios de
capacidad progresiva e inters superior del nio/a de acuerdo con lo estipulado en la Convencin
sobre los Derechos del Nio y en la Ley 26.061 de proteccin integral de los derechos de nias,
nios y adolescentes.
ARTCULO 6 Trmite. Cumplidos los requisitos establecidos en los artculos 4 y 5, el/la oficial
pblico proceder, sin necesidad de ningn trmite judicial o administrativo, a notificar de oficio la
rectificacin de sexo y cambio de nombre de pila al Registro Civil de la jurisdiccin donde fue
asentada el acta de nacimiento para que proceda a emitir una nueva partida de nacimiento
ajustndola a dichos cambios, y a expedirle un nuevo documento nacional de identidad que refleje
la rectificacin registral del sexo y el nuevo nombre de pila. Se prohbe cualquier referencia a la
presente ley en la partida de nacimiento rectificada y en el documento nacional de identidad
expedido en virtud de la misma.
Los trmites para la rectificacin registral previstos en la presente ley son gratuitos, personales y
no ser necesaria la intermediacin de ningn gestor o abogado.

ARTCULO 7 Efectos. Los efectos de la rectificacin del sexo y el/los nombre/s de pila,
realizados en virtud de la presente ley sern oponibles a terceros desde el momento de su
inscripcin en el/los registro/s.

La rectificacin registral no alterar la titularidad de los derechos y obligaciones jurdicas que


pudieran corresponder a la persona con anterioridad a la inscripcin del cambio registral, ni las
provenientes de las relaciones propias del derecho de familia en todos sus rdenes y grados, las
que se mantendrn inmodificables, incluida la adopcin.
En todos los casos ser relevante el nmero de documento nacional de identidad de la persona,
por sobre el nombre de pila o apariencia morfolgica de la persona.
ARTCULO 8 La rectificacin registral conforme la presente ley, una vez realizada, slo podr
ser nuevamente modificada con autorizacin judicial.
ARTCULO 9 Confidencialidad. Slo tendrn acceso al acta de nacimiento originaria quienes
cuenten con autorizacin del/la titular de la misma o con orden judicial por escrito y fundada.
No se dar publicidad a la rectificacin registral de sexo y cambio de nombre de pila en ningn
caso, salvo autorizacin del/la titular de los datos. Se omitir la publicacin en los diarios a que se
refiere el artculo 17 de la Ley 18.248.
ARTCULO 10. Notificaciones. El Registro Nacional de las Personas informar el cambio de
documento nacional de identidad al Registro Nacional de Reincidencia, a la Secretara del Registro
Electoral correspondiente para la correccin del padrn electoral y a los organismos que
reglamentariamente se determine, debiendo incluirse aqullos que puedan tener informacin
sobre medidas precautorias existentes a nombre del interesado.
ARTCULO 11. Derecho al libre desarrollo personal. Todas las personas mayores de dieciocho
(18) aos de edad podrn, conforme al artculo 1 de la presente ley y a fin de garantizar el goce
de su salud integral, acceder a intervenciones quirrgicas totales y parciales y/o tratamientos
integrales hormonales para adecuar su cuerpo, incluida su genitalidad, a su identidad de gnero
autopercibida, sin necesidad de requerir autorizacin judicial o administrativa.
Para el acceso a los tratamientos integrales hormonales, no ser necesario acreditar la voluntad en

la intervencin quirrgica de reasignacin genital total o parcial. En ambos casos se requerir,


nicamente, el consentimiento informado de la persona. En el caso de las personas menores de
edad regirn los principios y requisitos establecidos en el artculo 5 para la obtencin del
consentimiento informado. Sin perjuicio de ello, para el caso de la obtencin del mismo respecto
de la intervencin quirrgica total o parcial se deber contar, adems, con la conformidad de la
autoridad judicial competente de cada jurisdiccin, quien deber velar por los principios de
capacidad progresiva e inters superior del nio o nia de acuerdo con lo estipulado por la
Convencin sobre los Derechos del Nio y en la Ley 26.061 de proteccin integral de los derechos
de las nias, nios y adolescentes. La autoridad judicial deber expedirse en un plazo no mayor de
sesenta (60) das contados a partir de la solicitud de conformidad. Los efectores del sistema
pblico de salud, ya sean estatales, privados o del subsistema de obras sociales, debern
garantizar en forma permanente los derechos que esta ley reconoce.
Todas las prestaciones de salud contempladas en el presente artculo quedan incluidas en el Plan
Mdico Obligatorio, o el que lo reemplace, conforme lo reglamente la autoridad de aplicacin.
ARTCULO 12. Trato digno. Deber respetarse la identidad de gnero adoptada por las
personas, en especial por nias, nios y adolescentes, que utilicen un nombre de pila distinto al
consignado en su documento nacional de identidad. A su solo requerimiento, el nombre de pila
adoptado deber ser utilizado para la citacin, registro, legajo, llamado y cualquier otra gestin o
servicio, tanto en los mbitos pblicos como privados.
Cuando la naturaleza de la gestin haga necesario registrar los datos obrantes en el documento
nacional de identidad, se utilizar un sistema que combine las iniciales del nombre, el apellido
completo, da y ao de nacimiento y nmero de documento y se agregar el nombre de
pila elegido por razones de identidad de gnero a solicitud del interesado/a.
En aquellas circunstancias en que la persona deba ser nombrada en pblico deber utilizarse
nicamente el nombre de pila de eleccin que respete la identidad de gnero adoptada.
ARTCULO 13. Aplicacin. Toda norma, reglamentacin o procedimiento deber respetar el
derecho humano a la identidad de gnero de las personas. Ninguna norma, reglamentacin o
procedimiento podr limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio del derecho a la identidad
de gnero de las personas, debiendo interpretarse y aplicarse las normas siempre a favor del
acceso al mismo.
ARTCULO 14. Dergase el inciso 4 del artculo 19 de la Ley
17.132. ARTICULO 15. Comunquese al Poder Ejecutivo Nacional.

DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, A LOS NUEVE
DIAS DEL MES DE MAYO DEL AO DOS MIL DOCE.

REGISTRADA BAJO EL N 26.743


AMADO BOUDOU. JULIAN A. DOMINGUEZ. Gervasio Bozzano. Juan H. Estrada.

LEY DE PROTECCION INTEGRAL A LAS MUJERES


Ley 26.485
Ley de proteccin integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres
en los mbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales
Sancionada: Marzo 11 de 2009. Promulgada de Hecho: Abril 1 de 2009.
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.
Sancionan con fuerza de Ley:
LEY DE PROTECCION INTEGRAL PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA
CONTRA LAS MUJERES EN LOS AMBITOS EN QUE DESARROLLEN SUS RELACIONES
INTERPERSONALES
TITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ARTCULO 1 mbito de aplicacin. Orden Pblico. Las disposiciones de la presente ley son de
orden pblico y de aplicacin en todo el territorio de la Repblica, con excepcin de las
disposiciones de carcter procesal establecidas en el Captulo II del Ttulo III de la presente.
ARTCULO 2 Objeto. La presente ley tiene por objeto promover y garantizar:
a) La eliminacin de la discriminacin entre mujeres y varones en todos los rdenes de la vida;
b) El derecho de las mujeres a vivir una vida sin violencia;
c) Las condiciones aptas para sensibilizar y prevenir, sancionar y erradicar la discriminacin y la
violencia contra las mujeres en cualquiera de sus manifestaciones y mbitos;
d) El desarrollo de polticas pblicas de carcter interinstitucional sobre violencia contra las
mujeres; 1947)
e) La remocin de patrones socioculturales que promueven y sostienen la desigualdad de
gnero y las relaciones de poder sobre las mujeres;
f) El acceso a la justicia de las mujeres que padecen violencia;
g) La asistencia integral a las mujeres que padecen violencia en las reas estatales y privadas que
realicen actividades programticas destinadas a las mujeres y/o en los servicios especializados
de violencia.
ARTCULO 3 Derechos Protegidos. Esta ley garantiza todos los derechos reconocidos por la
Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, la
Convencin sobre los Derechos de los Nios y la Ley 26.061 de Proteccin Integral de los
derechos de las Nias, Nios y Adolescentes y, en especial, los referidos a:

a) Una vida sin violencia y sin discriminaciones;


b) La salud, la educacin y la seguridad personal;
c) La integridad fsica, psicolgica, sexual, econmica o patrimonial;
d) Que se respete su dignidad;
e) Decidir sobre la vida reproductiva, nmero de embarazos y cundo tenerlos, de
conformidad con la Ley 25.673 de Creacin del Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin
Responsable;
f) La intimidad, la libertad de creencias y de pensamiento;
g) Recibir informacin y asesoramiento adecuado;
h) Gozar de medidas integrales de asistencia, proteccin y seguridad;
i) Gozar de acceso gratuito a la justicia en casos comprendidos en el mbito de aplicacin de
la presente ley;
j) La igualdad real de derechos, oportunidades y de trato entre varones y mujeres;
k) Un trato respetuoso de las mujeres que padecen violencia, evitando toda conducta, acto
u omisin que produzca revictimizacin.
ARTCULO 4 Definicin. Se entiende por violencia contra las mujeres toda conducta, accin u
omisin, que de manera directa o indirecta, tanto en el mbito pblico como en el privado,
basada en una relacin desigual de poder, afecte su vida, libertad, dignidad, integridad fsica,
psicolgica, sexual, econmica o patrimonial, como as tambin su seguridad personal. Quedan
comprendidas las perpetradas desde el Estado o por sus agentes.
Se considera violencia indirecta, a los efectos de la presente ley, toda conducta, accin omisin,
disposicin, criterio o prctica discriminatoria que ponga a la mujer en desventaja con respecto al
varn.
ARTCULO 5 Tipos. Quedan especialmente comprendidos en la definicin del artculo
precedente, los siguientes tipos de violencia contra la mujer:
1.- Fsica: La que se emplea contra el cuerpo de la mujer produciendo dolor, dao o riesgo de
producirlo y cualquier otra forma de maltrato agresin que afecte su integridad fsica.
2.- Psicolgica: La que causa dao emocional y disminucin de la autoestima o perjudica
y perturba el pleno desarrollo personal o que busca degradar o controlar sus acciones,
comportamientos, creencias y decisiones, mediante amenaza, acoso, hostigamiento, restriccin,
humillacin, deshonra, descrdito, manipulacin aislamiento. Incluye tambin la culpabilizacin,
vigilancia constante, exigencia de obediencia sumisin, coercin verbal, persecucin, insulto,
indiferencia, abandono, celos excesivos, chantaje, ridiculizacin, explotacin y limitacin del
derecho de circulacin o cualquier otro medio que cause perjuicio a su salud psicolgica y a la
autodeterminacin.
3.- Sexual: Cualquier accin que implique la vulneracin en todas sus formas, con o sin acceso
genital, del derecho de la mujer de decidir voluntariamente acerca de su vida sexual o
reproductiva a travs de amenazas, coercin, uso de la fuerza o intimidacin, incluyendo la
violacin dentro del matrimonio o de otras relaciones vinculares o de parentesco, exista o no
convivencia, as como la prostitucin forzada, explotacin, esclavitud, acoso, abuso sexual y
trata de mujeres.

4.- Econmica y patrimonial: La que se dirige a ocasionar un menoscabo en los recursos


econmicos o patrimoniales de la mujer, a travs de:
a) La perturbacin de la posesin, tenencia o propiedad de sus bienes;
b) La prdida, sustraccin, destruccin, retencin o distraccin indebida de objetos, instrumentos
de trabajo, documentos personales, bienes, valores y derechos patrimoniales;
c) La limitacin de los recursos econmicos destinados a satisfacer sus necesidades o privacin de
los medios indispensables para vivir una vida digna;
d) La limitacin o control de sus ingresos, as como la percepcin de un salario menor por igual
tarea, dentro de un mismo lugar de trabajo.
5.- Simblica: La que a travs de patrones estereotipados, mensajes, valores, conos o signos
transmita y reproduzca dominacin, desigualdad y discriminacin en las relaciones sociales,
naturalizando la subordinacin de la mujer en la sociedad.
ARTCULO 6 Modalidades. A los efectos de esta ley se entiende por modalidades las formas
en que se manifiestan los distintos tipos de violencia contra las mujeres en los diferentes
mbitos, quedando especialmente comprendidas las siguientes:
a) Violencia domstica contra las mujeres: aquella ejercida contra las mujeres por un
integrante del grupo familiar, independientemente del espacio fsico donde sta ocurra, que
dae la dignidad, el bienestar, la integridad fsica, psicolgica, sexual, econmica o patrimonial,
la libertad, comprendiendo la libertad reproductiva y el derecho al pleno desarrollo de las
mujeres. Se entiende por grupo familiar el originado en el parentesco sea por consanguinidad o
por afinidad, el matrimonio, las uniones de hecho y las parejas o noviazgos. Incluye las relaciones
vigentes o finalizadas, no siendo requisito la convivencia;
b) Violencia institucional contra las mujeres: aquella realizada por las/los funcionarias/os,
profesionales, personal y agentes pertenecientes a cualquier rgano, ente o institucin
pblica, que tenga como fin retardar, obstaculizar o impedir que las mujeres tengan acceso a las
polticas pblicas y ejerzan los derechos previstos en esta ley. Quedan comprendidas, adems, las
que se ejercen en los partidos polticos, sindicatos, organizaciones empresariales, deportivas y de
la sociedad civil;
c) Violencia laboral contra las mujeres: aquella que discrimina a las mujeres en los mbitos de
trabajo pblicos o privados y que obstaculiza su acceso al empleo, contratacin, ascenso,
estabilidad o permanencia en el mismo, exigiendo requisitos sobre estado civil, maternidad,
edad, apariencia fsica o la realizacin de test de embarazo. Constituye tambin violencia contra
las mujeres en el mbito laboral quebrantar el derecho de igual remuneracin por igual
tarea o funcin. Asimismo, incluye el hostigamiento psicolgico en forma sistemtica sobre una
determinada trabajadora con el fin de lograr su exclusin laboral;
d) Violencia contra la libertad reproductiva: aquella que vulnere el derecho de las mujeres
a decidir libre y responsablemente el nmero de embarazos o el intervalo entre los nacimientos,
de conformidad con la Ley 25.673 de Creacin del Programa Nacional de Salud Sexual y

Procreacin Responsable;
e) Violencia obsttrica: aquella que ejerce el personal de salud sobre el cuerpo y los procesos
reproductivos de las mujeres, expresada en un trato deshumanizado, un abuso de
medicalizacin y patologizacin de los procesos naturales, de conformidad con la Ley 25.929.
f) Violencia meditica contra las mujeres: aquella publicacin o difusin de mensajes e imgenes
estereotipados a travs de cualquier medio masivo de comunicacin, que de manera directa o
indirecta promueva la explotacin de mujeres o sus imgenes, injurie, difame, discrimine,
deshonre, humille o atente contra la dignidad de las mujeres, como as tambin la utilizacin de
mujeres, adolescentes y nias en mensajes e imgenes pornogrficas, legitimando la
desigualdad de trato o construya patrones socioculturales reproductores de la desigualdad o
generadores de violencia contra las mujeres.

TITULO II
POLITICAS PUBLICAS CAPITULO I
PRECEPTOS RECTORES
ARTICULO 7 Preceptos rectores. Los tres poderes del Estado, sean del mbito nacional o
provincial, adoptarn las medidas necesarias y ratificarn en cada una de sus actuaciones
el respeto irrestricto del derecho constitucional a la igualdad entre mujeres y varones. Para el
cumplimiento de los fines de la presente ley debern garantizar los siguientes preceptos rectores:
a) La eliminacin de la discriminacin y las desiguales relaciones de poder sobre las
mujeres;
b) La adopcin de medidas tendientes a sensibilizar a la sociedad, promoviendo valores de
igualdad y deslegitimacin de la violencia contra las mujeres;
c) La asistencia en forma integral y oportuna de las mujeres que padecen cualquier tipo
de violencia, asegurndoles el acceso gratuito, rpido, transparente y eficaz en servicios creados a
tal fin, as como promover la sancin y reeducacin de quienes ejercen violencia;
d) La adopcin del principio de transversalidad estar presente en todas las medidas as como
en la ejecucin de las disposiciones normativas, articulando interinstitucionalmente y
coordinando recursos presupuestarios;
e) El incentivo a la cooperacin y participacin de la sociedad civil, comprometiendo a entidades
privadas y actores pblicos no estatales;
f) El respeto del derecho a la confidencialidad y a la intimidad, prohibindose la reproduccin
para uso particular o difusin pblica de la informacin relacionada con situaciones de violencia
contra la mujer, sin autorizacin de quien la padece;

g) La garanta de la existencia y disponibilidad de recursos econmicos que permitan el


cumplimiento de los objetivos de la presente ley;
h) Todas las acciones conducentes a efectivizar los principios y derechos reconocidos por
la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las
Mujeres.
CAPITULO II
ORGANISMO COMPETENTE
ARTCULO 8 Organismo competente. El Consejo Nacional de la Mujer ser el organismo
rector encargado del diseo de las polticas pblicas para efectivizar las disposiciones de la
presente ley.
ARTCULO 9 Facultades. El Consejo Nacional de la Mujer, para garantizar el logro de los
objetivos de la presente ley, deber:
a) Elaborar, implementar y monitorear un Plan Nacional de Accin para la Prevencin, Asistencia
y Erradicacin de la Violencia contra las Mujeres;
b) Articular y coordinar las acciones para el cumplimiento de la presente ley, con las distintas
reas involucradas a nivel nacional, provincial y municipal, y con los mbitos universitarios,
sindicales, empresariales, religiosos, las organizaciones de defensa de los derechos de las
mujeres y otras de la sociedad civil con competencia en la materia;
c) Convocar y constituir un Consejo Consultivo ad honrem, integrado por representantes de las
organizaciones de la sociedad civil y del mbito acadmico especializadas, que tendr por funcin
asesorar y recomendar sobre los cursos de accin y estrategias adecuadas para enfrentar
el fenmeno de la violencia;
d) Promover en las distintas jurisdicciones la creacin de servicios de asistencia integral y gratuita
para las mujeres que padecen violencia;
e) Garantizar modelos de abordaje tendientes a empoderar a las mujeres que padecen violencia
que respeten la naturaleza social, poltica y cultural de la problemtica, no admitiendo
modelos que contemplen formas de mediacin o negociacin;
f) Generar los estndares mnimos de deteccin precoz y de abordaje de las situaciones de
violencia;
g) Desarrollar programas de asistencia tcnica para las distintas jurisdicciones destinados a la
prevencin, deteccin precoz, asistencia temprana, reeducacin, derivacin interinstitucional y
a la elaboracin de protocolos para los distintos niveles de atencin;
h) Brindar capacitacin permanente, formacin y entrenamiento en la temtica a los funcionarios
pblicos en el mbito de la Justicia, las fuerzas policiales y de seguridad, y las Fuerzas Armadas,
las que se impartirn de manera integral y especfica segn cada rea de actuacin, a partir de un
mdulo bsico respetando los principios consagrados en esta ley;

i) Coordinar con los mbitos legislativos la formacin especializada, en materia de violencia


contra las mujeres e implementacin de los principios y derechos reconocidos por la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres destinada a
legisladores/as y asesores/as;
j) Impulsar a travs de los colegios y asociaciones de profesionales la capacitacin del personal de
los servicios que, en razn de sus actividades, puedan llegar a intervenir en casos de violencia
contra las mujeres;
k) Disear e implementar Registros de situaciones de violencia contra las mujeres de manera
interjurisdiccional e interinstitucional, en los que se establezcan los indicadores bsicos
aprobados por todos los Ministerios y Secretaras competentes, independientemente de los que
determine cada rea a los fines especficos, y acordados en el marco de los Consejos Federales
con competencia en la materia;
l) Desarrollar, promover y coordinar con las distintas jurisdicciones los criterios para la seleccin
de datos, modalidad de registro e indicadores bsicos desagregados como mnimo por
edad, sexo, estado civil y profesin u ocupacin de las partes, vnculo entre la mujer que
padece violencia y el hombre que la ejerce, naturaleza de los hechos, medidas adoptadas y sus
resultados, y sanciones impuestas a la persona violenta. Se deber asegurar la reserva en relacin
con la identidad de las mujeres que padecen violencias;
m) Coordinar con el Poder Judicial los criterios para la seleccin de datos, modalidad de Registro
e indicadores que lo integren que obren en ambos poderes, independientemente de los que
defina cada uno a los fines que le son propios;
n) Analizar y difundir peridicamente los datos estadsticos y resultados de las investigaciones a
fin de monitorear y adecuar las polticas pblicas a travs del Observatorio de la Violencia Contra
las Mujeres;
) Disear y publicar una Gua de Servicios en coordinacin y actualizacin permanente con las
distintas jurisdicciones, que brinde informacin sobre los programas y los servicios de asistencia
directa;
o) Implementar una lnea telefnica gratuita y accesible en forma articulada con las provincias a
travs de organismos gubernamentales pertinentes, destinada a dar contencin, informacin y
brindar asesoramiento sobre recursos existentes en materia de prevencin de la violencia
contra las mujeres y asistencia a quienes la padecen;
p) Establecer y mantener un Registro de las organizaciones no gubernamentales especializadas
en la materia en coordinacin con las jurisdicciones y celebrar convenios para el desarrollo de
actividades preventivas, de control y ejecucin de medidas de asistencia a las mujeres que
padecen violencia y la rehabilitacin de los hombres que la ejercen;
q) Promover campaas de sensibilizacin y concientizacin sobre la violencia contra las mujeres
informando sobre los derechos, recursos y servicios que el Estado garantiza e instalando la
condena social a toda forma de violencia contra las mujeres. Publicar materiales de difusin para
apoyar las acciones de las distintas reas;
r) Celebrar convenios con organismos pblicos y/o instituciones privadas para toda accin

conducente al cumplimiento de los alcances y objetivos de la presente ley;


s) Convocar y poner en funciones al Consejo, Consultivo de organizaciones de la sociedad civil y
redactar su reglamento de funcionamiento interno;
t) Promover en el mbito comunitario el trabajo en red, con el fin de desarrollar modelos de
atencin y prevencin interinstitucional e intersectorial, que unifiquen y coordinen los
esfuerzos de las instituciones pblicas y privadas;
u) Garantizar el acceso a los servicios de atencin especfica para mujeres privadas de
libertad.
CAPITULO III
LINEAMIENTOS BASICOS PARA LAS POLITICAS ESTATALES
ARTICULO 10. Fortalecimiento tcnico a las jurisdicciones. El Estado nacional deber
promover y fortalecer interinstitucionalmente a las distintas jurisdicciones para la creacin e
implementacin de servicios integrales de asistencia a las mujeres que padecen violencia y a las
personas que la ejercen, debiendo garantizar:
1.- Campaas de educacin y capacitacin orientadas a la comunidad para informar, concientizar
y prevenir la violencia contra las mujeres en los mbitos en que desarrollen sus relaciones
interpersonales.
2.- Unidades especializadas en violencia en el primer nivel de atencin que trabajen en la
prevencin y asistencia de hechos de violencia, las que coordinarn sus actividades segn los
estndares, protocolos y registros establecidos y tendrn un abordaje integral de las siguientes
actividades:
a) Asistencia interdisciplinaria para la evaluacin, diagnstico y definicin de estrategias de
abordaje;
b) Grupos de ayuda mutua;
c) Asistencia y patrocinio jurdico gratuito;
d) Atencin coordinada con el rea de salud que brinde asistencia mdica y psicolgica;
e) Atencin coordinada con el rea social que brinde los programas de asistencia destinados a
promover el desarrollo humano.
3.- Programas de asistencia econmica para el autovalimiento de la mujer.
4.- Programas de acompaantes comunitarios para el sostenimiento de la estrategia de
autovalimiento de la mujer.
5.- Centros de da para el fortalecimiento integral de la mujer.
6.- Instancias de trnsito para la atencin y albergue de las mujeres que padecen violencia en los
casos en que la permanencia en su domicilio o residencia implique una amenaza inminente a su
integridad fsica, psicolgica o sexual, o la de su grupo familiar, debiendo estar orientada a la
integracin inmediata a su medio familiar, social y laboral.
7.- Programas de reeducacin destinados a los hombres que ejercen violencia.

ARTICULO 11. Polticas pblicas. El Estado nacional implementar el desarrollo de las


siguientes acciones prioritarias, promoviendo su articulacin y coordinacin con los distintos
Ministerios y Secretaras del Poder Ejecutivo nacional, jurisdicciones provinciales y municipales,
universidades y organizaciones de la sociedad civil con competencia en la materia:
1.- Jefatura de Gabinete de Ministros Secretara de Gabinete y Gestin
Pblica:
a) Impulsar polticas especficas que implementen la normativa vigente en materia de acoso
sexual en la administracin pblica nacional y garanticen la efectiva vigencia de los principios de
no discriminacin e igualdad de derechos, oportunidades y trato en el empleo pblico;
b) Promover, a travs del Consejo Federal de la Funcin Pblica, acciones semejantes en el
mbito de las jurisdicciones provinciales.
2.- Ministerio de Desarrollo Social de la Nacin:
a) Promover polticas tendientes a la revinculacin social y laboral de las mujeres que padecen
violencia;
b) Elaborar criterios de priorizacin para la inclusin de las mujeres en los planes y programas de
fortalecimiento y promocin social y en los planes de asistencia a la emergencia;
c) Promover lneas de capacitacin y financiamiento para la insercin laboral de las mujeres en
procesos de asistencia por violencia;
d) Apoyar proyectos para la creacin y puesta en marcha de programas para atencin de la
emergencia destinadas a mujeres y al cuidado de sus hijas/os;
e) Celebrar convenios con entidades bancarias a fin de facilitarles lneas de crditos a mujeres
que padecen violencia;
f) Coordinar con la Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia y el Consejo Federal de
Niez, Adolescencia y Familia los criterios de atencin que se fijen para las nias y
adolescentes que padecen violencia.
3.- Ministerio de Educacin de la Nacin:
a) Articular en el marco del Consejo Federal de Educacin la inclusin en los contenidos mnimos
curriculares de la perspectiva de gnero, el ejercicio de la tolerancia, el respeto y la libertad en las
relaciones interpersonales, la igualdad entre los sexos, la democratizacin de las relaciones
familiares, la vigencia de los derechos humanos y la deslegitimacin de modelos violentos de
resolucin de conflictos;
b) Promover medidas para que se incluya en los planes de formacin docente la deteccin precoz
de la violencia contra las mujeres;
c) Recomendar medidas para prever la escolarizacin inmediata de las/os nias/os y adolescentes
que se vean afectadas/os, por un cambio de residencia derivada de una situacin de
violencia, hasta que se sustancie la exclusin del agresor del hogar;
d) Promover la incorporacin de la temtica de la violencia contra las mujeres en las currculas
terciarias y universitarias, tanto en los niveles de grado como de post grado;

e) Promover la revisin y actualizacin de los libros de texto y materiales didcticos con


la finalidad de eliminar los estereotipos de gnero y los criterios discriminatorios, fomentando la
igualdad de derechos, oportunidades y trato entre mujeres y varones;
f) Las medidas anteriormente propuestas se promovern en el mbito del Consejo Federal
de Educacin.
4.- Ministerio de Salud de la Nacin:
a) Incorporar la problemtica de la violencia contra las mujeres en los programas de salud integral
de la mujer;
b) Promover la discusin y adopcin de los instrumentos aprobados por el Ministerio de Salud
de la Nacin en materia de violencia contra las mujeres en el mbito del Consejo Federal de
Salud;
c) Disear protocolos especficos de deteccin precoz y atencin de todo tipo y modalidad de
violencia contra las mujeres, prioritariamente en las reas de atencin primaria de salud,
emergencias, clnica mdica, obstetricia, ginecologa, traumatologa, pediatra, y salud mental,
que especifiquen el procedimiento a seguir para la atencin de las mujeres que padecen
violencia, resguardando la intimidad de la persona asistida y promoviendo una prctica mdica no
sexista. El procedimiento deber asegurar la obtencin y preservacin de elementos probatorios;
d) Promover servicios o programas con equipos interdisciplinarios especializados en la
prevencin y atencin de la violencia contra las mujeres y/o de quienes la ejerzan con la
utilizacin de protocolos de atencin y derivacin;
e) Impulsar la aplicacin de un Registro de las personas asistidas por situaciones de
violencia contra las mujeres, que coordine los niveles nacionales y provinciales.
f) Asegurar la asistencia especializada de los/ as hijos/as testigos de violencia;
g) Promover acuerdos con la Superintendencia de Servicios de Salud u organismo que en un
futuro lo reemplace, a fin de incluir programas de prevencin y asistencia de la violencia contra
las mujeres, en los establecimientos mdico-asistenciales, de la seguridad social y las entidades
de medicina prepaga, los que debern incorporarlas en su cobertura en igualdad de condiciones
con otras prestaciones;
h) Alentar la formacin continua del personal mdico sanitario con el fin de mejorar el
diagnstico precoz y la atencin mdica con perspectiva de gnero;
i) Promover, en el marco del Consejo Federal de Salud, el seguimiento y monitoreo de la
aplicacin de los protocolos. Para ello, los organismos nacionales y provinciales podrn
celebrar convenios con instituciones y organizaciones de la sociedad civil.
5.- Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin:
5.1. Secretara de Justicia:
a) Promover polticas para facilitar el acceso de las mujeres a la Justicia mediante la puesta en
marcha y el fortalecimiento de centros de informacin, asesoramiento jurdico y patrocinio
jurdico gratuito;
b) Promover la aplicacin de convenios con Colegios Profesionales, instituciones acadmicas y
organizaciones de la sociedad civil para brindar asistencia jurdica especializada y gratuita;

c) Promover la unificacin de criterios para la elaboracin de los informes judiciales sobre la


situacin de peligro de las mujeres que padecen violencia;
d) Promover la articulacin y cooperacin entre las distintas instancias judiciales involucradas a
fin de mejorar la eficacia de las medidas judiciales;
e) Promover la elaboracin de un protocolo de recepcin de denuncias de violencia contra las
mujeres a efectos de evitar la judicializacin innecesaria de aquellos casos que requieran de otro
tipo de abordaje;
f) Propiciar instancias de intercambio y articulacin con la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
para incentivar en los distintos niveles del Poder Judicial la capacitacin especfica referida
al tema;
g) Alentar la conformacin de espacios de formacin especfica para profesionales del
derecho;
h) Fomentar las investigaciones sobre las causas, la naturaleza, la gravedad y las consecuencias
de la violencia contra las mujeres, as como de la eficacia de las medidas aplicadas para impedirla
y reparar sus efectos, difundiendo peridicamente los resultados;
i) Garantizar el acceso a los servicios de atencin especfica para mujeres privadas de
libertad.
5.2. Secretara de Seguridad:
a) Fomentar en las fuerzas policiales y de seguridad, el desarrollo de servicios
interdisciplinarios que brinden apoyo a las mujeres que padecen violencia para optimizar su
atencin, derivacin a otros servicios y cumplimiento de disposiciones judiciales;
b) Elaborar en el mbito del Consejo de Seguridad Interior, los procedimientos bsicos para el
diseo de protocolos especficos para las fuerzas policial y de seguridad a fin de brindar
las respuestas adecuadas para evitar la revictimizacin, facilitar la debida atencin, asistencia y
proteccin policial a las mujeres que acudan a presentar denuncias en sede policial;
c) Promover la articulacin de las fuerzas policial y de seguridad que intervengan en la atencin
de la violencia contra las mujeres con las instituciones gubernamentales y las organizaciones de la
sociedad civil;
d) Sensibilizar y capacitar a las fuerzas policiales y de seguridad en la temtica de la violencia
contra las mujeres en el marco del respeto de los derechos humanos;
e) Incluir en los programas de formacin de las fuerzas policial y de seguridad asignaturas y/o
contenidos curriculares especficos sobre los derechos humanos de las mujeres y en especial
sobre violencia con perspectiva de gnero.
5.3. Secretara de Derechos Humanos e Instituto Nacional contra la Discriminacin, la Xenofobia
y el Racismo (INADI):
a) Promover la inclusin de la problemtica de la violencia contra las mujeres en todos los
programas y acciones de la Secretara de Derechos Humanos de la Nacin y del INADI, en
articulacin con el Consejo Federal de Derechos Humanos.
6.- Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nacin:

10

a) Desarrollar programas de sensibilizacin, capacitacin e incentivos a empresas y sindicatos


para eliminar la violencia laboral contra las mujeres y promover la igualdad de derechos,
oportunidades y trato en el mbito laboral, debiendo respetar el principio de no discriminacin
en:
1. El acceso al puesto de trabajo, en materia de convocatoria y seleccin;
2. La carrera profesional, en materia de promocin y formacin;
3. La permanencia en el puesto de trabajo;
4. El derecho a una igual remuneracin por igual tarea o funcin.
b) Promover, a travs de programas especficos la prevencin del acoso sexual contra las
mujeres en el mbito de empresas y sindicatos;
c) Promover polticas tendientes a la formacin e inclusin laboral de mujeres que padecen
violencia;
d) Promover el respeto de los derechos laborales de las mujeres que padecen violencia, en
particular cuando deban ausentarse de su puesto de trabajo a fin de dar cumplimiento a
prescripciones profesionales, tanto administrativas como las emanadas de las
decisiones judiciales.
7.- Ministerio de Defensa de la Nacin:
a) Adecuar las normativas, cdigos y prcticas internas de las Fuerzas Armadas a la
Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer y la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres;
b) Impulsar programas y/o medidas de accin positiva tendientes a erradicar patrones de
discriminacin en perjuicio de las mujeres en las Fuerzas Armadas para el ingreso, promocin y
permanencia en las mismas;
c) Sensibilizar a los distintos niveles jerrquicos en la temtica de la violencia contra las mujeres
en el marco del respeto de los derechos humanos;
d) Incluir en los programas de formacin asignaturas y/o contenidos especficos sobre los
derechos humanos de las mujeres y la violencia con perspectiva de gnero.
8.- Secretara de Medios de Comunicacin de la Nacin:
a) Impulsar desde el Sistema Nacional de Medios la difusin de mensajes y campaas
permanentes de sensibilizacin y concientizacin dirigida a la poblacin en general y en
particular a las mujeres sobre el derecho de las mismas a vivir una vida libre de violencias;
b) Promover en los medios masivos de comunicacin el respeto por los derechos humanos de las
mujeres y el tratamiento de la violencia desde la perspectiva de gnero;
c) Brindar capacitacin a profesionales de los medios masivos de comunicacin en violencia
contra las mujeres;
d) Alentar la eliminacin del sexismo en la informacin;
e) Promover, como un tema de responsabilidad social empresaria, la difusin de campaas
publicitarias para prevenir y erradicar la violencia contra las mujeres.

11

CAPITULO IV
OBSERVATORIO DE LA VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES
ARTICULO 12. Creacin. Crase el Observatorio de la Violencia contra las Mujeres en el mbito
del Consejo Nacional de la Mujer, destinado al monitoreo, recoleccin, produccin, registro y
sistematizacin de datos e informacin sobre la violencia contra las mujeres.
ARTICULO 13. Misin. El Observatorio tendr por misin el desarrollo de un sistema de
informacin permanente que brinde insumos para el diseo, implementacin y gestin de
polticas pblicas tendientes a la prevencin y erradicacin de la violencia contra las mujeres.
ARTICULO 14. Funciones. Sern funciones del Observatorio de la Violencia contra las
Mujeres:
a) Recolectar, procesar, registrar, analizar, publicar y difundir informacin peridica y sistemtica
y comparable diacrnica y sincrnicamente sobre violencia contra las mujeres;
b) Impulsar el desarrollo de estudios e investigaciones sobre la evolucin, prevalencia, tipos y
modalidades de violencia contra las mujeres, sus consecuencias y efectos, identificando aquellos
factores sociales, culturales, econmicos y polticos que de alguna manera estn asociados o
puedan constituir causal de violencia;
c) Incorporar los resultados de sus investigaciones y estudios en los informes que el
Estado nacional eleve a los organismos regionales e internacionales en materia de violencia
contra las mujeres;
d) Celebrar convenios de cooperacin con organismos pblicos o privados, nacionales o
internacionales, con la finalidad de articular interdisciplinariamente el desarrollo de estudios e
investigaciones;
e) Crear una red de informacin y difundir a la ciudadana los datos relevados, estudios y
actividades del Observatorio, mediante una pgina web propia o vinculada al portal del Consejo
Nacional de la Mujer. Crear y mantener una base documental actualizada permanentemente y
abierta a la ciudadana;
f) Examinar las buenas prcticas en materia de prevencin y erradicacin de la violencia contra
las mujeres y las experiencias innovadoras en la materia y difundirlas a los fines de ser adoptadas
por aquellos organismos e instituciones nacionales, provinciales o municipales que lo consideren;
g) Articular acciones con organismos gubernamentales con competencia en materia de derechos
humanos de las mujeres a los fines de monitorear la implementacin de polticas de prevencin y
erradicacin de la violencia contra las mujeres, para evaluar su impacto y elaborar propuestas de
actuaciones o reformas;
h) Fomentar y promover la organizacin y celebracin peridica de debates pblicos, con
participacin de centros de investigacin, instituciones acadmicas, organizaciones de la sociedad
civil y representantes de organismos pblicos y privados, nacionales e internacionales con
competencia en la materia, fomentando el intercambio de experiencias e identificando temas y

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problemas relevantes para la agenda pblica;


i) Brindar capacitacin, asesoramiento y apoyo tcnico a organismos pblicos y privados para la
puesta en marcha de los Registros y los protocolos;
j) Articular las acciones del Observatorio de la Violencia contra las Mujeres con
otros Observatorios que existan a nivel provincial, nacional e internacional;
k) Publicar el informe anual sobre las actividades desarrolladas, el que deber contener
informacin sobre los estudios e investigaciones realizadas y propuestas de
reformas institucionales o normativas. El mismo ser difundido a la ciudadana y elevado a las
autoridades con competencia en la materia para que adopten las medidas que corresponda.
ARTICULO 15. Integracin. El Observatorio de la Violencia contra las Mujeres estar integrado
por:
a) Una persona designada por la Presidencia del Consejo Nacional de la Mujer, quien ejercer la
Direccin del Observatorio, debiendo tener acreditada formacin en investigacin social y
derechos humanos;
b) Un equipo interdisciplinario idneo en la materia.
TITULO III
PROCEDIMIENTOS CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ARTICULO 16. Derechos y garantas mnimas de procedimientos judiciales y administrativos. Los organismos del Estado debern garantizar a las mujeres, en cualquier procedimiento
judicial o administrativo, adems de todos los derechos reconocidos en la Constitucin
Nacional, los Tratados Internacionales de Derechos Humanos ratificados por la Nacin
Argentina, la presente ley y las leyes que en consecuencia se dicten, los siguientes derechos y
garantas:
a) A la gratuidad de las actuaciones judiciales y del patrocinio jurdico preferentemente
especializado;
b) A obtener una respuesta oportuna y
efectiva;
c) A ser oda personalmente por el juez y por la autoridad administrativa
competente;
d) A que su opinin sea tenida en cuenta al momento de arribar a una decisin que la
afecte;
e) A recibir proteccin judicial urgente y preventiva cuando se encuentren amenazados o
vulnerados cualquiera de los derechos enunciados en el artculo 3 de la presente ley;

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f) A la proteccin de su intimidad, garantizando la confidencialidad de las actuaciones;


g) A participar en el procedimiento recibiendo informacin sobre el estado de la causa;
h) A recibir un trato humanizado, evitando la revictimizacin;
i) A la amplitud probatoria para acreditar los hechos denunciados, teniendo en cuenta
las circunstancias especiales en las que se desarrollan los actos de violencia y quines son
sus naturales testigos;
j) A oponerse a la realizacin de inspecciones sobre su cuerpo por fuera del estricto marco de la
orden judicial. En caso de consentirlas y en los peritajes judiciales tiene derecho a ser
acompaada por alguien de su confianza y a que sean realizados por personal profesional
especializado y formado con perspectiva de gnero;
k) A contar con mecanismos eficientes para denunciar a los funcionarios por el incumplimiento
de los plazos establecidos y dems irregularidades.
ARTICULO 17. Procedimientos Administrativos. Las jurisdicciones locales podrn fijar los
procedimientos previos o posteriores a la instancia judicial para el cumplimiento de esta ley,
la que ser aplicada por los municipios, comunas, comisiones de fomento, juntas,
delegaciones de los Consejos Provinciales de la Mujer o reas descentralizadas, juzgados de paz
u organismos que estimen convenientes.
ARTICULO 18. Denuncia. Las personas que se desempeen en servicios asistenciales, sociales,
educativos y de salud, en el mbito pblico o privado, que con motivo o en ocasin de sus tareas
tomaren conocimiento de un hecho de violencia contra las mujeres en los trminos de la
presente ley, estarn obligados a formular las denuncias, segn corresponda, aun en aquellos
casos en que el hecho no configure delito.
CAPITULO II
PROCEDIMIENTO
ARTCULO 19. mbito de aplicacin. Las jurisdicciones locales, en el mbito de
sus competencias, dictarn sus normas de procedimiento o adherirn al rgimen procesal
previsto en la presente ley.
ARTCULO 20. Caractersticas del procedimiento. El procedimiento ser gratuito y sumarsimo.
ARTICULO 21. Presentacin de la denuncia. La presentacin de la denuncia por violencia
contra las mujeres podr efectuarse ante cualquier juez/jueza de cualquier fuero e instancia o
ante el Ministerio Pblico, en forma oral o escrita.
Se guardar reserva de identidad de la persona denunciante.
ARTICULO 22. Competencia. Entender en la causa el/la juez/a que resulte competente
en razn de la materia segn los tipos y modalidades de vi