O Direito de Imagem e a Constituio

O direito imagem era necessariamente associado privacidade,

intimidade e honra, no entanto, aps discusses, esta temtica ganhou maior
autonomia e passou a ser considerado um ente separado, ainda que haja alguma
aproximao.
Diz Zulmar Fachin que:
Trs teorias historicamente buscaram explicar o direito imagem. A
primeira delas (negativista) no admitia a existncia desse direito. A segunda
reconhecia sua existncia, mas como reflexo de outro instituto jurdico (teorias
afirmativas). Por fim, a terceira passou a reconhecer a imagem como direito
autnomo, desvinculando de qualquer outro instituto jurdico.
Na Constituio Federal de 1988 destacada-se a existncia de trs
formas de imagem. No inciso V do art. 5 da Constituio Federal de 1988,
assegura-se o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por
dano material, moral ou imagem. No inciso X do mesmo artigo, estabeleceu-se
que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao. Alm destes, no inciso XXVIII, do mesmo artigo 5, assegura-se, nos
termos da lei, a proteo s participaes individuais em obras coletivas e
reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas. O
direito, portanto, se faz necessrio, pois regulamenta as apropriaes das imagens,
bem como suas difuses, evitando os abusos e preservando os chamados Direitos
de Personalidade.
Esse direito abriga duas vertentes: imagem-retrato e imagem-atributo.
No h relao direta entre as duas.
A primeira diz respeito proteo da imagem fsica e se estende a todas
as partes do corpo, desde que identificveis. Essa proteo inviolvel, a no ser

que haja autorizao ou que a imagem seja necessria administrao da justia ou

manuteno da ordem pblica.
A segunda diz respeito ao conjunto de caracteres ou qualidades
cultivadas pela pessoa, reconhecidos socialmente, como diz Maria Helena Diniz.
Em outras palavras, a imagem constituda pela pessoa dentro do seu convvio
pessoal.
Assim diz Yussef Said Cahali:

Em realidade, o direito prpria imagem, sem desvestir-se do carter de

exclusividade que lhe inerente como direito da personalidade, mas em funo da
multiplicidade de formas como pode ser molestado em seus plrimos aspectos, pode
merecer proteo autnoma contra a simples utilizao no consentida da simples
imagem, como igualmente pode encontrar-se atrelada a outros valores como a
reputao ou honrabilidade do retratado.

Analogia com o crime formal

importante salientar que a simples captao da imagem no autorizada

j caracteriza ato ilcito. A reproduo da imagem sem permisso amplifica o dano e
a utilizao para fins econmicos intensifica-o ainda mais.
Pode-se fazer uma analogia com o crime formal, pois a lei se antecipa
antes que ocorra o dano.

Conflito entre os direitos: liberdade de expresso e imagem

O direito a liberdade de expresso fundamental, mas ele no deve ser

tomado como absoluto. No conflito entre esses direitos, deve-se ater ao princpio da
proporcionalidade. Como o direito a imagem personalssimo, entende-se que ele
deve prevalecer sobre o direito a liberdade de imprensa, a no ser que haja
necessidade de privilegiar o interesse pblico.

Para Celso Ribeiro Bastos:

fcil imaginar que exercido irresponsavelmente, este direito

tornar-se-ia uma fonte de tormento aos indivduos na
sociedade. A todo instante poderiam ser objeto de informaes
inverdicas, de expresses valorativas de contedo negativo,
tudo isso sem qualquer benefcio social, mas com a inevitvel
consequncia de causar danos morais e patrimoniais s
pessoas referidas.

Um exemplo de abuso muito comum cometido por veculos de imprensa,

especialmente os sensacionalistas, a divulgao da imagem de uma pessoa
suspeita de um crime como se fosse autora. Trata-se de um desrespeito, tanto a
imagem, como ao princpio de presuno de inocncia.
Em um caso assim, o Tribunal de Justia de So Paulo frisou que:

Indenizao. Responsabilidade Civil. Lei de Imprensa. Dano moral.

Imagem. Exposio indevida pela imprensa. Suspeita de autoria de crime hediondo
no confirmada. Publicao de nova notcia sobre ausncia de prova do delito.
Irrelevncia.

Culpa

manifesta.

Ao

procedente.

Sentena

confirmada.

Responsabilidade Civil. Dano moral. Divulgao, pela imprensa, de fotografia do

autor, como suspeito de latrocnio. Autoria do crime, logo em seguida, no
confirmada, com aluso ao atingido. Ofensa honra e dignidade da pessoa

atingida. Irrelevncia de publicada outra notcia, mais tarde, pelo mesmo rgo,
dando conta de no obtida prova de autoria contra o demandante. Culpa manifesta,
na divulgao da primeira notcia e da fotografia do apontado como suspeito, antes
do desenvolvimento das investigaes sobre o crime. Dano moral manifesto e de
intuitivo reconhecimento. Indenizao fixada, dentro de parmetros aceitveis, no
comportando aumento nem reduo. Recursos principal e adesivo no providos.

A notcia no pode ser passada de forma abusiva. Outro exemplo de dano

imagem comumente cometido por veculos de comunicao revelar o nome ou
expor foto de adolescente que tenha cometido ato infracional. Isso uma violao
ao Estatuto da Criana e do Adolescente.

O Supremo Tribunal de Justia decidiu:

Processo Civil. Ao indenizatria. Dano imagem. Notcia de crime.

Veiculao da foto e do nome de menor. Proibio. Estatuto da Criana e do
Adolescente. Petio inicial mal formulada. Caracterizao do autor da ao.
Ilegitimidade. Preliminar afastada. Precedente. Recurso acolhido. I - O direito
imagem constitui direito personalssimo, protegendo o interesse que tem a pessoa
de opor-se divulgao de sua imagem, em proteo sua vida privada. A
legitimidade ativa, portanto, da prpria pessoa que teve sua imagem
indevidamente veiculada, que em juzo pode ser representada ou assistida por quem
de direito. II - No obstante a deficincia tcnica na redao da petio inicial,
depreende-se dos autos que o autor da ao indenizatria o menor, estando o pai
apenas como assistente, no se justificando, assim, a extino do processo por
ilegitimidade ativa, em obsquio ao formalismo que o processo contemporneo
repudia. III - O processo contemporneo h muito que repudia o formalismo
exacerbado, recomendando o aproveitamento dos autos sanveis, adotando a regra
retratada no brocardo pas de nullit sans grief. E j pertence ao anedotrio da

histria processual a nulidade declarada to-s pelo uso da palavra vitis (videira) em
vez da palavra arbor (rvore).