INFORME ESPECIAL

Rgimen especial de la madre trabajadora

Informe Especial

Rgimen especial de la madre trabajadora

Introduccin

ANTECEDENTES LEGISLATIVOS SOBRE MENORES Y MUJERES QUE TRABAJAN

Mediante la Ley N 2851 (23.11.18) se dictaron las primeras normas que contenan un rgimen especial a favor de las
mujeres. Este dispositivo tena como sustento ideolgico, la
figura de una mujer concebida como un ser desvalido, moral
y fsicamente dbil; en ese sentido era una norma bsicamente
protectora pero a su vez discriminatoria.
La aparicin y consolidacin de nuevas lneas de pensamiento en el siglo XX que propugnaban entre otras cosas la
reivindicacin de la mujer mediante el reconocimiento de los
derechos de igualdad de trato y de oportunidades, se materializ en diversos documentos internacionales que se pronunciaron sobre la situacin de la mujer. Entre ellos tenemos a
la Organizacin de las Naciones Unidas, y en materia laboral
a la OIT, la cual ha aprobado diversos convenios, algunos de
ellos suscritos por nuestro pas.
La promulgacin en el Per de las Constituciones de 1979
y 1993, que reconocan la igualdad entre hombres y mujeres, adems de la ratificacin de diversos tratados sobre este
tema, obligaron al Estado a revisar su legislacin. Esta nueva
visin de la problemtica de la mujer trabajadora implicaba
la elaboracin de una legislacin que promueva el acceso
de la mujer al mercado laboral en condiciones de justicia e
igualdad que los trabajadores varones, pero sin desconocer
aquellos supuestos en los que s se requiera de normas especiales a favor de las mujeres. Es as que mediante la Ley N
26513 (28.07.95) se derogaron las Leyes N 2851 (23.11.18)
y 4239 (26.03.21) establecindose a partir de ese momento un
nico rgimen laboral tanto para varones como para mujeres,
con algunas excepciones vinculadas bsicamente a la funcin
social y biolgica de la maternidad. En consecuencia, si bien
es cierto que en la actualidad no existe un completo rgimen
laboral especial para las mujeres, s tenemos dispositivos que
conceden derechos especficos a las trabajadoras que tienen
la condicin de madres (1).
El fundamento de estas normas, es principalmente el artculo
23 de la Constitucin de 1993, el cual seala que "El trabajo
en sus diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria
del Estado, el cual protege especialmente a las madres, al
menor de edad y al impedido que trabajan."
Otros artculos constitucionales que justifican este tratamiento legislativo especial seran:

Norma

Sumilla

Ley N 2851 (23.11.18)

Ley de Trabajo de las mujeres y nios.

Ley N 4239 (26.03.21)

Mujeres y menores de 18 aos que trabajen los sbados
en la tarde, descansarn otro da de la semana no
feriado.

D.S. del 25.06.21

Reglamento de las Leyes N 2851 y 4239.

Ley N 4916 (07.02.24)

Ley de empleado particular (artculo 9).

R.S. del 17.01.30

Inspecciones del trabajo de mujeres y menores.

D.S. del 09.12.30

Trabajo nocturno de las mujeres en hoteles, bares y
cantinas.

Ley N 10552 (03.06.46) Incorporacin y actualizacin de la mujer en los servicios pblicos, administrativos, diplomticos y otros.

D.S. del 08.11.54

Amplan la segunda parte del art. 11 de la Ley
N 2851.

D.S. del 08.11.54

Jornada reducida de trabajo de las mujeres y menores.

R.S. 13 D.T. (03.12.56)

Especificacin en el cartel indicador de la hora de
entrada y salida de las mujeres y nios.

D.Ley N 21208 (08.07.75) Queda derogado inciso d. del artculo 15 del D.Ley
N 14222, sobre remuneracin mnima de la mujer
inferior a la del hombre.

D.Ley N 22183 (09.05.78) Susidiarn a empleada u obrera 42 das antes del parto
y 42 das posteriores al mismo.

D.Ley N 22482 (27.03.79) Subsidios por maternidad y lactancia actualmente en

vigencia.

Ley N 24310 (19.09.85) Todo honor, grado acadmico, ttulo profesional, oficio,
funcin pblica, cargo, empleo u otra actividad ocupacional o laboral, ser expresada, cuando corresponda
a la mujer, en gnero femenino.

Ley N 24504 (14.05.86) Las trabajadoras empleadas y obreras de la actividad

privada, tienen derechos a percibir bonificaciones del
25 y 35% al cumplir 25 y 30 aos de servicios de la
remuneracin que perciban.

Ley N 24705 (25.06.87) Reconoce a las amas de casa y/o madres de familia,
la calidad de trabajadores independientes.

D.Leg. N 688 (05.11.91) Ley de Consolidacin de Beneficios Sociales.

Artculo 2 inciso 2, referido a la igualdad ante la ley y a

la prohibicin de discriminacin.
Artculo 22, que reconoce al trabajo como un deber y un
derecho.
Artculo 26 inciso 1, que recoge el principio de igualdad
de oportunidades.
Pese a las disposiciones constitucionales antes sealadas, es
poco lo que se ha avanzado con relacin a una legislacin que
fomente el ingreso de las mujeres a mejores puestos de trabajo

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y que en los hechos, goce de los mismos derechos que los trabajadores varones (2). En cambio, tal como ya fue mencionado, s
contamos con una serie de normas de proteccin y alguna de
promocin de la madre trabajadora, las mismas que no pretenden atender, al menos directamente, la problemtica de la discriminacin de la mujer en el empleo, sino la que pudiera presentarse
en determinados momentos ante hechos objetivos diferenciadores
entre hombres y mujeres, a saber, la maternidad (3). Son estos
dispositivos los que sern materia del presente informe.

2. Descanso pre y post natal

1. Proteccin contra el despido nulo

a. Descanso por 90 das

La trabajadora gestante tiene derecho a gozar de 45 das
de descanso pre natal y 45 das de descanso post natal.
El descanso post natal se extender por 30 das naturales
adicionales en los casos de nacimiento mltiple.

Uno de los supuestos de nulidad de despido regulados en

el D. Leg. N 728 (12.11.91), era aquel que tena como motivo el embarazo de una trabajadora. En su versin original,
el inciso e) del artculo 65 de esta norma consideraba como
nulo el despido producido dentro de los 90 das anteriores o
posteriores al parto (4). Esta disposicin fue criticada debido a
que limitaba la proteccin frente al despido a un perodo de
tiempo bastante corto, luego del cual la trabajadora podra ser
cesada en forma arbitraria (5), adems de ser contraria a algunos
convenios internacionales celebrados por el Per (6).
Ser recin con la publicacin de la Ley N 27185
(19.10.99) que se modific esta norma, segn la cual sera
nulo el despido que tenga por motivo el embarazo, si aquel
se produce en cualquier momento del perodo de gestacin
o dentro de los 90 das posteriores al parto. Se presumir
que el despido tiene por motivo el embarazo, en los casos
en los que el empleador no acredite la existencia de causa
justa de despido. Para alcanzar la proteccin antes descrita,
es necesario que la trabajadora haya notificado documentalmente al empleador del embarazo en forma previa al despido,
debindose aclarar adems que dicha proteccin no enerva el
derecho del empleador a despedir a la trabajadora por causa
justa contemplada en la ley (7).
MODELO DE COMUNICACIN AL
EMPLEADOR DEL ESTADO DE EMBARAZO
(Lugar), .. de ................ de 200.
Seores:
(Nombre o razn social del empleador)
Atencin:
Seor ..........(cargo o funcin en la empresa)
Sirva la presente para saludarlos respetuosamente y cumplir con lo dispuesto
por el inciso c. del artculo 29 del D.S. N 03-97-TR (27.03.97), modificado
por la Ley N 27185 (19.10.99), en el sentido de comunicarles que he
tenido conocimiento y confirmacin mdica de mi estado de embarazo,
lo cual acredito mediante documento anexo a la presente.
En base a ello, solicito a ustedes se cumpla con realizar los trmites pertinentes y hacer efectivas las disposiciones legales vigentes.
Atentamente,

(Trabajadora)

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Otro de los derechos concedidos a favor la madre trabajadora es el descanso pre y post natal, el cual se encuentra
regulado por la Ley N 26646 (27.06.96) modificada por la
Ley N 27402 (20.01.2001) y complementada por la Ley N
27606 (23.12.2001).
De acuerdo con estas normas la madre trabajadora tiene
derecho a lo siguientes beneficios:

b. Requisitos para el goce del descanso pre natal

Para el goce del descanso pre natal la trabajadora gestante
presentar al empleador el correspondiente Certificado de
Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITT) por maternidad,
expedido por ESSALUD, o en su defecto un Certificado Mdico
en el que conste la fecha probable del parto, pudiendo ste
encontrarse contenido en el formato regulado por el Colegio
Mdico del Per o en el recetario de uso regular del profesional
mdico que emite la certificacin. Con dicha presentacin la
MODELO DE COMUNICACIN AL EMPLEADOR DE LA
OPORTUNIDAD DE GOCE DEL DESCANSO POR MATERNIDAD
(Lugar), .. de ................ de 200.
Seores:
(Nombre o razn social del empleador)
Atencin:
Seor ................(cargo o funcin en la empresa)
Mediante Certificado de Incapacidad Temporal para el Trabajo N ...............
de fecha .......... de ................ del 200.... emitido por el ESSALUD (1),
se ha establecido que la fecha probable de mi parto es el ............... de
............... del 200..... Asimismo se indica que mis perodos de descanso
por maternidad son los siguientes:
1. . xx . das antes de la fecha de parto.
2. . xx . das despus de la fecha de parto.
En aplicacin de la Ley N 26644 (27.06.96), norma que permite diferir
total o parcialmente el perodo de descanso pre natal y acumularlo al post
natal, le comunico a Ud., con la debida anticipacin (1), las nuevas fechas
para el goce de mi descanso por maternidad:
1. . xx . das antes de la fecha de parto.
2. . xx . das despus de la fecha de parto.
Para este efecto acompao el informe mdico en el que se certifica que
la postergacin del descanso pre natal no afectar mi salud, ni la del
concebido.
La presente es con la finalidad de solicitar a ustedes se cumpla con realizar
los trmites pertinentes y tengan efecto las disposiciones legales vigentes.
Atentamente,

(Trabajadora)
(1) La trabajadora debe comunicar al empleador, con 2 meses de anticipacin a la fecha probable de parto, su decisin de postergar su
descanso pre natal.

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CONVENIOS DE LA OIT SOBRE TRABAJO DE MENORES Y
MUJERES RATIFICADOS POR EL PER


Fecha de
N
Convenio
Aprobacin

ratificacin

por el Per
4 Convenio sobre el trabajo nocturno
Res. Leg.
(mujeres) (*).
N 10195
08.11.45

41 Convenio (revisado) sobre el trabajo nocturno Res. Leg.

(mujeres).
N 10195
08.11.45

45 Convenio sobre el trabajo subterrneo

Res. Leg.
(mujeres).
N 10195
08.11.45

100 Convenio sobre igualdad de remuneracin.

Res. Leg.

N 13284
01.02.60

111 Convenio sobre la discriminacin

Res. Leg.
(empleo y ocupacin).
N 17687
10.08.70

122 Convenio sobre la poltica del empleo.

Res. Leg.

N 16588
27.07.67

156 Convenio sobre los trabajadores con

Res. Leg.
responsabilidades familiares.
N 24508
16.06.86

(*) Denunciado el 05.02.97

trabajadora gestante estar expedita para el goce de descanso

pre natal a partir de los cuarenta y cinco (45) das naturales
anteriores a dicha fecha probable del parto, salvo que haya
optado por diferir parcial o totalmente el descanso, en cuyo
caso el goce del descanso pre natal se entender referido
nicamente al nmero de das no diferidos.
Las prestaciones econmicas administradas por ESSALUD,
otorgadas con la finalidad de resarcir el lucro cesante como
consecuencia del alumbramiento y de las necesidades de
cuidado del recin nacido, se rigen por la Ley N 26790,
su Reglamento y dems normas complementarias.
c. Aplazamiento del descanso pre natal
La trabajadora gestante puede optar por diferir en todo o en
parte el goce del descanso pre natal, en cuyo caso el nmero
de das naturales diferidos se acumular al perodo de descanso
post natal. Para dicho efecto, deber comunicar por escrito su
decisin al empleador hasta dos (2) meses antes de la fecha
probable del parto, indicando el nmero de das de descanso
pre natal que desea acumular al perodo de descanso post
natal y acompaando el correspondiente informe mdico que
certifique que la postergacin del descanso pre natal por dicho
nmero de das no afectar de ningn modo a la trabajadora
gestante o al concebido; pudiendo ste ser variado por razones
de salud de la gestante o del concebido debido a una contingencia imprevista. Esta decisin no requiere aceptacin ni
aprobacin del empleador, por lo que la postergacin produce
efectos desde la recepcin del documento que la comunica.
La postergacin del descanso pre natal no autoriza a la trabajadora gestante a variar o abstenerse del cumplimiento de
sus labores habituales, salvo que medie acuerdo al respecto
con el empleador. Sin embargo, el empleador deber asignar
a la trabajadora gestante labores que no pongan en riesgo la
salud y/o desarrollo normal del embrin y el feto durante el
perodo de gestacin, sin afectar sus derechos laborales.

d. Adelanto y retraso del parto

En los casos en los que se produjera el adelanto del alumbramiento respecto de la fecha probable del parto fijada
para establecer el inicio del descanso pre natal, los das de
adelanto debern acumularse al descanso post natal.
Cuando el alumbramiento se produjera despus de la fecha
probable de parto, los das de retraso debern ser considerados como descanso mdico por incapacidad temporal
para el trabajo y sern pagados como tales.
e. Postergacin del descanso
La trabajadora puede decidir que el goce del descanso
pre natal sea diferido parcial o totalmente, y acumulado
al post natal. Para ello, deber comunicar su decisin al
empleador con una antelacin no menor de 2 meses a la
fecha probable del parto, adjuntado el informe mdico que
certifique que dicha postergacin no afectar su salud ni la
del concebido. Esta postergacin no autoriza a la trabajadora gestante a variar o abstenerse del cumplimiento de sus
labores habituales, salvo acuerdo con el empleador.
f. Incidencias sobre los cambios en la fecha probable de
parto
Si el alumbramiento se produjera antes de la fecha probable del parto fijada para establecer el inicio del descanso
pre natal, el nmero de das de adelanto se acumular
al descanso post natal.
Si el alumbramiento se produjera despus de la fecha del
parto fijada para establecer el descanso pre natal, los das
de retraso sern considerados como descanso mdico por
incapacidad temporal para el trabajo y pagados como
tales, segn corresponda.
Situaciones especiales del alumbramiento adelantado
Si el alumbramiento se produce entre las semanas
veintids (22) y treinta (30) de la gestacin, el goce del
descanso por maternidad se encuentra condicionado a
que el concebido nazca vivo y sobreviva ms de setenta
y dos (72) horas.
Si el alumbramiento se produjera despus de las treinta
(30) semanas de gestacin la madre trabajadora tendr
derecho al descanso por maternidad aun cuando el
concebido no nazca vivo.
g. Goce del descanso vacacional
Las trabajadoras gestantes tienen derecho a que el perodo
de descanso vacacional por rcord cumplido y vencido
pendiente de goce, se inicie a partir del da siguiente de
concluido el descanso post natal, siempre y cuando comunique tal decisin a su empleador con una anticipacin no
menor de 15 das calendario al inicio del goce del descanso
vacacional.
Durante estos perodos de descanso la madre trabajadora
podr gozar de los subsidios que otorga la seguridad social,
es decir, el subsidio por pre y post natal y el subsidio por

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lactancia (8), siempre y cuando cumpla con los requisitos
establecidos en las normas pertinentes.
h. Derecho de la madre trabajadora al trmino del descanso
por maternidad
La madre trabajadora tiene derecho a retornar al mismo puesto
de trabajo, al trmino del descanso por maternidad.
MODELO DE COMUNICACIN AL EMPLEADOR DEL GOCE
DE LAS VACACIONES LUEGO DEL DESCANSO POST NATAL
(Lugar), .. de ............... de 200.
Seores:
(Nombre o razn social del empleador)
Atencin:
Seor ........ (cargo o funcin en la empresa)
Sirva la presente para saludarlos respetuosamente y darles a conocer con
la debida anticipacin mi deseo de acumular el descanso vacacional an
pendiente de goce que corresponde al perodo .......... de 200. a
......... de 200.., a mi descanso por maternidad que concluye el ...
de ......... de 200.
La presente es con la finalidad de solicitar a ustedes se cumpla con realizar los trmites pertinentes y tengan efecto las disposiciones establecidas
mediante la Ley N 26645.
Atentamente,

(Trabajadora)

3. Subsidio por maternidad

El subsidio por maternidad es aquel monto de dinero
que se entrega a las trabajadoras afiliadas al Seguro Social
de Salud, con ocasin de su alumbramiento. Es percibido
durante un perodo de 90 das consecutivos que se dividen
en prenatal (45 das antes del parto) y postnatal (45 das
despus del parto).
El mencionado subsidio permite a las trabajadoras que se
encuentren en estado de gestacin, gozar de un perodo de
descanso previo al alumbramiento a fin de no arriesgar su salud
ni la del concebido por la prestacin normal de servicios a
su empleador en la etapa ltima de su embarazo, en el cual,
los riesgos de sufrir algn tipo de perjuicio se incrementan.
Asimismo, les permite un perodo de descanso posterior al
parto, en el cual puedan brindarle la atencin debida al recin
nacido. Todo esto sin afectar sus ingresos.
Monto en dinero a que tiene derecho la asegurada titular
durante los 90 das de goce del descanso por alumbramiento, a fin de resarcir el lucro cesante como consecuencia
del mismo.
Subsidio por
Maternidad

Extensin de plazo

Restriccin

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N 256

El subsidio se extender por 30

das adicionales en los casos de
nacimiento mltiple.
No se puede gozar simultneamente
del subsidio por incapacidad temporal y por maternidad.

3.1. Requisitos para el goce del beneficio

Tienen derecho al goce del subsidio por maternidad las
trabajadoras que cumplan con los siguientes requisitos:
Ser afiliada regular en actividad
Haber estado afiliada al tiempo de la concepcin
Contar con tres meses de aportacin consecutivos o
cuatro no consecutivos dentro de los seis meses calendario anteriores al mes que se inicia el goce del
subsidio y que la entidad empleadora haya declarado
y pagado, o se encuentren en fraccionamiento vigente
las aportaciones de los 12 meses anteriores a los seis
meses previos al mes de inicio de la atencin, segn
corresponda.
Se entiende que una trabajadora se encuentra afiliada al momento de la concepcin cuando ha mantenido un vnculo
laboral en el mes de la concepcin. Es preciso recalcar que
cuando EsSalud verifica el cumplimiento de este requisito,
toma como base la fecha del ltimo perodo menstrual de
la trabajadora, el cual debe haberse producido dentro del
vnculo laboral.
3.2. Perodo de otorgamiento del subsidio
El perodo durante el cual se otorga el subsidio por
maternidad es de 90 das calendarios divididos en pre
y postnatal (45 das en cada perodo).
Cuando el parto se produce despus de la semana 30,
el descanso mdico se otorgar igualmente por 90 das,
no siendo necesario que el concebido nazca vivo.
Asimismo, las trabajadoras gestantes tienen derecho
a percibir prestaciones econmicas por maternidad,
durante 90 das, cuando el parto se produzca entre
la semana 22 y la semana 30 de gestacin, solo si el
concebido nace vivo y sobrevive ms de 72 horas.
3.3. Modalidades de goce del descanso pre y post natal

El goce del descanso prenatal puede ser diferido, total
o parcialmente, y acumulado al perodo postnatal a
decisin de la trabajadora gestante. No obstante, dicha decisin deber ser comunicada a su empleador
con una antelacin no menor de dos meses a la fecha
probable del parto.
a. Goce del subsidio en caso de adelanto o retraso del
parto
Cuando el mdico tratante otorga un Certificado de
Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITT) a una
trabajadora gestante, debe sealar cul es la fecha
en la que, posiblemente, se produzca el alumbramiento; ello, a efectos de calcular el inicio y fin de
los perodos de descanso prenatal y postnataI. Sin
embargo, es muy usual que dicha fecha no resulte
exacta y, por lo tanto, el parto se produzca unos
das antes o despus de la misma.
Por tal motivo, la ley N 26644 (27.06.96), "Ley que
precisa el goce del derecho de descanso prenatal y

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postnatal de la trabajadora gestante", ha regulado
los efectos de la referida situacin, sealando en
su artculo 3 que en los casos en que se produzca
adelanto del alumbramiento, respecto de la fecha
probable del parto fijada para establecer el inicio
del descanso prenatal, los das de adelanto se acumularn al descanso postnatal.
b. Goce del subsidio en caso de fallecimiento de hijo
Cuando el parto de la trabajadora se produce despus de la semana 30 es decir, despus de los
7 meses y medio de gestacin dicha trabajadora
tiene igualmente derecho al subsidio por maternidad
durante un perodo de 90 das. En este caso, no se
establece ninguna restriccin en cuanto a que el
concebido nazca vivo.
No obstante, cuando el parto de la trabajadora se
produzca entre la semana 22 es decir, a los 5 meses
y medio de gestacin y la semana 30 es decir, a
los 7 meses y medio de gestacin tendr derecho
a las prestaciones mdicas por maternidad, solo si
cumple con los siguientes requisitos corrientes: que
el concebido nazca vivo y que sobreviva por ms
de 72 horas.
3.4. Monto del subsidio

El monto del subsidio equivale al promedio diario de las
remuneraciones de los 12 ltimos meses anteriores al inicio de la prestacin multiplicado por el nmero de das
de goce de esta. Si el total de los meses de afiliacin es
menor a 12, el promedio se determinar en funcin del
tiempo de aportacin del afiliado regular en actividad.
3.5. Pago del subsidio
El pago del subsidio por maternidad se realiza de la
siguiente manera:
El empleador deber otorgar el pago del subsidio
directamente a las trabajadoras gestantes en las mismas fechas en las que, usualmente, otorga el pago
de las remuneraciones.
El monto se deber calcular segn lo establecido
anteriormente.
Luego del perodo pre y postnatal, el empleador
podr solicitar a EsSalud el reembolso de los pagos
efectuados, de la forma sealada en el siguiente
punto.
3.6. Extincin, suspensin, perdida y nulidad del derecho a
subsidio
El derecho al subsidio por maternidad se extingue, suspende o pierde, segn corresponda, en los siguientes
supuestos:
Cuando se produzca el cese del vnculo laboral.
Cuando la trabajadora realice labor remunerada durante
el perodo subsidiado.

TRABAJADORES que tienen derecho a prestaciones econmicas

Tipo de asegurado

Prestacin econmica
Maternidad Lactancia

Trabajadores dependientes
En
Trabajadores en calidad de
actividad socios de cooperativas de
trabajadores
Seguro
regular

Seguro
agrario

Pensionistas

Jubilacin
Incapacidad
Sobrevivencia

Pescadores y procesadores pesqueros

artesanales independientes

Trabajadores agrarios dependientes
Trabajadores agrarios independientes

Cuando la asegurada abandone o incumpla el tratamiento y las prestaciones mdicas.

Asimismo, se produce la nulidad del derecho al subsidio
por maternidad cuando el reconocimiento al pago del
subsidio se obtenga de manera fraudulenta.

4. Subsidio por Lactancia

El subsidio por la lactancia es el monto de dinero que se
otorga a los asegurados regulares con la finalidad de contribuir
con el cuidado del recin nacido.
Es el monto en dinero que se otorga como consecuencia del
nacimiento del hijo del asegurado o asegurada titular, con el
objeto de contribuir al cuidado del recin nacido.
Subsidio por
Lactancia

Se otorga a la madre y en caso de falleciOtorgamiento miento de sta o comprobarse el estado de

del derecho abandono del recin nacido, se otorga a la
persona o entidad que lo tuviera a su cargo.

4.1. Requisitos
Tener tres meses de aportes consecutivos o cuatro alternados, dentro de los seis meses calendario anteriores
al mes en que se produjo el alumbramiento.
Si la madre del lactante no es asegurada titular, se
requiere que haya sido inscrita en EsSalud.
Que el lactante haya nacido vivo (se acredita con la
partida de nacimiento) y que haya sido inscrito como
derechohabiente del asegurado titular. Si el lactante
falleci antes de la inscripcin, corresponde inscribirlo
de manera pstuma.
4.2. Procedimiento para el pago del subsidio por lactancia

La solicitud de pago se tramita directamente por la
madre o en caso de fallecimiento de la madre, por el
padre, quien deber presentar ante la Subgerencia de
Prestaciones Econmicas de EsSalud, la siguiente documentacin:
Solicitud de Pago Directo de Prestaciones Econmicas
Formulario N 8002 debidamente llenado y firmado
por el empleador y el asegurado.

N 256

Abril 2012

INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora
TRATADOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALES CON DISPOSICIONES
REFERIDAS A LAS MADRES TRABAJADORAS

Tratado o Convenio

Artculos Fecha de Aprobacin

Aplicables
por el Per

Declaracin Universal de los Derechos

R. Leg. N 13282
Artculo 23 (09.12.59)
Humanos.

Pacto Internacional de Derechos Civiles

D. Ley N 22128
Artculo 26 (28.03.78)
y Polticos de las Naciones Unidas.

Pacto Internacional de Derechos Eco nmicos, Sociales y Culturales de las

Artculo 7 D. Ley N 22129
Naciones Unidas.
(28.03.78)

Convencin sobre la eliminacin de

Artculos
R. Leg. N 23432
todas las formas de Discriminacin
11 y 16
(04.06.82)
contra la mujer.

Convencin de los Derechos del Nio. Artculo 18 R. Leg. N 25278

(03.08.90

Mostrar DNI en caso de que sea un tercero quien

efecte el trmite, debe presentar una copia del DNI
del asegurado y mostrar su DNI.
En el caso de fallecimiento de la madre, el padre o tutor
debern presentar la partida de defuncin de la madre y
en el caso del tutor, el documento que acredite la tutela
del nio. En caso de abandono del menor, se debe presentar el documento que acredite la tutela del lactante.
En el caso de que la madre menor de edad sea soltera y
sin ttulo oficial que le autorice a ejercer una profesin
u oficio, la prestacin se pagar a travs de su padre
o tutor, el cual deber mostrar su DNI y presentar una
copia de este, que acredite su calidad.
4.3. Monto

Mediante el Acuerdo N 66-27-EsSalud-2003, se estableci que el monto del referido subsidio asciende a
S/. 820.30 nuevos soles.
4.4. Plazo para la solicitud

El plazo para la presentacin de la solicitud del subsidio
por lactancia, prescribe a los 6 (seis) meses contados desde
la fecha en que termina el perodo mximo de postparto.

5. Permiso por lactancia

Este beneficio estuvo regulado en nuestra legislacin desde
las primeras dcadas del siglo pasado. Sin embargo, pese a
ser uno de los derechos que gozaba de total justificacin y
mayor aceptacin, fue derogado en julio de 1995, como parte
de la corriente flexibilizadora imperante en nuestro medio en
la dcada pasada (9).
Debido a que nuestro pas, a travs de la Constitucin de
1993 y de diversos convenios internacionales ratificados, reconoca la necesidad de una legislacin protectora de la madre
trabajadora, es que se restituy este beneficio mediante la Ley
N 27240 (23.12.99), modificado por Ley N 27591 (13.12.01)
y complementado por la Ley N 27403 (20.01.01).
De acuerdo con estos dispositivos la madre trabajadora al
trmino de su perodo de descanso post natal tiene derecho a

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N 256

CONVENIO DEL HORARIO DE PERMISO POR

LACTANCIA MATERNA
Conste por la presente el acuerdo para establecer el horario del permiso
por hora de lactancia, que celebran de una parte ............(nombre de la
empresa o razn social)............... con RUC N..............., domiciliada
en ...........y debidamente representada por su ............(cargo).........,
seor(a)................ identificado con DNI N..................., a quien
en adelante se le denominar EMPLEADOR; y de otra parte la Sra.
(ta)...................., identificada con DNI N....................., domiciliada
en......................., a quien en adelante se le denominar MADRE TRABAJADORA, en los trminos y condiciones siguientes:
PRIMERO: La MADRE TRABAJADORA culmin su descanso de maternidad
el da.........e inici el trmite del subsidio por lactancia el da.........
El hijo(a) de la MADRE TRABAJADORA naci el da.................
SEGUNDO: De conformidad con la Ley N 27403 (20.01.2001), la trabajadora tiene derecho a una hora de descanso diaria (1) hasta que el menor
tenga un ao de edad, es decir hasta el da...........
TERCERO: Ambas partes acuerdan que la hora de lactancia ser fraccionada en dos partes, es decir la primera media hora ser tomada antes del
inicio de la jornada laboral y la segunda media hora ser utilizada media
hora antes de culminar la jornada de trabajo. El horario de trabajo de la
empresa es de a.m. a p.m.
Esta hora diaria de permiso ser considerada trabajada y remunerada
para todo beneficio laboral no pudiendo este derecho ser sustituido ni
compensado por otro.
Firmado a los.......das del mes de..... de 200..
(1) En caso de parto mltiple, el permiso por lactancia materna se incrementar una hora ms al da.

una hora diaria de permiso por lactancia materna hasta que su

hijo tenga 1 ao de edad. Este permiso podr ser fraccionado
en 2 tiempos iguales y ser otorgado dentro de su jornada
laboral.
La oportunidad del goce de este descanso ser acordada
por el empleador y la trabajadora.
La hora diaria de permiso por lactancia materna se considerar
como efectivamente laborada para todo efecto legal, inclusive
para lo relativo al goce de la remuneracin correspondiente.
Por ltimo, este beneficio no puede ser compensado ni
sustituido por ningn otro, y no afecta los mayores beneficios
otorgados sobre esta misma materia por ley especfica, pacto
colectivo o costumbre reconocida.

6. Proteccin a la mujer gestante en labores de riesgo

Mediante la Ley N 28048 (01.08.03) se estableci que en
los centros de trabajo las mujeres gestantes solicitarn al empleador no realizar labores que pongan en peligro la salud o
desarrollo del embrin y feto durante el perodo de gestacin.
Asimismo, luego de tomar conocimiento de lo solicitado por
la trabajadora, el empleador deber asignar labores que no
acarreen riesgo para su salud o el nio, sin que esto afecte
los derechos laborales de la madre trabajadora.
Dicha norma ha sido reglamentada a travs del D.S. N 0092004-TR (21.07.04) el cual desarrolla la forma en que deben
llevar a cabo dichas labores, sin que se genere riesgo para la
trabajadora gestante o el nio.

INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora
CONDICIONEs GENERALES PARA EL OTORGAMIENTO DE PRESTACIONES ECONMICAS A ASEGURADOS REGULARES

Asegurado

Tener 3 meses de aportacin consecutivos o 4 no consecutivos dentro

de los 6 meses calendario anteriores al mes de inicio de la contingencia.
Trabajadores dependientes
y socios de cooperativas
de trabajadores

Activos

Trabajadores pesqueros ex
afiliados a la CBSSP

Prestacin econmica
Maternidad Lactancia

Condiciones generales

Tener vnculo laboral al momento del goce de la prestacin.

Seguro
regular

Estar afiliado ante la ocurrencia de un accidente.

Estar afiliada al tiempo de la concepcin.

Tener 2 aportaciones mensuales consecutivas o no consecutivas canceladas

en los 6 meses previos al mes en que se inici la contingencia.

Tener vnculo laboral al momento del goce de la prestacin.

Estar afiliado ante la ocurrencia de un accidente.

Estar afiliada al tiempo de la concepcin.

Jubilacin
Incapacidad
Sobrevivencia

Tener condicin de pensionista y 3 meses de aportacin consecutivos o 4

no consecutivos dentro de los 6 meses calendario anteriores al mes en que
ocurre la contingencia.

Pensionistas

Tener 3 aportaciones consecutivas canceladas hasta el mes previo a la
De CBSSP

contingencia.

Trabajadores portuarios
Baja temporal
Trabajadores pesqueros ex
afiliados a la CBSSP

Pescadores y procesadores pesqueros

artesanales independientes

Dentro de los 3 meses

anteriores al inicio de la
ocurrencia

X
(sin perodo
de carencia)
X
(sin perodo
de carencia)

Contar con vnculo laboral.

Tener 3 meses de aportes consecutivos
X
X
o 4 no consecutivos dentro de los 6 meses
anteriores al mes de la contingencia.

Contar con 2 aportaciones mensuales consecutivas canceladas en los 6

meses previos a la contingencia.
Tener 3 contribuciones mensuales consecutivas anteriores al mes en que
se inici la contingencia.

Estar afiliado ante la ocurrencia de un accidente.

Estar afiliada al tiempo de la concepcin.

Tener 3 meses de aportacin consecutivos o 4 no consecutivos dentro de

los 12 meses anteriores al mes en que se inici la contingencia.

Tener vnculo laboral al momento del goce de la prestacin.

Seguro
Agrario

Dependientes

Independientes

Estar afiliado ante la ocurrencia de un accidente.

6.1. Situaciones consideradas riesgosas

Son situaciones susceptibles de poner en riesgo la salud
de la mujer gestante o el desarrollo normal del embrin
y el feto, las siguientes:

El deterioro del estado de salud o condicin fsica generado por el embarazo, que impide a la mujer gestante
desarrollar labores propias de su puesto de trabajo, sin
constituir incapacidad temporal para el trabajo.

a. Dentro de los riesgos generados por las condiciones de

trabajo durante el perodo de gestacin:
La exposicin de la mujer gestante a agentes fsicos,
qumicos, biolgicos, ergonmicos y psicosociales,
procedimientos o condiciones de trabajo peligrosos,
debido al lugar donde desarrolla las labores propias
de su puesto de trabajo.
La manipulacin de sustancias peligrosas necesarias
para la realizacin de las labores propias de su
puesto de trabajo.

6.2. Carcter temporal del cambio de labores

La asignacin de nuevas labores o distintas a las habituales es una situacin temporal, la cual se va a mantener
en tanto persista alguna de las situaciones descritas en el
numeral 6.1, para culminar con el parto.

Sin embargo, por pacto individual o convenio colectivo se
puede acordar extender la medida hasta que concluya el
perodo de lactancia, en atencin a los riesgos que puedan
afectar al recin nacido a travs de la leche materna.

b. Asimismo, existen riesgos adicionales derivados de

cambios en la mujer gestante:
El deterioro preexistente en la salud de la mujer que,
unido al estado de gestacin, le impide desarrollar
labores propias de su puesto de trabajo, sin constituir
incapacidad temporal para el trabajo.

6.3. Obligaciones del empleador

a. Evaluar los riesgos por exposicin a agentes fsicos,
qumicos, biolgicos, ergonmicos y psicosociales,
procedimientos o condiciones de trabajo que, por el
puesto de trabajo o por las labores que se realizan,
puedan afectar la salud de la mujer gestante o el de-

N 256

Abril 2012

INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora
sarrollo normal del embrin y el feto, de manera cierta
o potencial.
Dicha evaluacin debe contemplar lo siguiente:
Naturaleza, grado y duracin de la exposicin.
Valores lmite permitidos de exposicin.
Posibles efectos en la salud de las trabajadoras expuestas a riesgos particulares.
b. Poner en conocimiento del personal el resultado de la
evaluacin de riesgos que pueden afectar la salud de la
mujer gestante o el desarrollo normal del embrin y el
feto.
c. Repetir la evaluacin cada vez que se produzca un
cambio en las condiciones de trabajo que pueda implicar una exposicin de los trabajadores.
6.4. Colaboracin de la inspeccin de trabajo

El empleador o la mujer gestante podrn solicitar la orientacin de la inspeccin de trabajo para la determinacin de
los riesgos que puedan afectar la salud de la trabajadora
gestante o el nio.
6.5. Oportunidad para la presentacin de la solicitud

El derecho a no realizar labores consideradas riesgosas
puede ser ejercido cuando se presente alguna de las situaciones mencionadas en el numeral 6.1, ya sea al inicio
o durante el perodo de gestacin.
6.6. Contenido del certificado mdico

La trabajadora deber solicitar a su empleador no realizar
labores que pongan en riesgo su salud o la del nio. A
estos efectos, deber presentar un certificado mdico el
cual deber contener la siguiente informacin:
a. Riesgos generados por las condiciones de trabajo durante el perodo de gestacin.
La acreditacin del estado de gestacin de la trabajadora.
El tiempo del estado de gestacin.
b. Riesgos adicionales derivados de los cambios fisiolgicos en la mujer gestante.
La acreditacin del estado de gestacin de la trabajadora.
El tiempo del estado de gestacin.
Las labores que la mujer gestante est impedida de
realizar, as como el tiempo que debe mantenerse la
medida. Dicho plazo puede ser ampliado o recortado
por posteriores certificados mdicos, en atencin a
su estado de salud.
Cuando la trabajadora realice labores de riesgo, segn
el literal a. del numeral 6.1, habindose acreditado el
estado de gestacin en el certificado mdico, el empleador deber proceder a la modificacin de las labores.
De no haber realizado la evaluacin de riesgos a
que se refiere el numeral 6.3, el empleador deber
aplicar directamente los listados I y II elaborados por

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Abril 2012

N 256

SOLICITUD PARA NO REALIZAR TRABAJOS

DE RIESGO EN ESTADO DE GESTACIN
Lima, ........ de ..................... de 20 ......
Seores
(Razn social o nombre y apellidos del empleador)
Presente.Att. Sr.(a) ........ (nombre del jefe de personal o representante legal)
Mediante la presente comunico a usted que mi estado de gestacin es
delicado debido a ................. (sealar si hay problemas en el desarrollo del
embrin o feto durante la gestacin) ................... me encuentro impedido
de poder realizar las labores que vena llevando a cabo porque ponen en
peligro mi estado de salud, por lo cual solicito se me reasigne a labores
que no impliquen riesgos para el desarrollo de mi embarazo, segn lo
establecido en la Ley N 28048 (01.08.2003).
Adjunto a la presente, el certificado mdico que acredita mi estado de
salud.
Por tanto:
Solicito a Ud. informe a quien corresponda, para que se proceda de acuerdo
a ley y se haga efectiva mi reasignacin.
Sin otro particular, quedo de Ud.
Atentamente,

(Trabajadora)

la Comisin Tcnica Multisectorial. En estos casos, el

empleador slo se podr negar a la modificacin de
las labores, despus de haberse realizado una visita
inspectiva del servicio de Inspeccin del Trabajo, la
cual deber certificar la no existencia de riesgos para
la salud de la mujer gestante y/o el desarrollo del feto
y el embrin.
6.7. Plazo en que debe ser atendida la solicitud

En el ms breve plazo de recibida la solicitud, el empleador debe proceder a la modificacin de las labores de la
trabajadora.

En caso de existir un riesgo inminente, el empleador
apartar a la trabajadora de las labores que ocasionan el
riesgo a su salud o al desarrollo normal del embrin y el
feto, sin perjuicio de que se atienda a su solicitud.
6.8. Asignacin de labores riesgosas

El empleador teniendo como fin el asignar labores que no
pongan en peligro la salud de la trabajadora y del nio,
podr:
a. Realizar cambios de manera que no afecte las labores
que vena realizando, es decir, sin modificacin del
puesto de trabajo. Para ello, debe adaptar fsica o tcnicamente las condiciones de trabajo con la finalidad
de controlar, limitar o eliminar los riesgos existentes.
b. En caso que la alternativa anterior no fuera posible, ya
sea tcnica u objetivamente, o no resultara razonable

INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora

das sealadas en el numeral 6.8, no afectar los derechos

laborales, econmicos o profesionales de la trabajadora.
En caso que la trabajadora se mantenga en su puesto
o sea cambiada a otro puesto de su misma categora
ocupacional, mantendr los mismos derechos laborales,
econmicos y profesionales.
Asimismo, mantendr los derechos que dependan del
cargo an cuando haya sido cambiada a un puesto de
trabajo de una categora o grupo ocupacional inferior
En el caso contrario, es decir, cuando la trabajadora
haya sido cambiada a un puesto de trabajo de una categora o grupo ocupacional superior al de su puesto de
origen, tendr derecho a recibir los montos adicionales
por desempear ese puesto. Sin embargo, concluida
la situacin que dio origen al cambio de labores, la
trabajadora deber retornar a su puesto habitual en
las condiciones originales, sin que sta pueda alegar
hostilidad en los trminos sealados en la legislacin
vigente.

o suficiente para controlar los riesgos existentes, el

empleador deber modificar las labores a travs de
un cambio de puesto de trabajo a un puesto similar
en atencin a su categora ocupacional.
c. En el caso que no fuera posible asignar labores que
no pongan en riesgo la salud de la trabajadora o el
desarrollo normal del embrin y el feto dentro de la
categora ocupacional de sta, de acuerdo con lo previsto por el numeral precedente, se le asignar labores
en un puesto de trabajo perteneciente a una categora
ocupacional distinta, sea sta inferior o superior.
A travs de convenio colectivo se podr establecer la suspensin de las labores, con la obligacin del empleador
de pagar un monto mensual a la trabajadora que no podr
ser inferior a lo que le correspondera como subsidio por
incapacidad temporal, en caso las medidas anteriormente
descritas no sean posibles de ejecutar o no sean suficientes
para controlar los riesgos existentes.

6.9. Mantenimiento de los derechos

La asignacin de las nuevas labores que no pongan en
riesgo la salud de la mujer gestante o el desarrollo normal
del embrin y el feto, a travs de cualquiera de las medi-

6.10. Retorno a las labores de origen

Se garantiza a la trabajadora gestante el derecho de
retornar a las labores y, en lo posible, al puesto que ve-

TRATAMIENTO LEGAL DE LAS MUJERES TRABAJADORAS

DERECHOS

TRATAMIENTO ANTERIOR
Ley N 2851 y otras normas

TRATAMIENTO ACTUAL

8 horas diarias 45 horas semanales.

8 horas diarias 48 horas semanales.

Descansos

Semanal: 24 horas consecutivas y los sbados a partir de

las tres de la tarde.
Feriados.
Vacaciones.
Pre y post natal (20 das antes y 40 das despus del parto).

Semanal: 24 horas consecutivas.

Feriados.
Vacaciones.
Pre y post natal (45 das antes y 45 das despus del
parto).

Acumulacin de
vacaciones al descanso
pre y post natal

Bonificaciones

Por 25 y 30 aos de servicios, para trabajadoras con contrato de trabajo vigente al 05.12.91. (D.Leg. N 688)

Por 25 y 30 aos de servicios (para trabajadoras que

adquirieron tal derecho antes de su derogacin).

S, y adicionalmente 2 sueldos 30 jornales por ser

mujer.

S, 1 sueldo y medio por ao de labor, y la parte proporcional por los meses y das adicionales con un tope
de 12 remuneraciones.

Indemnizacin especial por

accidentes de trabajo

Asiento

Siempre que la naturaleza del trabajo no les imponga

permanecer de pie.

Sala cuna

Slo si la empresa tiene ms de 25 trabajadoras mayores

de 18 aos.

Hora de lactancia

S, la empresa est obligada a implementar sala cuna y

hasta que el hijo tenga 1 ao de edad.

S, hasta que el hijo tenga 1 ao de edad.

A cargo del empleador

A cargo de ESSALUD.

Si se produce dentro de los 90 das anteriores, o posteriores al parto.

Si se produce en cualquier momento del embarazo o

dentro de los 90 das siguientes al parto, cuando no hay
causa justa para el despido.

Jornada mxima

Indemnizacin por
despido injustificado

Subsidios por maternidad

Despido nulo
Medidas de proteccin
a la madre gestante en situaciones
de riesgo

N 256

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INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora
LISTADO I
Actividades en las cuales deber determinarse la naturaleza, el grado y la
duracin de la exposicin para evaluar su repercusin sobre el embarazo y
las medidas a adoptarse.
l. Agentes fsicos, cuando se considere que puedan implicar lesiones fetales o
provocar un desprendimiento de la placenta, en particular:
1. Choques, vibraciones o movimientos.
2. Manutencin manual de cargas pesadas que supongan riesgos, en particular dorsolumbares.
3. Ruido.
4. Radiaciones ionizantes.
5. Radiaciones no ionizantes.
6. Fro y calor extremos.
7. Movimientos y posturas, desplazamientos (tanto en el interior como en el
exterior del establecimiento), fatiga mental y fsica y otras cargas fsicas
vinculadas a la actividad de la trabajadora.
II. Agentes biolgicos, en la medida en que se sepa que dichos agentes o las
medidas teraputicas que necesariamente traen consigo ponen en peligro la
salud de las mujeres embarazadas, y siempre que no figuren todava en el
Listado II.
1. Agente biolgico del grupo 2: un agente patgeno que pueda causar una
enfermedad en el hombre y pueda suponer un peligro para los trabajadores;
es poco probable que se propague a la colectividad; existen generalmente
profilaxis o tratamiento eficaces.
2. Agente biolgico del grupo 3: un agente patgeno que pueda causar
una enfermedad grave en el hombre y presente un serio peligro para
los trabajadores; existe el riesgo de que se propague en la colectividad,
pero existen generalmente una profilaxis o tratamiento eficaces.
3. Agente biolgico del grupo 4: un agente patgeno que cause una enfermedad grave en el hombre y suponga un serio peligro para los trabajadores;
existen muchas probabilidades de que se propague en la colectividad;
no existen generalmente una profilaxis o un tratamiento eficaces.
III. Agentes qumicos en la medida en que se sepa que ponen en peligro la
salud de las mujeres embarazadas y del nio an no nacido y siempre que
no figuren todava en el Listado II:
1. Las sustancias etiquetadas R 40, R 45, R 46 y R 47 en la medida en que
no figuren todava en el Listado ll.
2. Fabricacin de auramina.
3. Trabajos que supongan exposicin a los hidrocarburos aromticos policclicos presentes en el holln, el alquitrn, la brea, el humo o los polvos
de la hulla.
4. Trabajos que supongan exposicin al polvo, al humo o a las nieblas
producidas durante la calcinacin y el afinado elctrico de las matas de
nquel.
5. Procedimiento con cido fuerte en la fabricacin de alcohol isoproplico.
6. Mercurio y derivados.
7. Medicamentos antimitticos.
8. Monxido de carbono.
9. Agentes qumicos peligrosos de penetracin cutnea formal.
IV. Procedimientos, procedimientos industriales que figuran en los puntos 2 a
5 del punto III.
V. Condiciones de trabajo
1. Trabajos de minera subterrneos.
LISTADO II
La mujer gestante no podr ser obligada, en ningn caso, a realizar actividades
que supongan el riesgo de una exposicin a los siguientes agentes y condiciones
de trabajo que pongan en peligro su seguridad o salud.
I. Agentes fsicos.
1. Trabajos en atmsferas de sobrepresin elevada, por ejemplo en locales
a presin, submarinismo.
Il. Agentes biolgicos.
1. Toxoplasma.
2. Virus de la rubola, salvo si existen pruebas de que la trabajadora embarazada est suficientemente protegida contra estos agentes por su estado
de inmunizacin.
III. Agentes qumicos.
1. Plomo y derivados, en la medida en que estos agentes sean susceptibles
de ser absorbidos por el organismo humano.
IV. Condiciones de trabajo.
1. Trabajos de minera subterrneos.

12

Abril 2012

N 256

na desempeando, o a uno equivalente, con la misma

remuneracin y dems derechos.
De esta manera, el empleador se encuentra obligado a
retornar a la trabajadora a sus labores originarias una vez
concluida la situacin que dio origen al cambio de labores, en un plazo que no superar los 15 das naturales o,
con posterioridad del parto, inmediatamente a su retorno
al centro de trabajo culminado su descanso post natal.
De no cumplirse con esta obligacin, la trabajadora podr
accionar por actos de hostilidad, segn lo establecido en
la legislacin vigente, sin perjuicio de las sanciones que
puedan ser impuestas por el servicio de Inspeccin del
Trabajo, de acuerdo al D. Leg. N 910 (17.03.01), Ley General de Inspeccin del Trabajo y Defensa del Trabajador.

6.11. Incumplimiento del empleador

En caso el empleador no cumpla con asignar a la trabajadora gestante labores que no pongan en riesgo su salud
y la del nio, sta podr interrumpir su actividad laboral,
sin perjuicio de cumplir con sus dems obligaciones
laborales, siempre que razonablemente considere que
existe un peligro inminente que ponga en riesgo su salud
o seguridad, sin sufrir perjuicio alguno en sus derechos
laborales. Para ello deber comunicar a su empleador que
no realizar las labores que le ocasionan un riesgo en su
salud y la del nio hasta que se le asignen labores que
no perjudiquen su estado.

Una vez asignadas las nuevas labores que no supongan un
riesgo en su salud, la trabajadora deber cumplir con las
nuevas labores encomendadas, de manera inmediata.
6.12. Disposiciones especiales

En el Reglamento se seal que una Comisin Tcnica
Multisectorial se encargar de elaborar un listado de los
agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos y psicosociales que generan riesgos para la salud de la mujer
gestante o el desarrollo normal del embrin y el feto, sus
correspondientes intensidades, concentraciones o niveles de
presencia y los perodos en los que afecta el embarazo,
listado de actividades, procesos, operaciones o labores,
equipos o productos de alto riesgo, y lineamientos para que
las empresas puedan realizar la evaluacin de sus riesgos.
Hasta que no se publiquen stas, los empleadores tomarn
como referencia los Listados I y II, los cuales recogen el
contenido pertinente de los anexos de la Directiva 92/85/
CEE de la Unin Europea.

7. Modalidades Formativas Laborales

En la Ley N 28518 (24.05.05), Ley de Modalidades Formativas Laborales, y en su reglamento aprobado mediante el
D.S. N 007-2005-TR (19.09.05), se han establecido algunas
normas para fomentar la contratacin de jvenes madres
con responsabilidades familiares. En efecto, con relacin
a los convenios de formacin laboral juvenil y en los de

INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora
actualizacin para la reinsercin laboral, se han establecido
lmites a la cantidad de beneficiarios que pueden acceder a
estas modalidades formativas en una empresa. As tenemos
que en el primer caso no pueden superar los siguientes
porcentajes en forma conjunta:
El 20% del total de personal por rea u ocupacin especfica.
El 20% del total de trabajadores de la empresa con vinculacin
laboral directa.

9. Multas inspectivas

En el caso de la actualizacin para la reinsercin laboral

los porcentajes son los siguientes:
El 20% del total de personal del rea u ocupacin especfica.
El 10% del total de trabajadores de la empresa con vinculacin
laboral directa.

10. Jurisprudencia

Para el clculo de los porcentajes antes detallados se excluye al personal que presta servicios a travs de empresas
especiales de servicios, cooperativas de trabajadores y otras
modalidades contractuales.
El lmite del 20% y 10% calculado sobre el total de trabajadores de la empresa puede incrementarse en un 10%
adicional, siempre y cuando este porcentaje est compuesto
exclusivamente por jvenes con discapacidad as como por
jvenes madres con responsabilidades familiares.
En este ltimo caso, dicha condicin deber acreditarse con
el acta o partida de nacimiento del o de los hijos menores de
edad que tenga a su cargo.
Debemos sealar que el incremento adicional del 10% se
aplicar al total de trabajadores de la empresa con vnculo
laboral directo.

8. Implementacin de lactarios en instituciones del sector

pblico
Las trabajadoras de las Instituciones del Sector Pblico,
en donde laboren 20 o ms mujeres en edad frtil, tendrn
derecho a contar con un ambiente especialmente acondicionado y digno para extraer la leche materna, asegurando su
adecuada conservacin durante el horario de trabajo.
8.1. Ambiente especialmente acondicionado

Las especificaciones y estructura del ambiente especialmente acondicionado para extraer la leche materna, se regirn
por lo sealado en el Anexo 01, sobre caractersticas
mnimas de lactarios.
ANEXO 1
Caractersticas mnimas del lactario institucional
rea no menos de 10 metros cuadrados.
Ambiente que brinde privacidad y comodidad que permite a las madrestrabajadoras la posibilidad de extraerse su leche sentadas.
Contar con refrigeradora en donde almacenar la leche extrada por las
madres durante su jornada laboral.
Ubicacin accesible en primer y segundo piso, salvo que la institucin
cuente con ascensor.
Lavabo dentro del rea o cerca del mismo para facilitar lavado de
manos.

Segn el D. Leg. N 910 (17.03.01) y su reglamento, aprobado mediante el D.S. N 020-2001-TR (29.06.01) si en un procedimiento de inspeccin se verifica el incumplimiento de alguna
de las normas sobre madre trabajadoras detallados en el presente informe, se impondr una multa al empleador de acuerdo
con el siguiente cuadro (Ver cuadro en la pgina siguiente).

Fundamento 146
Anlisis del rol de la mujer en la sociedad y justificacin
de acciones positivas en su favor
Si bien en aos recientes ha existido un importante grado
de incorporacin de la mujer en tareas de orden social en
las que nunca debi estar relegada (participacin poltica,
acceso a puestos laborales, oportunidades de educacin
entre otras muchas), no puede considerarse que en la
realidad peruana dicha tarea se encuentre consolidada.
Buena parte de nuestra sociedad an se nutre de patrones
culturales patriarcales que relegan al colectivo femenino
a un rol secundario, a pesar de encontrarse fuera de
discusin sus idnticas capacidades en relacin con el
colectivo masculino para destacar en todo mbito de la
vida, sea poltico, social o econmico. Los prejuicios y
la idiosincracia de un nmero significativo de ciudadanos
(conformado tanto por hombres como por mujeres) an
mantienen vigente la problemtica de gnero en el pas.
De ah que el Tribunal Constitucional no pueda considerar
inconstitucionales medidas que exigen algunos aos menos
de edad o de aportaciones a la mujer, para acceder a una
pensin en un rgimen previsional, o aquellas otras que
establecen un sistema de clculo relativamente ms favorable a la mujer pensionista al momento de determinar el
monto de su pensin. Queda claro que dichas medidas se
encuentran estrictamente orientadas, a travs de disposiciones ponderadas, a favorecer al colectivo femenino, en el
correcto entendido de que la realidad social an impone
concederles un mayor apoyo a efectos de asegurarles una
vida acorde con el principio de dignidad.
Exp. Ns. 050-2004-AI/TC y otros
Sentencia del Tribunal Constitucional publicada el
12.06.2005
Notificacin de la trabajadora gestante: la notificacin del
embarazo al empleador ser inexigible cuando el estado
de gestacin de la trabajadora sea evidente
El inciso e) del artculo 29 del D. S. N 003-97-TR modificado por la Ley N 27185, establece que es nulo el despido
que tenga como causal el embarazo.
En la presente resolucin se dispone que dicha norma ha
sido prevista por el legislador con el fin de proteger a la
trabajadora gestante durante todo el lapso que dure el

N 256

Abril 2012

13

INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora

periodo de gestacin y hasta los noventa das posteriores al

parto; y que la exigencia de la norma respecto a poner en
conocimiento del empleador el embarazo antes de que se
produzca el despido, para poder oponerla como causal de
nulidad del despido, de lo que en esencia busc fue evitar
despidos arbitrarios a mujeres gestantes que no traslucen su
real situacin especial (...) Distinta es la situacin cuando
el estado de gestacin es evidente por el desarrollo del feto,
resultando razonable entender que la madre trabajadora se
encuentra igualmente protegida frente a los despidos (...)
en consecuencia de producirse el despido de una madre
en evidente estado de gestacin, se debe entender que tal
despido tiene como fundamento la discriminacin.
CAS. N 2213-2006-LA LIBERTAD
Lima, dieciocho de septiembre del dos mil siete.

14

Abril 2012

N 256

Presuncin de despido nulo por motivo de embarazo a

trabajadora con contratos a plazo fijo
En la presente sentencia la demandante inici labores en
AFP PROFUTURO bajo la modalidad de contrato por necesidad de mercado, el cual fue sucesivamente renovando.
Al principio cada seis meses, luego cada 2 meses, y los
ltimos seis meses se renov de manera mensual.
De otro lado, la trabajadora seala que puso bajo conocimiento a su empleador que se encontraba delicada de salud
debido a su estado de gestacin. Al poco tiempo de dicha
comunicacin fue informada verbalmente que su contrato
no sera renovado.
Al respecto, los magistrados del Tribunal Constitucional sealan
que el empleador tiene conocimiento del estado de embarazo
de la trabajadora y decide despedirla y liquidarla, argumentando

INFORME ESPECIAL
Rgimen especial de la madre trabajadora
que se hizo por vencimiento de contrato; en consecuencia, aplicando estrictamente el artculo 29 del D.S. N 003-97-TR, los
magistrados del Tribunal Constitucional sealan que el empleador al no acreditar la existencia de una causa justa para despedir, se presume que el despido tiene por motivo el embarazo,
y por lo tanto se vulnera el derecho constitucional al trabajo.
Expediente N 549-2009
Publicado el 10.12.2009 en el Diario Oficial El Peruano
Declaran nulo el despido y ordenan la reposicin de trabajadora que fue cesada luego de 5 meses de la fecha de parto
Los magistrados del Tribunal Constitucional sealan que el
elemento determinante, caracterstico y diferenciador del
contrato de trabajo en relacin con el contrato de locacin
de servicios es el de la subordinacin del trabajador al
empleador, lo cual le otorga a este ltimo la facultad de
dar rdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores
con relacin al trabajo (poder de direccin), as como la de
imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o disciplinario).
Los magistrados determinan que en el presente caso, al
margen de lo consignado en el texto de los contratos de
locacin de servicios suscritos por las partes, es de aplicacin
el principio de primaca de la realidad, en virtud del cual
queda establecido que entre las partes ha existido una relacin
de naturaleza laboral y no civil; por lo que la demandada,
al haber despedido a la demandante sin haberle expresado
causa alguna relacionada con su conducta o su desempeo
laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho
constitucional al trabajo, pues la ha despedido arbitrariamente.
Expediente N 3297-2007-PA/TC
Publicado el 20.04.2009 en el portal electrnico del Tribunal
Constitucional

NOTAS
(1) Segn lo seala Carrillo, en el Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos correspondiente al ao 2000, sobre la situacin de los Derechos
Humanos en el Per se recomend al gobierno peruano Regular la proteccin
de la maternidad en el campo laboral, otorgndole a la mujer trabajadora los
mismos derechos que tena antes de la derogacin de la Ley N 2851, es decir:
licencia por maternidad, indemnizacin especial por despido, permiso por lactancia y accesos a servicios de atencin al hijo durante su primer ao de vida.

CARRILLO CALLE, Martn. Los principios de igualdad de oportunidades, de igualdad
de trato y de no discriminacin, en el Anteproyecto de Ley General de Trabajo
En: Laborem N 3. Lima, 2005. pgs. 96 97.
(2) As por ejemplo, pese a ser un problema actual, en la Constitucin de 1993 se ha
eliminado el precepto constitucional contenido en el artculo 43 de la carta de
1979, segn el cual El trabajador, varn o mujer, tiene derecho a igual remuneracin por igual trabajo prestado en idnticas condiciones al mismo empleador.
Ante esta situacin, en el Informe de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos mencionada en la cita anterior, se seala que al no haberse incluido
en el texto constitucional de 1993 el derecho de las mujeres y de los hombres
a igual remuneracin por igual trabajo, el Per desconoci lo dispuesto por la
OIT en el Convenio N 100 y en la recomendacin N 90. CARRILLO CALLE,
Martn. Op. cit. pgs. 96 97.
(3) BOZA PRO, Guillermo. La madre trabajadora como sujeto laboral especialmente
protegido en el ordenamiento peruano. En: Los principios del derecho del trabajo
en el derecho peruano. Sociedad Peruana del Derecho del Trabajo y la Seguridad
Social. Lima: Ali Arte Grfico Publicaciones, 2004. pg. 88.
(4) Ello no impeda el despido de una trabajadora embarazada que hubiera cometido
una falta grave, debidamente acreditada.
(5) Al respecto ver FERRO DELGADO, Vctor. El despido arbitrario y el despido
nulo. En: THEMIS. N 34. Lima, 1996. pg. 54.
(6) Tal es el caso del despido nulo que slo protege a la mujer tres meses antes
y tres despus del parto, debiendo extender la proteccin a todo el perodo de
gestacin y an de lactancia, de conformidad con el Convenio de Eliminacin
de todas las formas de Discriminacin contra la mujer. YAEZ, Ana Mara. El
trabajo femenino y el principio de igualdad. En: THEMIS. N 34. Lima, 1996. pg.
57. Este convenio fue ratificado por el Per mediante la Resolucin Legislativa
N 23432 (04.06.82).
(7) Un completo estudio sobre este tema en DOLORIER TORRES, Javier. Nulidad por
embarazo y la Ley N 27185. En: Asesora Laboral. N 108. Diciembre, 1999.
pp. 9-16.
(8) Sobre los requisitos para gozar de los subsidios y las condiciones de su entrega,
se puede revisar el Captulo 21 del Compendio de Obligaciones Laborales. Edicin
2005.
(9) Sin embargo este beneficio se mantuvo a favor de las trabajadoras
que laboraban a favor del Estado, segn lo establecido en el artculo 108 del D.S. N 005-90-PCM (17.01.90), Reglamento del D.Leg.
N 276.

TC proscribe el despido laboral de toda mujer embarazada as como

la negativa a contratarla en ese estado
Por primera vez el Tribunal Constitucional (TC) asumi una frontal defensa
de los derechos de la mujer frente a la discriminacin por razn de sexo en el
mbito laboral. En el presente caso, se orden la inmediata reposicin de la
demandante a su antiguo centro de labores, debido a que se comprob que
su despido haba vulnerado su derecho a la igualdad y a la no discriminacin
por razn de sexo, ya que ste se origino como consecuencia de que ella se
encontraba en estado de embarazo, y no por la razn de que el plazo de su
contrato haba vencido.
As lo dispuso la sentencia recada en el Expediente N 05652-2007-PA/
TC que declar fundada la demanda de amparo interpuesta por doa Rosa
Bethzab Gambini Vidal contra la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana. El TC orden su reincorporacin en el cargo que desempeaba, o a
otro de similar nivelo jerarqua en el plazo Mximo de cinco das, bajo pena
de aplicarse las medidas coercitivas prescritas en el artculo 22 del Cdigo
Procesal Constitucional.
La sentencia seala que tambin se viol el derecho constitucional al
trabajo en atencin a la primaca de la realidad, en virtud de la cual qued
establecido que entre las partes haba una relacin de naturaleza laboral y no
civil, pues el contrato por servicios no personales se haba celebrado con la
finalidad de encubrir una relacin laboral. '
El TC establece que la proteccin de la mujer no se limita a la condicin
biolgica durante el embarazo y despus de ste, ni a las relaciones entre

la madre y el hijo durante el perodo que sigue al embarazo y al parto, sino

que esta proteccin se aplica durante el desarrollo y vicisitudes de la relacin
laboral, razn por la cual condiciona las potestades organizativas y disciplinarias del empleador.
Sobre la base del artculo 23 de la Constitucin Poltica, el cual consagra
que el Estado protege a la madre que trabaja, el TC puntualiza que el despido
de una mujer en razn de su embarazo constituye una discriminacin directa
en el sexo, no solo ante la negativa a contratar a una mujer embarazada, sino
cuando percibe una remuneracin inferior al de un trabajador por un mismo
trabajo.
En este sentido, el TC resalta que la discriminacin contra la mujer comprende toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga
por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o
ejercicio de la mujer en sus derechos humanos y libertades fundamentales en
la esfera poltica, econmica, social, cultural y civil.
A mayor abundamiento, el TC fundamenta su decisin en instrumentos
internacionales, tales como la Declaracin Universal ,de los Derechos Humanos, la Convencin Americana de Derechos Humanos y principalmente
la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas, de Discriminacin
contra la Mujer as como su Protocolo Facultativo.
Oficina de Imagen Institucional

N 256

Abril 2012

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