CENTRO UNIVERSITRIO DE FORMIGA UNIFOR-MG

CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

GUSTAVO LUIS FERNANDES SILVA

POSSIBILIDADE DE CUMULAO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE

COM O DE PERICULOSIDADE

FORMIGA MG
2015

GUSTAVO LUIS FERNANDES SILVA

POSSIBILIDADE DE CUMULAO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE

COM O DE PERICULOSIDADE

Trabalho de Concluso de Curso apresentado

ao Curso de Direito do Centro Universitrio de
Formiga UNIFOR-MG, como requisito
parcial para obteno do ttulo de bacharel em
Direito.
Orientadora: Ana Flvia Paulinelli Rodrigues
Nunes.

FORMIGA MG
2015

S586

Silva, Gustavo Luis Fernandes.

Possibilidade de cumulao do adicional de insalubridade com
o de periculosidade / Gustavo Luis Fernandes Silva. 2015.
48 f.
Orientadora: Ana Flvia Paulinelli Rodrigues Nunes.
Trabalho de Concluso de Curso (Graduao em Direito)
Centro Universitrio de Formiga-UNIFOR-MG, Formiga, 2015.
1. Adicional de insalubridade. 2. Adicional de periculosidade.
3. Possibilidade de cumulao. I. Ttulo.

CDD 344.01

Gustavo Luis Fernandes Silva

POSSIBILIDADE DE CUMULAO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE

COM O DE PERICULOSIDADE

Trabalho de Concluso de Curso apresentado

ao Curso de Direito do Centro Universitrio de
Formiga UNIFOR-MG, como requisito
parcial para obteno do ttulo de bacharel em
Direito.

BANCA EXAMINADORA
________________________________________________________
Prof. Ana Flvia Paulinelli Rodrigues Nunes
Orientadora
________________________________________________________
Professor
UNIFOR-MG
________________________________________________________
Professor
UNIFOR-MG

Formiga/MG, ___ de novembro de 2015.

RESUMO

O presente trabalho prope uma discusso acerca da possibilidade de o

empregado receber simultaneamente os adicionais de insalubridade e periculosidade,
quando presentes os requisitos de concesso de cada um deles. A pesquisa inicialmente
traz reflexes gerais sobre o tema sade e segurana do trabalho, e tambm sobre os
adicionais de insalubridade e periculosidade especificamente. Em seguida traa os
principais pontos que possibilitam a cumulao dos dois adicionais, que giram
basicamente em torno do argumento de que a Constituio no recepcionou o
dispositivo que veda tal cumulao, juntamente com o argumento de que as Convenes
internacionais 148 e 155 da OIT aprovam tal possibilidade. Por fim, busca-se analisar a
possibilidade da cumulao do adicional de insalubridade com o de periculosidade, haja
vista se tratar de dois institutos diferentes, com fatos geradores diferentes, razo pela
qual no incorreria em bis in idem o seu recebimento simultneo.

Palavras-chave: Adicional de insalubridade. Adicional de periculosidade. Possibilidade

de cumulao.

ABSTRACT

This work has on the possibility of the employee simultaneously receive the
additional health and risk premiums, when present the requirements for granting each.
The search initially provides general reflections on the theme health and safety, and also
on the additional health and risk premiums specifically. After outlining the main points
that allow the accumulation of two additional, revolving primarily around the argument
that the Constitution does not welcomed the device that seals such cumulation along
with the argument that international conventions 148 and 155 OIT approve such
possibility. Finally, defends the possibility of cumulation of hazard pay to the danger,
given they are two different institutes with different triggering events, why not incur bis
in idem its simultaneous receipt.

Keywords: Hazard pay. Risk premium. Possibility of overlapping.

LISTA DE ABREVIATURAS

CRFB Constituio da Repblica Federativa do Brasil

CLT

Consolidao das Leis do Trabalho

EPI

Equipamento de Proteo Individual

MTE

Ministrio do Trabalho e Emprego

NR

Norma Regulamentadora

OIT

Organizao Internacional do Trabalho

OJ

Orientao Jurisprudencial

STF

Supremo Tribunal Federal

TRT

Tribunal Regional do Trabalho

TST

Tribunal Superior do Trabalho

SUMRIO

1. INTRODUO .......................................................................................................... 8
2. SADE E SEGURANA DO TRABALHADOR ................................................. 10
2.1. Noes gerais e conceituais ...........................................................................10
2.2. Fundamentos .................................................................................................13
3. ADICIONAIS ............................................................................................................ 15
3.1. Adicional de insalubridade ...........................................................................16
3.1.1. Conceito e principais caractersticas .................................................. 16
3.1.2. Percentagens e base de clculo .......................................................... 17
3.1.3. Eliminao ou neutralizao da condio insalubre .......................... 18
3.2. Adicional de periculosidade..........................................................................19
3.2.1. Conceito e principais caractersticas .................................................. 19
3.2.2. Percentagens e base de clculo .......................................................... 20
3.2.3. Eliminao ou neutralizao da condio perigosa ........................... 21
4. HIERARQUIA DAS NORMAS NO MBITO DO DIREITO DO TRABALHO
........................................................................................................................................ 22
5. AS CONVENES INTERNACIONAIS DA OIT .............................................. 28
5.1. Conveno n 148 .......................................................................................... 29
5.2. Conveno n 155 .......................................................................................... 30
5.3. As convenes 148 e 155 da OIT, e a cumulao dos adicionais de
insalubridade e periculosidade ...........................................................................31
6. O 2 DO ARTIGO 193 DA CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO
FRENTE AO ARTIGO 7, XXIII DA CONSTITUIO........................................ 33
7.

POSSIBILIDADE

DE

CUMULAO

DO

ADICIONAL

DE

INSALUBRIDADE COM O DE PERICULOSIDADE ............................................ 39

8. CONCLUSO........................................................................................................... 46
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ....................................................................... 48

8
1. INTRODUO

A Constituio da Repblica de 88 trouxe um rol de diversas garantias e direitos

fundamentais, e no que tange aos direitos dos trabalhadores, visando um cuidado a mais
com a sua sade e segurana, estabeleceu que fossem pagos adicionais de remunerao
para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei.
Em se tratando de insalubridade e periculosidade a CLT ao reger sobre o tema,
deu ao trabalhador somente a opo de escolher entre um destes adicionais quando os
dois lhe forem devidos.
Desta forma, mesmo que o empregapo esteja laborando sob condies insalubres
e perigosas ao mesmo tempo, no poder receber a remunerao pelos respectivos
adicionais, tendo em vista disposio expressa no art. 193. 2, da CLT, fazendo com
que o trabalhador opte por apenas um deles.
Contudo, segundo posies jurisprudenciais e doutrinrias, que sero tratadas
neste trabalho, o dispositivo da CLT j no mais cabvel, levando-se em conta trs
grandes fatores, quais sejam, a no recepcionalidade do dispositivo da CLT pela
Constituio de 88; as disposies das Convenes 148 e 155 da OIT, permitindo a
cumulao dos adicionais; e o fato de terem os adicionais de insalubridade e
periculosidade fatos geradores diversos, o que no incorreria em bis in idem.
Neste diapaso, o presente trabalho tem o intuito de demonstrar a possibilidade
do recebimento dos adicionais de insalubridade e periculosidade de forma cumulada,
quando presentes os requisitos para o recebimento de cada um deles, fazendo uma
abordagem dos seguintes aspectos, seno vejamos.
Inicialmente, faz-se mister uma anlise do tema sade e segurana do
trabalhador, tendo em vista a grande relevncia do tema e de tratar os adicionais de
insalubridade e periculosidade, parcelas indenizatrias devidas ao empregado que labore
em condies que o exponha a riscos vida e sade.
Passa-se depois a um estudo dos adicionais de insalubridade e periculosidade
propriamente ditos.
Primeiramente, so feitas conceituaes e explanaes gerais sobre o adicional
de insalubridade, bem como sua base de clculo e meios de eliminao e neutralizao
da condio insalubre.

9
Em seguida, passa-se ao estudo do adicional de periculosidade, exibindo
conceitos, elencando percentagens e base de clculo, e meios que possam eliminar ou
neutralizar a condio perigosa.
Colocados os aspectos principais dos adicionais de insalubridade e
periculosidade, o presente trabalho trata em seguida, da hierarquia das normas do direito
trabalhista, tema este de cunho introdutrio, pois visa demonstrar qual norma do direito
do trabalho ser aplicada em caso de conflito.
Se torna importante o estudo da hierarquia das normas trabalhistas, pois dentro
do presente trabalho, tambm feito um estudo sobre a primazia das Convenes
Internacionais da OIT, frente as normas infraconstitucionais.
Desta monta, observada a hierarquia das normas, analisa-se ento aspectos
gerais das Convenes da OIT, e das Convenes de n 148 e 155 especificamente, j
que elas permitem a cumulao dos adicionais, bem como sua prevalncia no direito
interno.
Depois ser feito um estudo minucioso acerca da recepcionalidade da norma do
art. 193, 2, da CLT, pela Constituio Federal, haja vista a vedao contida nesse
dispositivo ir de frente a um direito constitucionalmente previsto no art. 7, XXIII.
Em ltima anlise, o presente trabalho ter como objeto de estudo a
possibilidade da percepo simultnea dos adicionais de insalubridade e periculosidade,
levando-se em considerao todos os aspectos anteriormente levantados.

10
2. SADE E SEGURANA DO TRABALHADOR

2.1. Noes gerais e conceituais

A proteo vida e a integridade fsica do trabalhador est situada entre os

direitos e garantias fundamentais, que a Constituio Federal de 88 nos reserva.
Devido tamanha importncia do tema, a Carta Magna vigente, em seu art. 7,
caput, consagrou esses direitos fundamentais, no somente aos trabalhadores
empregados, mas a todos os trabalhadores, incluindo o autnomo, o eventual, o
terceirizado, o cooperado, etc.
Em respeito tais direitos fundamentais, quais sejam o da vida e o da
integridade fsica do trabalhador, de suma importncia, que o empregador adote
medidas para que sejam respeitados esses direitos, fazendo com que o empregado labore
em condies dignas.
Observa-se, no entanto, que nem todo trabalhador exerce suas atividades em
ambiente consoante com sua capacidade fsica e mental, ficando sujeito, deste modo, a
acidentes e deficincias do ambiente de trabalho.
Desta forma, a segurana e medicina do trabalho, surge, como um ramo do
direito trabalhista, que possui como pressuposto, garantir o amparo sade e a vida do
trabalhador, no local onde este presta servios.
Neste diapaso, a segurana e medicina do trabalho, o segmento do direito do
trabalho, encarregado de oferecer proteo vida e a sade do empregado, no local em
que labora, bem como, de prestar condies de recuperao, quando no estiver apto a
exercer as atividades normalmente.
Como objeto da segurana e medicina aplicados ao trabalho, ensina Nascimento:

A segurana e a medicina aplicadas ao trabalho tm um objetivo prprio, que

pode ser resumido, seguindo Simonin, da seguinte maneira: a) complexo
homem-mquina, em face das modificaes constantes desta ltima,
acarretando toda sorte de estragos nos que as manejavam, impondo-se um
corretivo de ordem fisiolgica, biolgica, psicolgica e tcnica; b) complexo
trabalhador-ambiente, tendo em conta que o local de trabalho fonte de
riscos e perigos diversos, que devem ser evitados, tanto no que tange
edificao do estabelecimento, em seu aspecto material, como em relao
implantao de meios tcnicos sanitrios a cargo de engenheiros, qumicos e
toxiclogos; c) equipe obreiro-patronal, compreendendo fatores psicolgicos
de produtividade, pertinentes esfera das relaes humanas na empresa e a
considerao do trabalhador como ser dotado de necessidades e ao mesmo
tempo sujeito a fatores de ordem tica, moral e espiritual; e) complexo
obreiro-comunidade, que entra no campo da previdncia social, dada a

11
necessidade de suprimir ou diminuir no trabalhador a incerteza quanto a
determinadas contingncias que o afetam sobre o futuro e os riscos do
trabalho. (NASCIMENTO, 2015, p. 883).

No resta dvida, que a condio primordial a ser cumprida pelo empregador a

adequao do local de trabalho, para assegurar que os trabalhadores desenvolvam suas
atividades em um ambiente moral que seja dotado de segurana e higiene.
A segurana e higiene do trabalhador so fatores vitais para que se alcance uma
preveno mais efetiva e uma defesa maior da sade do empregado, evitando-se o
sofrimento do homem.
Desta monta, fica evidente que o meio ambiente do trabalho, deve ser um
ambiente higinico e seguro, com o fim de estabelecer uma maior proteo ao
trabalhador, at mesmo para que este desempenhe melhor as suas funes, e tenha uma
maior produtividade para a empresa.
Meio ambiente do trabalho, pode ser entendido, como o local onde as pessoas
desempenham suas funes laborais, remuneradas ou no, devendo se pautar na
salubridade do meio, bem como na eliminao de agentes que possam comprometer a
incolumidade fsica e moral do empregado, em quaisquer condies que ostentem.
Segundo Nascimento:

O meio ambiente do trabalho , exatamente, o complexo mquina-trabalho:

as edificaes do estabelecimento, equipamentos de proteo individual,
iluminao, conforto trmico, instalaes eltricas, condies de salubridade
ou insalubridade, de periculosidade ou no, meios de preservao fadiga,
outras medidas de proteo ao trabalhador, jornadas de trabalho e horas
extras intervalos, descansos, frias, movimentao, armazenagem e manuseio
de materiais que formam o conjunto de condies do trabalho etc.
(NASCIMENTO, 2015, p. 882).

Imperioso ressaltar, que no se confunde a proteo ao meio ambiente do

trabalho com a proteo do direito do trabalho. Na primeira o bem tutelado a sade e a
segurana do trabalhador, enquanto que na segunda, o que se busca proteger
exclusivamente a relao empregatcia com vnculos de subordinao.
H parte da doutrina que entenda ter o meio ambiente um conceito bem mais
amplo e, deste modo, colocando o meio ambiente do trabalho no s como ramo do
direito trabalhista, mas tambm, como um segmento dos direitos humanos.
o que preconiza, Carlos Henrique Bezerra Leite:

12
V-se assim, que a definio de meio ambiente bastante ampla,
constituindo, na verdade, um conceito jurdico indeterminado, permitindo, de
tal arte, a abertura no ordenamento jurdico para concretizao da terceira
dimenso dos direitos humanos. (LEITE, 2015, p. 565)

Nota-se, ento, que a doutrina j se respalda em uma concepo mais atual para
o tema. Como continua Bezerra Leite:

A concepo moderna de meio ambiente do trabalho, portanto, est

relacionada com os direitos humanos, notadamente o direito vida,
segurana e sade. Esses direitos, na verdade, constituem corolrios dos
princpios fundamentais da dignidade da pessoa humana e da cidadania.
(LEITE, 2015, p. 566).

Ultrapassada se torna ento, a concepo tradicionalista da doutrina, em calcar o

meio ambiente do trabalho somente em normas tcnicas trabalhistas, sob o ponto de
vista da medicina, sade e segurana do empregado, e passa-se a uma interpretao
mais extensiva do tema, colocando-o como norma de direitos humanos, com respaldo
no princpio mximo da dignidade da pessoa humana.
Levando-se em considerao todos os riscos que podem surgir nos mais variados
locais de prestao de servios, que podemos eleger a preveno como melhor
maneira de proteger no somente a sade, mas tambm a vida do trabalhador.
Por isso, os princpios da preveno e da precauo, se tornam pontos
norteadores das normas que tem por objetivo tutela da sade e segurana do
trabalhador.
Com efeito, a preveno consiste na adoo de medidas antecipadas, que possam
neutralizar a ocorrncia de um provvel dano, em determinados casos, abolindo suas
causas, quando j se conhece o risco concreto.
Por sua vez, a precauo, consiste na adoo de medidas gerais que possam
evitar a ocorrncia de um possvel dano sade e a segurana do trabalhador, mesmo
que no se tenha o conhecimento de qual seja o risco concreto.
Destarte, objetivando-se uma maior proteo ao trabalhador, e visando uma
maior seguridade as suas garantias constitucionais da proteo vida e integridade
fsica, que foram criadas normas tanto no mbito nacional quanto internacional, para
salvaguardar tais preceitos fundamentais.

13
2.2. Fundamentos

A Carta Magna vigente possui como um de seus fundamentos a dignidade da

pessoa humana, fundamento este que pode ser compreendido de diversas formas.
Uma destas formas a da dignidade do ser humano dentro do seu ambiente de
trabalho, sendo compreendida, pelos modos de proteo sade e segurana do
trabalhador, a fim de que este possa exercer suas atividades sem que lhe seja lesado sua
integridade fsica e moral.
A Constituio Federal de 88, em seu Ttulo II, que trata dos direitos e garantias
fundamentais, traz ainda em seu texto, diversos incisos que protegem, vida, sade,
segurana e o meio ambiente do trabalhador em suas diversas formas.
Neste mesmo norte, que o legislador constituinte, disps sobre o tema,
calcando no texto constitucional, os art. 7, XXII e XXVIII, e o art. 200, VII, que
dizem:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem melhoria de sua condio social:
[...]
XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de
sade, higiene e segurana;
[...]
XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem
excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou
culpa.
Art. 200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies,
nos termos da lei:
[...]
VIII - colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do
trabalho.

Deste modo, a CRFB de 88, acaba por preceituar, dispositivos que visam
proteger o meio ambiente do trabalho, nele compreendido sade e segurana do
trabalhador.
Outros direcionamentos, relevantes ao tema, tambm esto dispostos nas
Constituies Estaduais, leis infraconstitucionais, Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT), convenes internacionais da OIT (Organizao Internacional do Trabalho),
Normas Regulamentares NRs, etc.
A CLT, enquanto cdex especfico ao tema direito do trabalho, estabelece
diversas diretrizes sobre a sade e segurana do trabalhador, como bem versa
Nascimento:

14
A CLT, com redao da Lei n. 6.514, de 1977, nos dispositivos sobre
segurana e medicina do trabalho, tem um quadro expressivo, uma vez que
trata dos seguintes temas: normas bsicas de segurana e medicina do
trabalho e dos rgos quais incumbe velar por esse bem jurdico (arts. 155 a
159); inspeo prvia, embargo ou interdio de estabelecimento (art. 160);
rgos de segurana e medicina do trabalho na empresa (arts. 162 a 165);
equipamento de proteo individual (arts. 166 e 167); medidas preventivas de
medicina do trabalho (arts. 168 e 169); edificaes (arts. 170 a 174);
iluminao (art. 175); conforto trmico (arts. 176 a 178); instalaes eltricas
(arts. 179 a 181); movimentao, armazenagem e manuseio de materiais
(arts. 182 e 183); mquinas e equipamentos (arts. 184 a 186); caldeiras,
fornos e recipientes sob presso (arts. 187 e 188); atividades insalubres ou
perigosas (arts. 189 a 197); preveno da fadiga (arts. 198 e 199);
competncia do Ministrio do Trabalho e Emprego baixar normas
complementares (art. 200), entre as quais portarias sobre Normas
Regulamentares de Medicina e Segurana do Trabalho NRs.
(NASCIMENTO, 2015, p. 885).

Em seu art. 200, a CLT, rege caber ao Ministrio do Trabalho, estabelecer

disposies complementares s normas de segurana e medicina do trabalho. E
cumprindo estas disposies, o Ministrio do Trabalho, criou diversas portarias e
Normas Regulamentares tratando do tema.
Em especial, podemos citar a NR n 15 e a n 16, que tratam respectivamente das
atividades e operaes insalubres e das atividades e operaes perigosas, atividades
estas, que so tema central do presente trabalho.
Imperioso ressaltar tambm, a NR n 1, que traz as disposies gerais sobre o
tema, frisando a obrigatoriedade da observncia das NRs de sade e medicina do
trabalho, como versa o seu item 1.1:
1.1 As Normas Regulamentadoras - NR, relativas segurana e medicina do
trabalho, so de observncia obrigatria pelas empresas privadas e pblicas e
pelos rgos pblicos da administrao direta e indireta, bem como pelos
rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio, que possuam empregados
regidos pela Consolidao das Leis do Trabalho CLT.

Desta maneira, as empresas, ficam obrigadas a cumprir esses dispositivos,

promovendo toda e qualquer medida que seja necessria para proteo sade e
segurana do trabalhador, especialmente as de carter preventivo.
Por sua vez, os empregados tambm ficam obrigados a cumprir as
determinaes da empresa, constituindo a sua recusa injustificada, ato faltoso, segundo
o art. 158 da CLT.
Destarte, para que se tenha uma maior efetivao destas regulamentaes, fica a
cargo do Ministrio do Trabalho e Emprego, a observncia do cumprimento destas
normas que versam sobre a sade e medicina do trabalhador.

15
Desta forma, o MTE, atravs suas Superintendncias Regionais do Trabalho e
Emprego, deve promover a fiscalizao das empresas para uma eficaz execuo dos
dispositivos de proteo ao empregado.

3. ADICIONAIS
Conforme preconiza Amauri Mascaro Nascimento (2015, p. 869), no sentido
comum, adicional significa algo que acrescenta e no sentido jurdico, adicional um
acrscimo salarial que tem como causa o trabalho em condies mais gravosas para
quem o presta.
O adicional no se configura meramente como um prmio dado ao empregado
para acrescentar seu salrio, mas sim como uma prestao devida ao trabalhador, por
este laborar em condies gravosas.
Desta forma, o recebimento do adicional est diretamente ligado uma
condio, um fato gerador, ou seja, presentes as condies o trabalhador far jus ao
adicional, caso contrrio no receber.
Configura-se ento como uma espcie de compensao por ter o empregado se
submetido condies extraordinrias (que afetem sua sade e segurana), em seu
ambiente de trabalho, e no como vantagens recebidas por este.
Dentre os adicionais que integram o direito trabalhista, podemos citar o
adicional de horas extras, o noturno, o de transferncia, o de insalubridade e o de
periculosidade. Dando-se enfoque nos adicionais de insalubridade e periculosidade,
norteadores desta pesquisa.
Destarte, os adicionais ora citados, qual seja o de insalubridade e periculosidade,
recebem tratamento constitucional, mais precisamente no art. 7, XXIII, que dispe:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem melhoria de sua condio social:
(...)
XXIII adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou
perigosas, na forma da lei.

Assim sendo, passa-se a anlise especfica dos adicionais de insalubridade e

periculosidade respectivamente.

16
3.1. Adicional de insalubridade

3.1.1. Conceito e principais caractersticas

A palavra insalubre advm do latim e possui como significado, tudo aquilo que
origina doena, e insalubridade, portanto, a qualidade de insalubre.
Em se tratando de insalubridade, tem-se que o trabalho insalubre, aquele que
tem por resultado um prejuzo constante a sade do trabalhador. No basta, porm, que
o perigo ocasionado sade seja momentneo, mas que se tenha um contato dirio com
os agentes nocivos que, com um maior espao de tempo, venha a ocasionar graves
doenas ao empregado.
Nas palavras da doutrinadora Alice Monteiro de Barros, assim se conceituam as
atividades insalubres:
As atividades ou operaes insalubres, definidas em quadro aprovado pelo
Ministrio do Trabalho (art. 190 da CLT), so aquelas que, por sua natureza,
condies ou mtodos de trabalho expem os empregados a agentes
qumicos, fsicos ou biolgicos nocivos sade, acima dos limites de
tolerncia (art. 189 CLT). (BARROS, 2011, p. 621).

J a conceituao legal de insalubridade nos dada pelo art. 189 da CLT, nos
seguintes termos:
Art. 189 - Sero consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que,
por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os
empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia
fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de
exposio aos seus efeitos.

V-se, ento, que o adicional de insalubridade possui como destinao a

compensao do trabalho realizado em condies sujeitas a agresses de agentes
qumicos, fsicos ou biolgicos, que prejudiquem a sade do trabalhador.
Para a caracterizao do adicional de insalubridade so necessrios dois fatores
cumulativos. O primeiro a exposio a agentes nocivos sade do trabalhador, e o
segundo que esta exposio seja superior ao limite estabelecido por Norma
Regulamentadora emitida pelo MTE.
A avaliao feita para verificar a exposio dos agentes pode ser feita de forma
quantitativa, que aquela onde j esto definidos os limites de tolerncia para os
agentes agressivos, e o perito ter de medir a intensidade ou a concentrao do agente e

17
compar-lo com as respectivas normas j pr-definidas; ou de forma qualitativa, que
aquela onde o MTE no fixou limites de tolerncia para os agentes, razo pela qual a
insalubridade ser comprovada por perito no local de trabalho, analisando
detalhadamente a funo e a atividade do trabalhador, bem como seu posto de trabalho.
Cumpre mencionar que no basta somente laudo pericial para fazer jus ao
adicional, necessrio que o agente nocivo sade do empregado esteja previsto em
Norma Regulamentadora emitida pelo Ministrio do Trabalho e Emprego.
A Norma Regulamentadora, aditada pelo MTE para dispor sobre as atividades e
operaes insalubres a NR de n 15.
Na mencionada NR de n 15, o MTE enquadra como trabalho insalubre as
atividades desenvolvidas sob, rudo contnuo ou intermitente, rudos de impacto,
exposio ao calor, radiaes ionizantes, condies hiperbricas, radiaes no
ionizantes, vibraes, frio, umidade, agentes qumicos, poeiras minerais, agentes
qumicos e biolgicos.
Portanto, o trabalho insalubre caracterizado pela atividade que pode ocasionar
prejuzo a sade do trabalhador, levando-se em considerao que tal atividade deve
estar disposta em NR emitida pelo MTE para a incidncia do adicional.

3.1.2. Percentagens e base de clculo

A CLT, em seu art. 192, garante ao trabalhador que labore em condies

insalubres, a percepo do adicional na proporo de 10% quando em grau mnimo, de
20% quando em grau mdio, e de 40% quando em grau mximo, sendo calculado tal
percentual sobre o salrio mnimo.
No tocante a incidncia do adicional, o entendimento seria de que a parte do
referido artigo que usa o salrio mnimo como indexador, no teria sido recepcionado
pela Constituio de 88, haja vista seu art. 7, IV, que veda a vinculao do salrio
mnimo pra qualquer fim.
Deste modo, a base de clculo para a incidncia do adicional de insalubridade
seria a remunerao do empregado, ou seja, a totalidade das suas percepes
econmicas, e no o salrio mnimo.
Nesse sentido, o STF aditou a Smula Vinculante n 4 dizendo que salvo nos
casos previstos na Constituio, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador

18
de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser
substitudo por deciso judicial.
No obstante o TST, em razo da publicao da aludida Smula Vinculante do
STF, deu nova redao a Smula 228, que passou a dispor o seguinte:
Adicional de insalubridade. Base de clculo (redao alterada na sesso do
Tribunal Pleno em 26.06.2008, Res. 148/08, DJ 04 e 07.07.2008). A partir de
09 de maio de 2008, data da publicao da Smula Vinculante 4 do supremo
Tribunal Federal, o adicional de insalubridade ser calculado sobre o salrio
bsico, salvo critrio mais vantajoso, fixado em instrumento coletivo.

No entanto, o STF, na Reclamao n 6.266-0 (DJE de 5-08-2009), proposta pela

Confederao nacional da Indstria, suspendeu liminarmente a aplicao da Smula 228
do TST, na parte que permite a utilizao do salrio bsico para calcular o adicional de
insalubridade.
De tal arte, dessa deciso possvel concluir que exceto havendo lei nova ou
instrumento coletivo dispondo expressamente sobre a base de clculo do adicional de
insalubridade, este dever ter como base de clculo o salrio mnimo.

3.1.3. Eliminao ou neutralizao da condio insalubre

A eliminao ou neutralizao da insalubridade poder ocorrer de duas

maneiras, a primeira seria a adoo de medidas que conservem o ambiente do trabalho
dentro dos limites de tolerncia admitidos, e a segunda seria a utilizao dos
equipamentos de proteo individual (EPI), isto conforme preconiza o art. 191 da CLT.
Desta maneira, em suma, o controle da exposio sofrida pelo trabalhador aos
riscos ocupacionais feita atravs de medidas relativas ao ambiente e ao homem.
Cabe ainda destacar que o pargrafo nico do art. 191 da CLT, acrescenta que
ser de competncia das Superintendncias Regionais do Trabalho, a notificao das
empresas, e a estipulao de prazos para que seja feita a eliminao ou neutralizao.
As medidas inerentes ao ambiente, podem ser compreendidas como aquelas que
se destinam a eliminar o agente em sua fonte de trajetria, como por exemplo a
instalao de um exaustor sobre uma bancada de polimento.
No sendo suficiente ou possvel o controle dos agentes no ambiente, deve-se
ento o empregador utilizar do controle individual. Dentre as medidas de controle

19
individual, a legislao atual estabelece o uso do EPI, prevendo que dever ele diminuir
a intensidade do agente, para atingir o limite de tolerncia.
Neste diapaso, se o EPI, devidamente aprovado pelo rgo competente do
Poder Executivo, eliminar completamente a insalubridade que o trabalhador est sujeito,
acarretar a perda do direito ao recebimento do respectivo adicional, de acordo com a
Smula 80 do TST.
Destarte, o simples fornecimento de EPI pelo empregador, no o exime do
pagamento do adicional de insalubridade, como bem lembra a Sumula 289 do TST.
Deste modo, mesmo com o fornecimento de aparelho de proteo ao trabalhador, se no
exame tcnico for constatada a insuficincia de proteo a sade do empregado, ser
devido o adicional de insalubridade.
A CLT, em seu art. 194, neste mesmo sentido, preconiza que havendo a
eliminao da condio insalubre, o trabalhador perder o direito de receber o
respectivo adicional.
Portanto, para que o empregador no tenha a obrigao de pagar o adicional de
insalubridade, dever ele, alm de fornecer os equipamentos de proteo individual,
demonstrar que o aparelho est sendo corretamente usado, e que seu uso eliminou o
risco a que o empregado estava submetido.

3.2. Adicional de periculosidade

3.2.1. Conceito e principais caractersticas

O adicional de periculosidade recebe previso legal no artigo 193 da CLT, que o

conceitua nos termos seguintes:

Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da

regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas
que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em
virtude de exposio permanente do trabalhador a:
I - inflamveis, explosivos ou energia eltrica;
II - roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais
de segurana pessoal ou patrimonial.
[...]

20
4o So tambm consideradas perigosas as atividades de trabalhador em
motocicleta.

Alm dos trabalhadores dispostos pelo citado artigo, tambm fazem jus ao
adicional de periculosidade, aqueles que laboram com bombas de gasolina (Smula 212,
STF; Smula 39, TST); os que exercem atividades em prdios de construo vertical
com armazenamento de lquido inflamvel (SDI-1, OJ 385); os que trabalham com
sistema eltrico de potncia em condies de risco (SDI-1, OJ 324 e OJ 347); ou,
trabalham expostos radiao ionizante ou substncia radioativa (SDI-1, OJ 345).
Por disposio expressa da CLT (art. 193) o MTE criou a Norma
Regulamentadora 16, que dispe sobre as atividades que sero consideradas perigosas e
da outros provimentos sobre o tema.
Como acontece na insalubridade, para que seja configurada a periculosidade
tambm necessrio que se haja um grande lapso temporal e no que a atividade perigosa
seja momentnea.
Neste mesmo sentido, o entendimento do TST, cristalizado na Smula 364, in
verbis:
Adicional de periculosidade. Exposio eventual, permanente e
intermitente.
I - Faz jus ao adicional de periculosidade o empregado exposto
permanentemente ou que, de forma intermitente, sujeita-se a condies de
risco. Indevido, apenas, quando o contato d-se de forma eventual, assim
considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se por tempo
extremamente reduzido.

Ademais, ainda no mesmo norte do adicional de insalubridade, para a

caracterizao do adicional de periculosidade, necessria a realizao de percia
tcnica, por Mdicos ou Enegenheiros do Trabalho, nos moldes do art. 195 da CLT.
Caracterizado a periculosidade, e condenada a empresa ao pagamento do
adicional, essa condio dever constar todos meses na folha de pagamento do
empregado, conforme OJ 172 da SDI-1 do TST.

3.2.2. Percentagens e base de clculo

Conforme dispe o art. 193, 1, da CLT, ser assegurado ao trabalhador que
labore em condies perigosas, um adicional no valor de 30% (trinta por cento).

21
Quanto base de clculo, continua o referido dispositivo dizendo, que ser sobre
o salrio sem os acrescimos resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos
lucros da empresa.
Diferentemente do adicional de insalubridade, no h grandes discusses a
respeito da base de clculo usada para a incidncia do adicional de periculosidade.
Porm, parte da doutrina, possui ainda o mesmo racioccio utilizado para o
adicional de insalubridade, dizendo que a base de clculo deve ser a remunerao do
empregado, haja vista a interpretao do referido artigo (193, 1) frente Constituio
Federal de 88 (art. 7, XXIII).
Neste sentido o que diz Carlos Henrique Bezerra Leite:
O trabalho realizado em condies (CLT, art. 193) consideradas perigosas
confere ao empregado o direito ao recebimento do adicional de
periculosidade na base de 30% sobre a sua remunerao, (...) uma vez que o
art. 193, 1, da CLT, a nosso sentir, deve ser interpretadpo, no tocante base
de clculo do adcional em tela, conforme o art. 7, XXIII, do Cdigo
Supremo. (LEITE, 2015, p. 394). (Grifo nosso).

Por outro lado, corroborando com o entendimento de ser o salrio bsico, o

usado para a incidencia do adicional em tela, o TST aditou a Smula 191, dizendo que
o adicional de periculosidade incide apenas sobre o salrio bsico e no sobre este
acrescido de outros adicionais.
Somente quanto aos eletricitrios que se tinha uma percepo diferente, haja
vista que a Lei n 7.369/85, bem como a parte final da Smula 191, do TST, diziam que
o clculo deveria ser feito sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial.
Contudo a referida Lei de n 7.369/85, foi revogada pela Lei n 12.740/12,
resultando deste modo, na perda do direito dos eletricitrios, em receber o adicional de
periculosidade sobre o salrio com adicionais.
Assim sendo, o empregado que faz jus ao recebimento do adicional de
periculosidade, ter direito em receber um adicional de 30% (trinta por cento), sobre o
valor do salrio sem nenhum acrscimo.

3.2.3. Eliminao ou neutralizao da condio perigosa

Diversamente do adicional de insalubridade, o adicional de periculosidade, no
pode ser neutralizado mediante o uso de EPI, pois este inerente a atividade. Ademais,
no h previso legal para o afastamento do adicional em caso da utilizao do EPI.

22
Desta maneira o adicional de periculosidade s poder ser cessado com a
eliminao do risco a integridade fsica do trabahador, assim como preconiza o art. 194,
da CLT.
Segundo Martins (2012, p. 265), para o adicional de periculosidade no ser
devido, mister se faz que o risco seja eliminado e no neutralizado, porque a qualquer
momento o trabalhador pode ser surpreendido com uma descarga eltrica, em que tal
risco continua logicamente a existir.
Importante ainda destacar, que o recebimento do adicional de periculosidade,
assim como tambm acontece no adicional de insalubridade, no gera direito adquirido
ao empregado, desta forma, a cessao da condio perigosa obsta o recebimento do
adicional.
Sendo assim, com a eliminao da condio perigosa, o trabalhador deixa de
receber o adicional, no havendo que se falar em ofensa ao principio da irredutibilidade
salarial.

4. HIERARQUIA DAS NORMAS NO MBITO DO DIREITO DO TRABALHO

Hierarquia possui como significado, ordem, graduao, organizao segundo

uma preferncia.
Desta maneira, hierarquizar as normas, nada mais do que colocar em ordem
levando-se em conta determinados critrios. O que se faz estritamente necessrio, tendo
em vista os inmeros conflitos que podem surgir diante dos casos concretos, pela
pluralidade de normas que versam sobre uma mesma matria.
Surge ento para o aplicador do direito, a tarefa de escolher, ante cada caso que
lhe aparea, a norma que se enquadra ao caso. Da pode ele encontrar uma nica norma
cabvel, ou nenhuma, caso em que se valer de princpios norteadores, analogia, etc., ou
ainda, deparar-se com duas ou mais normas que tratam justamente do caso que tem que
se manifestar. Neste ltimo, dever ele se valer da hierarquia, para distinguir qual
disposio se aplicar em detrimento das demais.
A hierarquia das normas no direito do trabalho tem caractersticas peculiares que
a diferenciam do direito comum, entre as quais podemos destacar a normatizao no
estatal, como as convenes e acordos coletivos de trabalho, e o principio da norma
mais favorvel ao trabalhador.

23
O direito comum, estabelece a posio hierrquica das normas, de acordo com
sua maior ou menor extenso de sua eficcia e sua maior ou menor intensidade criadora
do direito.
H tambm, a observncia da constitucionalidade das normas, onde todas as
normas inferiores a Constituio devem estar em consonncia com seu texto, sob pena
de perda de sua eficcia.
Nesse aspecto, como se a criao do ordenamento jurdico, fosse um
desdobramento de normas, colocando-se a Constituio Federal em grau mximo, e dela
irradiassem as leis ordinrias, e assim sucessivamente.
Esse desdobramento de normas ganhou uma maior conotao com Kelsen, que
compara esta estrutura com a de uma pirmide, onde as normas superiores do
fundamentos para embasar as normas inferiores.
Vale ressaltar que o sentido da hierarquizao das normas, s tem lugar quando
uma norma vai de frente a outra, tendo-se a necessidade de optar-se por uma no caso
concreto. Como bem diz Sergio Pinto Martins:
O art. 59 da Constituio dispe quais so as normas existentes no sistema
jurdico brasileiro. No menciona que haja hierarquia entre umas e outras. A
hierarquia entre as normas somente viria a ocorrer quando a validade de
determinada norma dependesse de outra, onde esta regularia inteiramente a
forma de criao da primeira norma. certo que a Constituio
hierarquicamente superior as demais normas, pois o processo de validade
destas regulado pela primeira. Abaixo da Constituio esto os demais
preceitos legais, cada qual com campos diversos: leis complementares, leis
ordinrias, decretos-leis (nos perodos em que existem), medidas provisrias,
leis delegadas, decretos legislativos e resolues. No h dvida que os
decretos so hierarquicamente inferiores s primeiras normas, at porque no
so emitidos pelo Poder Legislativo, mas pelo Poder Executivo. Aps os
decretos, h normas internas da Administrao pblica, como portarias,
circulares, ordens de servio, etc., que so hierarquicamente inferiores aos
decretos. O prprio TST expede tambm provimentos, instrues normativas,
normalmente visando dar o correto entendimento da norma e sua respectiva
aplicao. (MARTINS, 2015, p. 34).

No entanto, para o direito trabalhista, que possui aspectos prprios de

organizao, no se pode fazer tal diviso como no direito comum. Sendo tradicional
para a doutrina justrabalhista, os problemas envoltos a hierarquia das normas do direito
do trabalho, e a busca pelas solues aplicveis ante o surgimento de conflitos entre
elas.
No possvel estabelecer uma pirmide como feito no direito comum, haja
vista possuir esse ramo do direito, normas de cunho estatal, como a Constituio e a
legislao ordinria, e normas no estatais, que se situam no bojo das relaes internas,

24
como as convees e tratados coletivos de trabalho.
Deste modo, no h como destacar uma norma maior ou superior do que as
demais, porque qualquer uma delas pode servir como norteadora de direitos inerentes ao
trabalhador, seja ela Constituio Federal, ou uma Conveno Coletiva de Trrabalho.
Como bem diz Nascimento:
De modo geral possvel dizer que, ao contrrio do direito comum, em nosso
direito, a pirmide que entre as normas se forma no ter como vrtice a
Constituio Federal ou a lei federal ou as convenes coletivas de modo
imutvel. Os nveis normativos se alteram em constante modificao. O
vrtice da pirmide da hierarquia das normas trablhistas ser ocupado pela
norma aplicvel no caso concreto em se tendo como tal a que resultar do
ordenamento interpretado com um sistema. (NASCIMENTO, 2015, p. 537).

Surgem com isto, hipteses a soluo do problema. A primeira seria uma

distribuio hierarquica das normas como no direito comum, deixando-as de certa forma
imutveis, assim, as normas maoires se prevaleceriam sobre as menores.
Esta forma, porm, faria com que normas fundamentais aos direitos dos
trabalhadores, dispostas em convenes ou tratados coletivos por exemplo, fossem
deixadas em segundo plano. Sendo somente adequado esse critrio, sob a tica de que a
Constituio Federal, como norma fundamental do sistema, teria total prioridade sobre
as demais.
Outra soluo, mais adequada ao sistema juristrabalhista, a adoo do principio
da norma mais favorvel. De acordo com este principio, quando houver duas ou mais
normas versando sobre a mesma matria, ser considerada hierarquicamente superior, e
deste modo aplicvel, a que oferecer maiores vantagens ao trabalhador, observado o
caso concreto.
Trata o principio da aplicao da norma mais favorvel, aquele que informa qual
a norma trabalhista que servir para ser usada em determinda questo. Adotamdo-se, de
tal arte, a teoria dinmica da hierarquia entre as normas trabalhistas, onde a norma mais
bebfica ao trabalhador ocupar o topo da pirmide, e no necessariamente a
Constituio, como acontece no direito comum.
Neste norte, se a Constituio estabelecer um direito ao trabalhador, e a
Conveno Coletiva de Trabalho, maximizar tal direito, seja ele qual for, prevalecero
as normas descritas pela CCT.
Oportuno se faz lembrar, que a aplicao do principio no ter validade diante de
norma proibitiva, de ordem pblica, imposta pelo Estado, como por exemplo na

25
vedao da vincullao do salrio mnimo para qualquer fim, encontrada na parte final
do art. 7, IV, da CF.
Quanto aplicao do principio da norma mais favorvel, este encontra algumas
dificuldades, no que tange sua incidncia. Por essa razo, surgem trs teorias, que
procuram desvendar qual o critrio a ser utilizado no conflito entre normas. So elas a
teoria da acumulao, a teoria do conglobamento e a teoria da incindibilidade dos
institutos.
Na teroria da acumulao, como o prprio nome j diz, acumulam-se as
vantagens recebidas pelo empregado, previstas em todo e qualquer instrumento
normativo.
Na viso de Carlos Henrique Bezerra Leite (2015, p. 83), o contrato de trabalho
seria, assim, uma espcie de colcha de retalhos, na medidad em que se vo acumulando,
entre as diversas normas existentes, os dispositivos, nelas contidos, considerados mais
vantajosos ao empregado.
J na teoria do congoblamento, tambpem denominada de teoria do conjunto, a
aplicao do principio da norma mais favorvel, usada no para uma aplicao de
cada dispositivo isoladamente, mas de todo o conjunto em que se encontra o dispositivo
do direito do trabalho.
Desta monta, havendo dois ou mais instrumentos coletivos diversos, versando
sobre uma mesma matria, no poder ser escolhido os dispositivos mais benficos de
cada um para se aplicar ao caso concreto, devendo se aplicar o instrumento como um
todo.
Se uma Conveno Coletiva e um Acordo Coletivo, dispem sobre o mesmo
tema por exemplo, no poder ser pinado dispositivos de um e de outro para aplica-los
ao caso, mas deve-se escolher o instrumento coletivo por inteiro, ou a Conveno
Coletiva ou o Acordo Coletivo.
Por sua vez, a teoria da incindibilidade dos institutos, leva em considerao no
somente a aplicao dos dispositivos isolados, como ocorre na teoria da acumulao,
nem a aplicao da norma em conjunto, como na teoria do conglobamento, mas sim a
aplicao dos institutos do direito do trabaho.
Portanto, para esta teoria da incindibilidade dos institutos, possvel combinar
diversas normas do ordenamento jurdico, como Convees Coletivas, CLT,
Constituio, etc., mas no se levando em conta dispositivos ou clusulas em separado,
mas sim os institutos jurdicos dispostos em cada um destes diplomas normativos.

26
Logo, como dito, se torna mais aceitvel como soluo aos problemas criados
pelo conflito de normas, a aplicao do princpio da norma mais favorvel ao
trabalahdor, mesmo com a existencia de uma hierarquia dinnica.
Noutro giro, em se tratando de hierarquia de normas, de suma importncia
ressaltar, a posio dos tratados e convenes internacionais dentro do ordenamento
jurdico interno brasileiro.
Destaca-se que esses tratados e convenes internacionais que versam sobre o
direito trabalhista, possuem carter de norma de Direitos Humanos, e desta monta
possuem tratamento especial em detrimento dos demais tratados e convenes que
versam sobre direito comum.
A Constituio Federal de 88, ao ser promulgada, passou a reconhecer
constitucionalemente os direitos e garantias fundamentais exepressos em tratados
internacionais, bem como a sua apliocao imediata, dizendo:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
1: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem
aplicao imediata.
2: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Republica Federativa do Brasil seja parte.

Todavia, passou-se a discutir em mbito doutrinrio e jurisprudencial, qual

posio esses tratados teriam dentro do ordenamento jridico interno.
Dirimindo tais controvrsias, a Emenda Constitucional 45 de 30 de dezembro
2004, acabou por inserir o 3, ao art. 5, da CF, que diz:
3. Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que
forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes as
emendas constitucionais.

Desta forma, os tratados e convenes internacionais, aprovados aps a emenda,

com o devido quorum apresentado, passaram a obter status constitucional, porm, as
discusses acerca do tema no se acabaram.
Passou-se a discutir, ento, qual posio teria no ordenamento interno, os
tratados e convenes internacionais sobre os direitos humanos, aprovados antes da

27
emenda 45/2004.
Diversas correntes surgem para solucionar o tema, quais sejam, as que colocam
os tratados e convenes internacionais com natureza de norma supraconstitucional; as
que colocam com natureza constitucional; as que colocam com natureza de lei ordinria
e; as que colocam com natureza de norma suprelegal.
A nosso ver, nos parece mais acertada, a corrente que coloca os tratados e
convenes internacionais com status supralegal, haja vista terem carter especia, se
tratando de normas de direitos humanos, que protegem direitos e garantias fundamentais
inerentes ao homem em todos os seus aaspectos.
Neste mesmo sentido o posicionamento do STF, como bem diz o Ministro
Cludio Brando no Recurso de Revista n. 1072-72.2011.5.02.0384:
[...]
o posicionamento adotado no STF no sentido de que os tratados e
convenes internacionais que versem sobre direitos humanos e que tenham
ingressado no ordenamento jurdico antes da Emenda Constitucional n
45/2004 e, por essa razo, sem o qurum qualificado exigido (art. 5, 3),
possuem status de norma supralegal, como reconhecido no voto
prevalecente do Ministro Gilmar Mendes no Recurso Extraordinrio n
466.343-1-SP (destaques postos), ao afirmar o anacronismo da tese da
legalidade ordinria dos tratados de direitos humanos frente ao texto
constitucional, mesmo antes da reforma produzida pela EC-45/04, com apoio
na doutrina de Canado Trindade, dentre outros. (Grifo do autor)

Neste diapaso, as normas infraconstitucionais devem ateno s normas de

tratados e convenes internacionais de direitos humanos, dendo seguir no que couber
seus fundamentos.
Imperioso ressaltar, que no direito do trabalho, como bem visto, h a teoria
dinmica da hierarquizao das normas, e nesse sentido, mesmo os tratados e convens
internacionais de direitos humanos, tendo um carter supralegal, deve ser observado o
principio da norma mais benfica.
Sendo assim, qualquer que seja a posio hierrquica de duas normas
conflituosas, seja ela a Constituio Federal, tratados internacionais de direitos
humanos, ou convenes coletivas, podemos dizer que a norma que prevalecer ser
aquela que mais beneficiar o trabalhador.

28
5. AS CONVENES INTERNACIONAIS DA OIT

Surgiu-se, com o fim da Primeira Guerra Mundial, uma preocupao geral, com
relao ao direito inerente a todos, que o de possuir um emprego digno. Foi nesta
poca que surgiu o processo de constitucionalismo social, culminando na insero de
preceitos e normas de proteo social, e de garantias e direitos fundamentais, s
Constituies de diversos pases.
Nesta mesma poca, como parte do Tratado de Versalhes que ps fim Primeira
Guerra Mundial, fora criado a OIT, Organizao Internacional do Trabalho, sob o pilar
de que a paz universal e permanente somente poderia se basear na justia social.
A Organizao Internacional do Trabalho a nica das agencias do Sistema das
Naes Unidas, que possui uma estrutura tripartite, ou seja, composta por
representantes de governo, e tambm de organizaes dos empregadores e
trabalhadores.
A OIT, a responsvel por formular e aplicar normas do direito internacional do
trabalho, sejam elas convenes ou recomendaes, fazendo assim com que se tenha um
maior cumprimento do direito trabalhista.
O Brasil est entre os membros fundadores desta organizao, participando das
Conferencias Internacionais do Trabalho desde sua primeira reunio.
Somente a ttulo de curiosidade, refletindo o comprometimento, a nvel mundial,
diante das transformaes constantes do meio ambiente do trabalho, no ano de 1969, a
OIT, foi agraciada com o Prmio Nobel da Paz, ressaltando sua grande importncia na
sociedade mundial.
Alm de promover o desenvolvimento e a interao das classes empregadoras e
trabalhadoras, a OIT, tambm presta servios de carter tcnico, principalmente nas
reas

de

reabilitao

formao

profissional,

programas

de

emprego

empreendedorismo, polticas para melhoria da sade e segurana ocupacional, etc.

Quanto as normas produzidas pela CLT, tem-se que as principais normas so as
Recomendaes e as Convenes.
Por Recomendaes, entende-se ser aquela norma utilizada para disciplinar um
tema que esteja em controvrsia, ou sobre o qual o direito comparado ainda no possui
solues generalizadas.

29
J as Convenes, podem ser entendidas como as espcies normativas,
emanadas da Organizao Internacional do Trabalho, e que possuem natureza de um
tratado internacional.
Diversas foram as Convenes Internacionais da OIT, ratificadas pelo Brasil.
Nos importa, porm, as de n 148 e n 155, que servem de base para o tema discutido
em questo, que o da possibilidade de cumulao entre o adicional de insalubridade e
periculosidade.

5.1. Conveno n 148

Esta Conveno da OIT, busca a promoo e a universalizao das normas

pertinentes a sade e segurana dos trabalhadores no mbito de seu ambiente de
trabalho, por meio de medidas de preveno e proteo contra acidentes e enfermidades
profissionais.
Esta Conveno se torna estritamente importante, pois acaba criando um direito
comum a vrios Estados, promovendo assim, uma universalizao das normas
pertinentes a Justia Social.
Os empregados necessitam de um ambiente seguro e saudvel para exercerem
suas atividades laborais, pois acabam sendo afetados pelas novas condies de trabalho
que lhes so impostas tanto pela industrializao, quanto com a utilizao de novas
matrias primas que surgem e podem ser nocivas a sade.
Para que se haja um meio ambiente de trabalho saudvel e digno, necessrio
que se tenha a criao de regras, que devem ser obedecidas tanto pelo empregador
quanto pelo empregado, para uma maior efetivao destas.
Atravs da Conveno n148 da OIT, possvel uma aplicao efetiva e
universal destas regras de cunho social, pois ao ratificarem esta Conveno, os Estados
se comprometem a cumprir as regras nela contida.
No atual cenrio mundial, o ambiente de trabalho pode induzir a diversos
mecanismos de agresso ao ser humano, como a exposio a rudos excessivos,
situaes penosas, dentre outras.
Como consequncia, o trabalhador acaba por diminuir a sua qualidade de vida,
tendo em vista ser no local de trabalho, onde o ser humano passa a maior parte de sua
vida.

30
De tal arte, as normas de proteo ao meio ambiente do trabalho, muitas das
vezes, se conflitam com os interesse polticos e econmicos das empresas, que visam
somente uma maximizao de lucros.
Com a ratificao da presente Conveno, o Estado se prope a criar e a adequar
em seu ordenamento jurdico interno, medidas que visem a melhoria e a proteo do
meio ambiente do trabalho, com o fim de limitar e prevenir riscos sade e segurana
do trabalhador, ocasionados pela contaminao do ar, rudos e vibraes.
Ressalta-se ainda , que a conveno assegura o direito a informao das
condies insalubres ou perigosas, que devem ser divulgadas a todos envolvidos no
processo, principalmente aos trabalhadores, bem como o conhecimento satisfatrio das
medidas cabveis de proteo e preveno.

5.2. Conveno n 155

A Conveno de n 155 da OIT, seguindo os parmetros da Conveno n 148,

tambm trata da sade e segurana do trabalhador dentro de seu ambiente de trabalho.
Aplicada a todas as reas de atividade econmica, a Conveno n 155 da OIT,
tem como principal objetivo, a preveno de acidentes e de danos ocasionados a sade,
em virtude do trabalho, e que possuam relao com a atividade laboral.
Com a ratificao desta Conveno, surge para o Estado o dever de formular e
por em prtica polticas nacionais que possuam coerncia com a matria de sade e
segurana dos trabalhadores no mbito de seu ambiente de trabalho.
Estas polticas devem possuir o fim de prevenir acidentes e danos sade dos
trabalhadores, que possuam relao com a atividade que exeram, bem como reduzir em
grau mximo as causas dos riscos existentes no meio ambiente laboral.
Surge tambm, o dever de exigir dos empregadores, a garantia de que o
ambiente de trabalho, incluindo mquinas, equipamentos, operaes e processo, sejam
seguros e no tragam nenhum risco.
Desta forma, esta Conveno, faz nascer para a empresa a necessidade de
medidas de promoo da sade e segurana, atravs de cooperao e comunicao
extensiva entre empregadores e trabalhadores, e tambm do fornecimento de formao e
informaes adequadas.

31
5.3. As convenes 148 e 155 da OIT, e a cumulao dos adicionais de
insalubridade e periculosidade

Como visto, as Convenes de n 148 e de n 155 da OIT, elencam normas

inerentes ao meio ambiente do trabalho, visando uma proteo da sade e segurana do
empregado, atravs de mecanismos de preveno e informao.
Destas normas internacionais, pode-se extrair o art. 8.3 da Conveno n 148,
que diz:
Artigo 8.3. Os critrios e limites de exposio devero ser fixados,
completados e revisados a intervalos regulares, de conformidade com os
novos conhecimentos e dados nacionais e internacionais, e tendo em conta,
na medida do possvel, qualquer aumento dos riscos profissionais
resultante da exposio simultnea a vrios fatores nocivos no local de
trabalho. (Grifo nosso)

E o art. 11, b, da Conveno n 155, que diz:

Artigo 11. Com a finalidade de tornar efetiva a poltica referida no artigo 4 da
presente Conveno, a autoridade ou as autoridades competentes devero
garantir a realizao progressiva das seguintes tarefas:
(...)
b) a determinao das operaes e processos que sero proibidos, limitados
ou sujeitos autorizao ou ao controle da autoridade ou autoridades
competentes, assim como a determinao das substncias e agentes aos quais
estar proibida a exposio no trabalho, ou bem limitada ou sujeita
autorizao ou ao controle da autoridade ou autoridades competentes;
devero ser levados em considerao os riscos para a sade decorrentes
da exposio simultneas a diversas substncias ou agentes. (Grifo nosso)

A primeira norma consagra uma necessidade de atualizao constante da

legislao que versa sobre as condies de risco ao trabalhador.
A segunda, por sua vez, determina que sejam levados em considerao os riscos
para a sade decorrentes da exposio simultnea a diversas substncias ou agentes.
Sendo assim, atravs da interpretao destas normas, conclui-se que a privao
do recebimento cumulado dos adicionais de insalubridade e periculosidade j no mais
cabvel.
Neste mesmo sentido, o entendimento do Ministro Cludio Brando no
Recurso de Revista n. 1072-72.2011.5.02.0384:
As normas internacionais incorporadas passaram a admitir a hiptese de
cumulao dos adicionais e estabelecem critrios e limites dos riscos
profissionais em face da exposio simultnea a vrios fatores nocivos.

32

Faz-se mister ainda ressaltar, que os tratados que versam sobre os direitos
humanos, possuem posio privilegiada quanto as normas infra constitucionais, j que
possuem status de norma supralegal.
Deste modo, h a prevalncia das normas das Convenes em estudo sobre as
normas da CLT e da NR do Ministrio do Trabalho e Emprego, que vedam a cumulao
dos adicionais.
Portanto, assim como j analisado neste trabalho, no tpico hierarquia das
normas do direito do trabalho, a prevalncia das normas das Convenes da OIT, fazem
com que seja possvel a cumulao do adicional de insalubridade e de periculosidade,
quando incidente os dois fatores para concesso.
o que observa-se na seguinte posio jurisprudencial do TST que segue:
CUMULAO
DOS
ADICIONAIS
DEINSALUBRIDADEE PERICULOSIDADE.POSSIBILIDADE.
PREVALNCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS E SUPRALEGAIS
SOBRE A CLT. JURISPRUDNCIA CONSOLIDADA DO STF QUANTO
AO EFEITO PARALISANTE DAS NORMAS INTERNAS EM
DESCOMPASSO COM OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE
DIREITOS
HUMANOS.
INCOMPATIBILIDADE
MATERIAL.
CONVENES NOS 148 E 155 DA OIT. NORMAS DE DIREITO
SOCIAL. CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE. NOVA FORMA DE
VERIFICAO
DE
COMPATIBILIDADE
DAS
NORMAS
INTEGRANTES DO ORDENAMENTO JURDICO. A previso contida no
artigo 193, 2, da CLT no foi recepcionada pelaConstituio Federalde
1988, que, em seu artigo 7, XXIII, garantiu de forma plena o direito ao
recebimento dos adicionais de penosidade, insalubridadeepericulosidade,
sem qualquer ressalva no que tange cumulao, ainda que tenha remetido
sua regulao lei ordinria. Apossibilidadeda aludidacumulaose justifica
em virtude de os fatos geradores dos direitos serem diversos. No se h de
falar embis in idem. No caso da insalubridade, o bem tutelado a sade do
obreiro, haja vista as condies nocivas presentes no meio ambiente de
trabalho; j apericulosidadetraduz situao de perigo iminente que, uma vez
ocorrida, pode ceifar a vida do trabalhador, sendo este o bem a que se visa
proteger. A regulamentao complementar prevista no citado preceito da Lei
Maior deve se pautar pelos princpios e valores insculpidos no texto
constitucional, como forma de alcanar, efetivamente, a finalidade da norma.
Outro fator que sustenta a inaplicabilidade do preceito celetista a introduo
no sistema jurdico interno das Convenes Internacionais nos 148 e 155,
com status de norma materialmente constitucional ou, pelo menos,supralegal,
como decidido pelo STF. A primeira consagra a necessidade de atualizao
constante da legislao sobre as condies nocivas de trabalho e a segunda
determina que sejam levados em conta os -riscos para a sade decorrentes da
exposio simultnea a diversas substncias ou agentes-. Nesse contexto, no
h mais espao para a aplicao do artigo 193, 2, da CLT. Recurso de
revista de que se conhece e a que se nega provimento. (RR - 107272.2011.5.02.0384Data de Julgamento:24/09/2014,Relator Ministro:Cludio
Mascarenhas Brando, 7 Turma,Data de Publicao: DEJT03/10/2014).

33
Sendo assim, as normas das Convenes 148 e 155 da OIT, acabam por suprimir
a vedao ao acmulo dos adicionais, expressa no art. 193, 2, da CLT, e no item
16.2.1 da NR-16 da Portaria n 3.214/78 do Ministrio do Trabalho e Emprego.

6. O 2 DO ARTIGO 193 DA CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO

FRENTE AO ARTIGO 7, XXIII DA CONSTITUIO
Como dito anteriormente, a Constituio Federal de 1988 trouxe diversas
garantias e direitos fundamentais aos trabalhadores. Dentre estas garantias e direitos,
temos o objeto que circula o presente trabalho, quais sejam os adicionais de
insalubridade e periculosidade.
Cabe ainda dizer que a Constituio da Republica de 88, foi pioneira em instituir
os adicionais em seu texto, que anteriormente a sua promulgao, eram somente
disciplinados atravs de lei infraconstitucional, qual seja a CLT.
O legislador constituinte ao dispor sobre os direitos dos trabalhadores elencou
em seu rol, mais precisamente em seu art. 7, inciso XXIII, o direito de o empregado
receber um adicional remuneratrio caso este trabalhe em condies penosas, insalubres
ou perigosas.
A CLT, por sua vez, tambm dispe sobre os adicionais de insalubridade e
periculosidade em seu texto, mais precisamente, toda a Seo XIII, do Captulo V, que
trata da segurana e medicina do trabalho.
Desta forma, partindo do ponto de vista que estes dois adicionais so de suma
importncia ao trabalhador, e tendo em mente que um mesmo empregado pode trabalhar
sob estas duas situaes, qual seja de insalubridade e de perigo, no haveria discusso,
ento, quanto possibilidade de sua cumulao.
Ocorre que quando o trabalhador labora sob estas duas condies, adquirindo o
direito ao recebimento dos adicionais, a lei faculta ao empregado que faa a opo entre
somente um deles, escolhendo o adicional de insalubridade ou de periculosidade, que
por ventura lhe caiba.
Isto ocorre por fora do art. 193, 2, da CLT, dizendo que o empregado poder
optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido, o que
visivelmente soa como uma proibio ao empregado para que esse no reclame os dois
adicionais, quando presente as duas situaes - insalubre e perigosa.
Neste

mesmo

sentido

de

compreenso,

item

16.2.1

da

Norma

34
Regulamentadora 16, da Portaria n 3.214/78 do Ministrio do Trabalho, tambm
estabelece que o empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que
porventura lhe seja devido.
Desta maneira, fazendo uma interpretao cumulativa do intem 16.2.1 da NR 16
do MTE, com o art. 193, 2, da CLT, logo ve-se que se trata de uma norma injusta,
pois permite que o trabalhador exera funo em situaes de risco direto vida sem
que receba o adicional correspondente, pois j estaria sendo remunerado pelo adicional
relativo a condies de risco sade, ou vice-versa.
Boa parte da doutrina, seguindo um pensamento mais positivista, e por conta da
literalidade dos referidos dispositivos, acabam por aceitar ser inacumulvel o adicional
de insalubridade com o de periculosidade.
como trata sobre o assunto Alice Monteiro de Barros, seno observa-se:
Caso o empregado trabalhe em copndies perigosas e insalubres,
simultaneamente, os adicionais no se acumulam, por disposio expressa de
lei. O empregado poder optar pelo adicional que lhe for mais favorvel (art.
193, 2, da CLT).

No diferente o posicionamento do Redator Jos Felipe Ledur na

jurisprudncia que segue:
CUMULAO DOS ADICIONAIS DE PERICULOSIDADE E
INSALUBRIDADE. A cumulao dos adicionais de insalubridade e de
periculosidade no se harmoniza com os princpios e com o sistema de
valores presentes na Constituio Federal. A opo por um ou outro dos
adicionais no esvazia o contedo da norma constitucional que confere
proteo aos empregados, porque o adicional mais expressivo garantido.
Provimento negado ao recurso do reclamante. (R. O. n. 012950030.2008.05.04.0511, Tribunal Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul,
Redator Jos Felipe Ledur, publicado em 27/10/2010)

Nestes termos, tem-se o seguinte caso, por exemplo, o empregado trabalha sob
condies insalubres e perigosas, porm ele s pode escolher uma destas para ser
remunerado, caso opte pelo adicional de insalubridade, isso acarretaria na perda de seu
adicional de periculosidade, que lhe devido por amparo constitucional do art. 7,
inciso XXIII.
Frente a esse caso tem-se uma situao absurda, pois em se tratando de direitos
distintos, qual seja o adicional de insalubridade e o de periculosidade, e ainda de dois
fatos que geram os incidentes tambm distintos, no h porque de no se cumular os
dois adicionais.

35
Nesse mesmo sentido que o professor Jos Augusto Rodrigues Pinto, vem
dizer:
Com efeito, a insalubridade insidiosa e lenta nos seus resultados. O risco
provocado pela periculosidade de impacto e instantneo, quando se
consuma. Da um deles dirigir-se sade, o outro, integridade fsica ou
prpria vida da vtima de sua ao.
[...]
Os adicionais legais so cumulveis, sob a nica condio de que o trabalho
seja prestado de acordo com os pressupostos de cada um deles. O direito
cumulao de uma lgica irrespondvel: se a situao de desconforto
pessoal tem correspondncia numa indenizao, o valor desta deve abranger
tantos percentuais quantas sejam as circunstncias causadoras do
desconforto, que traz um dano efetivo ao trabalhador, ou do risco a que ele
exposto. Por isso mesmo, causa profunda espcie que o artigo 193, 2, da
CLT, herdando restrio levantada desde a Lei n. 2.573/55, que instituiu o
adicional de periculosidade, tenha aberto ao empregado submetido s duas
condies mais severas de servio, simultaneamente, o dilema de optar (?)
pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido quando
comprovado pericialmente que tambm trabalhou em condio perigosa. No
encontramos explicao jurdica para isso, da entendemos ter havido uma
recada do legislador em favor do poder econmico. E recada amargamente
irnica, alm de tudo, ao deixar ao empregado escolher a melhor entre duas
desgraas: ficar doente ou morrer, simplesmente. (PINTO, 2007, p. 425-427).

Neste vis, no atual cenrio do ordenamento jurdico brasileiro, discute-se se tal

dispositivo viola totalmente os preceitos fundamentais da Constituio, dispostos no art.
7, XXIII, e faz com que claramente se prive o funcionrio de direito assegurado
constitucionalmente pelo seu labor em condies insalubres ou perigosas.
Este se torna um dos pontos gritantes acerca da possibilidade de cumulao do
adicional de insalubridade com o de periculosidade, pois se traduz na questo em que,
norma infraconstitucional, qual seja o art. 193, 2 da CLT, da ao trabalhador somente a
opo de escolher entre um dos adicionais, enquanto a norma constitucional disposta no
art. 7, XXIII, garante ao empregado a remunerao por todos os adicionais que lhe
forem devidos e no somente a opo entre um deles.
Como os conceitos destes dois adicionais no se confundem, podemos dizer que
estes enquanto direitos dos trabalhadores tambm no podem se confundir, e neste
sentido, tendo dois direitos distintos, advindo de origens tambm distintas, nada mais
justo que receber por cada um destes adicionais sem que um prejudique o outro.
Isto posto, vem sendo traado grandes questionamentos sobre a recepcionalidade
ou no, do art. 193, 2, pela Constituio de 88, e neste sentido que vem dizer
Augusto Csar Leite de Carvalho (2011, p. 532):

36
Como quer que seja, hora de se questionar a validade dessa norma frente ao
que preceitua o artigo 7, XXIII, da Constituio, que diz ser direito do
trabalhador o adicional de remunerao para as atividades penosas,
insalubres ou perigosas, na forma da lei. Ante o postulado da norma mais
favorvel, consagrado no caput desse dispositivo constitucional, a norma
legal est autorizada a regular os casos em que so devidos os adicionais de
penosidade, insalubridade ou periculosidade e a fixar os respectivos
percentuais. A conjuno ou estaria presente, no texto do inciso sob anlise,
pois o uso da conjuno aditiva (e) faria concluir que toda atividade penosa
tambm seria insalubre e, por igual, necessariamente perigosa. A nosso
entendimento, no estaria o legislador infraconstitucional autorizado a
suprimir o direito ao adicional de periculosidade, em hiptese que a lei
enumera como de risco. E como o suprime sem qualquer justificativa, o
artigo 193, 2 da CLT se apresenta, pura e simplesmente, como a negao
de um direito fundado na Constituio. (CARVALHO, 2011, p. 532).

Neste norte, a no recepcionalidade do art. 193, 2, da CLT, pelo art. 7, XXIII,

da CF, se traduz na questo de que a norma constitucional teria resguardado o direito ao
recebimento de todos os adicionais, cabendo a norma infraconstitucional somente sua
regulamentao, e no o suprimento de um deles.
Como a norma infraconstitucional deveria somente regulamentar as disposies
dos adicionais, agiu contra os preceitos da Constituio norma da CLT, j que
extinguiu um dos direitos, quando dispe que o trabalhador opte por um dos adicionais,
caso mais de um deles lhe seja devido.
Neste sentido que diz Augusto Csar Leite de Carvalho:
A nosso entendimento, no estaria o legislador infraconstitucional autorizado
a suprimir o direito ao adicional de periculosidade, em hiptese que a lei
enumera como de risco. E como o suprime sem qualquer justificativa, o
artigo 193, 2 da CLT se apresenta, pura e simplesmente, como a negao de
um direito fundado na Constituio.

Nesta linha de pensamento, o legislador teria suprimido o direito ao adicional do

trabalhador sem qualquer justificativa, havendo a nosso ver uma recada ao poder
econmico.
Tal recada do poder econmico se traduz no vis de que as situaes de
insalubridade e periculosidade em conjunto, trariam mais encargos trabalhistas ao
empregador, que muitas das vezes no se preocupa com o bem estar de seus
funcionrios e sim com os lucros a serem obtidos pela empresa.
Importante ressaltar que, os adicionais de insalubridade e periculosidade dizem
respeito proteo a sade e a vida dos trabalhadores respectivamente, e sendo assim,
possuem cada um deles caractersticas peculiares, com hipteses de incidncia e efeitos
pecunirios diversos, como bem diz Fernando Formolo:

37

No caso, se optar pelo adicional de periculosidade, estar trabalhando em

condies insalubres de graa, ou seja, sem nenhuma compensao
pecuniria, e vice-versa do caso de optar pelo adicional de insalubridade
(caso em que o labor em condies perigosas ser prestado sem nenhuma
compensao pecuniria), ao arrepio da Constituio e sujeitando-se a
manifesto desequilbrio e desvantagens na relao contratual, comprometida
que fica, em rigor, a equivalncia das prestaes dos sujeitos contratantes.
(FORMOLO, 2006, p. 55).

Em suma, o adicional de insalubridade, visa remunerao por ter o empregado

trabalhado em condies que prejudiquem a sua sade, o que se difere do adicional de
periculosidade que visa remunerao por o trabalhador laborar em condies que lhe
deixem com risco iminente sua vida.
Isso posto, tem-se que os dois adicionais tem fatos geradores diferentes, e
atingindo os pressupostos para serem concedidos cada um deles, nada mais justo que se
cumulem os dois, e neste sentido o posicionamento de Jos Augusto Rodrigues Pinto
que diz:
Os adicionais legais so cumulveis, sob a nica condio de que o trabalho
seja prestado de acordo com os pressupostos de cada um deles.
O direito cumulao de uma lgica irrespondvel: se a situao de
desconforto pessoal tem correspondncia numa indenizao, o valor desta
deve abranger tantos percentuais quantas sejam as circunstncias causadoras
do desconforto, que traz um dano efetivo ao trabalhador, ou do risco a que ele
exposto. (PINTO, 2007, p. 256).

Quanto discusso sobre permitir a norma do art. 7, XXIII da CR, a cumulao,

bem acentua o Ministro Cludio Brando, no Recurso de Revista n. 107272.2011.5.02.0384 dizendo:
Da interpretao do preceito constitucional referido, extrai-se a concluso no
sentido de que o legislador constituinte assegurou de forma plena o direito ao
recebimento dos adicionais de penosidade, insalubridade e periculosidade,
sem qualquer ressalva no que tange cumulao, ainda que tenha remetido
sua regulao lei ordinria, o que ocorre por intermdio de dispositivos da
CLT e de Normas Regulamentadoras.

Visto isso, conclui-se que o art. 193, 2, da CLT, includo pela Lei n 6.514, de
22/12/1977, ainda em vigor, e o item 16.2.1 da NR-16 da Portaria n 3.214/78 do
Ministrio do Trabalho e Emprego, ambos que vedam a cumulao, no podem ser
considerados como dispositivos que foram recepcionados pela Constituio de 1988,
como bem continua Cludio Brando no Recurso de Revista n. 1072-

38
72.2011.5.02.0384:
Contudo, a meu sentir, outra a interpretao, a partir da afirmao de que
no h como se sustentar a recepo das normas acima citadas pela
Constituio Federal de 1988.A possibilidade da cumulao dos adicionais
se justifica em virtude da origem dos direitos serem diversos. No se h de
falar em bis in idem. No caso da insalubridade, o bem tutelado a sade do
obreiro, haja vista as condies nocivas presentes no meio ambiente de
trabalho; j a periculosidade, traduz situao de perigo iminente que, uma vez
ocorrida, pode ceifar a vida do trabalhador, sendo este o bem a que se visa
proteger. So bens jurdicos diversos e com tratamento normativo distinto,
seja quanto s hipteses de cabimento, seja quanto aos percentuais, seja
quanto base de clculo.

No obstante, levando-se em conta a natureza indenizatria de tais adicionais, ao

passo de que s so pagos por ter o empregado laborado em condies que no lhe
preservam a sade ou sua segurana, tal disposio pela no cumulao, fere
diretamente o princpio da dignidade da pessoa humana, expresso no art. 1, III, da
Carta Magna.
o que pode se observar no julgado do TRT de Santa Catarina, transcrito
abaixo:

ADICIONAL
DE
INSALUBRIDADE.
ADICIONAL
DE
PERICULOSIDADE. CUMULAO. POSSIBILIDADE. O adicional de
insalubridade visa a indenizar danos causados ao trabalhador pelo contato
diuturno com agentes agressivos a sua sade. O adicional de periculosidade
tem por fim compensar o risco vida a que o trabalhador est exposto em
decorrncia do contato com o agente perigosos. Dessa forma, infere-se que os
dois adicionais possuem fatos geradores diversos, diante do que devem ser
pagos cumulativamente, sempre que o trabalhador exercer atividade que, por
sua natureza, condies ou mtodo de trabalho, o exponha de forma
concomitante a agentes insalubre e situaes de perigo. O direito
cumulao dos adicionais est alicerado no princpio da proteo da
dignidade da pessoa humana (art. 1,CRFB/88), no inciso XXII do art. 7 da
CRFB/88, que impe a adoo de medidas tendentes a propiciar a diminuio
dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e
segurana e tambm na Conveno n 155 da OIT, que determina de que
sejam considerados os riscos para a sade decorrentes da exposio
simultnea a diversas substncias ou agentes (art. 11, b). (R. O. n.
02815.2009.028.12.00-0, Tribunal Regional do Trabalho de Santa Catarina,
Redatora Juza Viviane Colucci, publicado em 16/09/2011).

Portanto, se o ambiente de trabalho ao qual o funcionrio submetido, lhe

propicia um risco duplo, ou seja, lhe submete dois ou mais riscos diferentes, lhe
assegurando o direito a dois adicionais distintos, no faz sentido que esse funcionrio
receba somente um.

39
Ainda mais, levando em considerao que a norma que veda o recebimento de
dois adicionais, uma norma infraconstitucional que vai de encontro preceitos
dispostos no Cdigo Mximo brasileiro.
Devendo, segundo a doutrina contempornea, ser considerada uma norma no
recepcionada pela Constituio Federal de 88, fazendo jus assim, o trabalhador que se
submete a dois ou mais fatores de risco, o recebimento de dois ou mais adicionais que
lhe forem devidos.

7.

POSSIBILIDADE

DE

CUMULAO

DO

ADICIONAL

DE

INSALUBRIDADE COM O DE PERICULOSIDADE

Consoante o j exposto anteriormente no trabalho, v-se que as mediadas de

proteo e preveno a sade e segurana do trabalhador, so objetos de grande
destaque tanto no mbito nacional quanto no mbito internacional do direito do
trabalho.
Mesmo com diversas medidas de proteo e preveno para se obter um meio
ambiente do trabalho seguro, h ainda, diversas atividades laborais, que sujeitam o
trabalhador a alguns riscos.
Estes riscos, como visto anteriormente, podem ser ocasionados devido a
atividade ser insalubre ou perigosa. Insalubre quando incorre o trabalhador em um risco
sua sade e perigosa quando incorrer em um risco direto vida.
Como uma forma de recompensar o trabalhador que se submeta a tais condies,
a legislao ptria obriga o empregador a remunerar o empregado com um adicional,
decorrente da atividade insalubre ou perigosa a qual esteja envolvido. Esta obrigao
decorre da previso contida no art. 7, XXIII, da CF.
Desta maneira, caso o trabalhador exera atividade insalubre, ter direito ao
adicional de insalubridade, e caso labore em condies perigosas, far jus ao adicional
de periculosidade.
H ainda atividades que podem ser consideradas insalubres e perigosas ao
mesmo tempo.
Ocorre, porm, que se o trabalhador exercer uma atividade que se encaixe tanto
no quadro de condies insalubres quanto no quadro de condies perigosas,
estabelecidos pelo MTE, no poder ele receber os dois adicionais.

40
A vedao desse recebimento, como sabido por anterior analise, decorre de
previso expressa no art. 193, 2, da CLT, cumulado com o item 16.2.1 da NR 16 da
Portaria n 3.214/78 do MTE.
Esta vedao gera um constrangimento imenso ao direito do trabalhador de
receber os adicionais, isto tendo em vista, ter cada adicional um fato gerador diverso, ou
seja, o adicional de insalubridade nasce de uma premissa e o adicional de periculosidade
nasce de outra, no se confundindo os dois adicionais.
Desta forma, o direito ao recebimento do adicional de insalubridade nasce da
atividade em que o trabalhador se submeta a exposio de agentes fsicos, qumicos ou
biolgicos que prejudiquem sua sade, gerando, a curto ou longo prazo, enfermidade ao
empregado.
J ao adicional de periculosidade, faz jus aquele empregado que exposto a
riscos que lhe so capazes de gerar infortnio imediato, tais como explosivos, energia
eltrica, inflamveis.
Sendo assim, descabido fica o argumento de que o recebimento dos dois
adicionais cumulados gera bis in idem, haja vista se tratarem de dois institutos diversos,
com fatos geradores diversos.
Neste sentido que o Ministro Cludio Brando diz no Recurso de Revista n.
1072-72.2011.5.02.0384:
A possibilidade da cumulao dos adicionais se justifica em virtude da
origem dos direitos serem diversos. No se h de falar em bis in idem. No
caso da insalubridade, o bem tutelado a sade do obreiro, haja vista as
condies nocivas presentes no meio ambiente de trabalho; j a
periculosidade, traduz situao de perigo iminente que, uma vez ocorrida,
pode ceifar a vida do trabalhador, sendo este o bem a que se visa proteger.

Nesse contexto, no caso de um trabalhador estar exposto a agentes insalubres e

perigosos, e tiver que fazer a opo entre somente um deles, acabar por trabalhar sob
uma das condies (insalubre ou perigosa) de graa, gerando de certa forma uma
vantagem econmica para o empregador.
Seguindo esta mesma linha de pensamento, o que diz Carlos Henrique Bezerra
Leite:
Ora, se o ambiente do trabalho duplamente mais arriscado para a sade, a
vida e a segurana do trabalhador, ou seja, a sua atividade laboral lhe
assegura o direito a dois adicionais, no faz sentido ele receber apenas um
adicional, pois no h bis in idem para o empregado (fatos geradores diversos
para a percepo dos adicionais de periculosidade e insalubridade), e sim

41
uma vantagem econmica desproporcional para o empregador. (LEITE,
2015, p. 396).

Em outros termos, a privao da percepo cumulada do adicional de

insalubridade com o de periculosidade, nas situaes em que se tenham os dois fatos
geradores, se traduz na pura e simples negao de um direito constitucionalmente
previsto no art. 7, XXIII.
Neste vis, surge a questo de a Constituio Federal de 88, no ter
recepcionado o art. 193, 2, da CLT, tendo em vista violar totalmente seus preceitos
fundamentais dispostos no art. 7, inciso XXIII.
Posicionamento este que faz todo o sentido. Ora, se a inteno do legislador
constituinte foi inserir o direito ao recebimento de adicional caso o trabalhador labore
em condies insalubres e perigosas, no faz nenhum sentido uma legislao
infraconstitucional suprimir tal direito.
A interpretao teleolgica da Constituio Federal de 88, aumenta ainda mais o
argumento pela no recepcionalidade do dispositivo da CLT, haja vista se pautar o texto
constitucional na adoo de normas que tendem a reduzir os riscos sade e a
segurana do trabalhador, e na proteo do meio ambiente do trabalho.
O simples olhar positivista do dispositivo da CLT, em sua literalidade, leva a
boa parte da doutrina a sustentar a tese de serem inacumulveis os adicionais de
insalubridade e periculosidade, sendo possvel somente a opo entre um deles, nos
casos de exposio simultnea.
A doutrina atual, porm, j se posiciona a favor do recebimento cumulado dos
dois adicionais.
o que ensina Carlos Henrique Bezerra Leite (2015, p. 396):
Por conta da literalidade do referido dispositivo consolidado (art. 193, 2, da
CLT), a doutrina majoritria sustenta que so inacumulveis os adicionais de
insalubridade e periculosidade. No entanto, a interpretao teleolgica da
regra em causa autoriza a possibilidade de acumulao, mormente se
adotarmos a interpretao conforme a Constituio, j que o texto
constitucional estimula a adoo de normas tendentes a reduzir os riscos
inerentes ao trabalho, isto , as doenas e os acidentes de trabalho, e
reconhece como direitos fundamentais dos trabalhadores os adicionais de
remunerao para as atividades perigosas, insalubres ou penosas (CF, art. 7,
XXII e XXIII). (LEITE, 2015, p. 396).

42
Ainda nesse sentido, h quem entenda ter sido a norma da CLT que veda a
cumulao dos adicionais, totalmente recepcionada e estar conforme os preceitos da
Constituio.
Isto porque, a conjuno ou empregada no texto do inciso XXIII, do art. 7 da
CF, quando ele diz ser direito do trabalhador adicional de remunerao para as
atividades penosas, insalubres ou perigosas, seria uma vontade do legislador em que se
aplicasse, ou um ou outro destes adicionais.
Desta forma o art. 193, 2, da CLT, estaria totalmente de acordo com os
preceitos constitucionais, ao estabelecer que o trabalhador tenha que optar entre o
adicional de insalubridade ou o de periculosidade que lhe seja devido.
No entanto, esse no o sentido adequado que deve ser dado a conjuno ou
empregada ao texto do referido artigo constitucional.
O sentido da conjuno ou disposta no texto do artigo 7, XXIII, da CR, no
trata de uma vedao implcita cumulao dos adicionais, tal conjuno foi
empregada, pois se utilizada conjuno aditiva e, haveria o risco de uma concluso
errnea de que ambos adicionais possuem o mesmo conceito, ou seja, poderia ser
concludo que toda atividade insalubre tambm seria perigosa, e por conseqncia, toda
atividade perigosa seria tambm insalubre.
Neste diapaso, bem diz Augusto Csar Leite de Carvalho:
A conjuno ou estaria presente, no texto do inciso sob anlise, pois o uso da
conjuno aditiva (e) faria concluir que toda atividade penosa tambm seria
insalubre e, por igual, necessariamente perigosa. A nosso entendimento, no
estaria o legislador infraconstitucional autorizado a suprimir o direito ao
adicional de periculosidade, em hiptese que a lei enumera como de risco. E
como o suprime sem qualquer justificativa, o artigo 193, 2 da CLT se
apresenta, pura e simplesmente, como a negao de um direito fundado na
Constituio. (CARVALHO, 2011, p. 532).

Desta maneira no houve uma permisso do legislador constituinte para o

recebimento de apenas um adicional quando dois ou mais lhe forem devidos, e sim uma
preocupao em que fosse feita uma distino entre eles, evitando que seus conceitos se
confundissem e que o adicional por atividades insalubres, perigosas e penosas se
tornassem um s.
Noutro giro, se no bastassem os questionamentos a favor da cumulatividade dos
adicionais, tendo em vista terem fatos geradores diversos e pela no recepcionalidade do
dispositivo da CLT frente a Constituio, h tambm o posicionamento de que as

43
Convenes Internacionais 148 e 155 da OIT, permitem o recebimento dos adicionais
cumulados.
Como bem visto em tpicos anteriores, atravs de uma interpretao dos
dispositivos contidos nas Convenes 148 e 155 da OIT, plenamente possvel que
sejam cumulados os dois adicionais, sendo observados, claro, fatos geradores do
adicional de insalubridade e de periculosidade.
A aplicao das Convenes Internacionais, se fazem diante da primazia destes
tratados, que versam sobre direitos humanos, sobre a legislao infraconstitucional, ou
seja, como esse tipo de Conveno possui fora supralegal, as suas disposies
prevalecem sobre as disposies contidas na legislao ordinria.
Deste modo, no presente caso, as disposies das Convenes 148 e 155 da OIT,
permitindo a cumulao dos adicionais, devem prevalecer sobre o contido no texto do
art. 193, 2, da CLT, que veda a cumulao do adicional de insalubridade e
periculosidade.
H de se ressaltar ainda, que alm ser aplicado as Convenes por terem elas
status supralegal, podem elas tambm ser aplicadas, por fora do princpio da aplicao
da norma mais favorvel.
Este princpio permite que as disposies de qualquer fonte normativa se
prevaleam sobre outras, no importando o grau de hierarquia em que ela esteja se for
ela mais benfica ao trabalhador, ou seja, no importa que um dispositivo confronte
uma lei ordinria, um tratado internacional, ou at mesmo a Constituio, se a norma for
mais benfica ao empregado ela dever ser aplicada.
Assim, como as disposies das Convenes da OIT em questo, so mais
benficas ao trabalhador, devem elas ser aplicadas nos casos em que houver a
possibilidade de cumulao dos dois adicionais, deixando de ser aplicado o dispositivo
da CLT que veda a cumulao.
Esse tambm o entendimento do TST, como se v na jurisprudncia
colacionada abaixo:
CUMULAO DOS ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE E PERICULO
SIDADE.
POSSIBILIDADE.
PREVALNCIA
DAS
NORMAS
CONSTITUCIONAIS
E
SUPRALEGAIS
SOBRE
A
CLT.
JURISPRUDNCIA CONSOLIDADA DO STF QUANTO AO EFEITO
PARALISANTE DAS NORMAS INTERNAS EM DESCOMPASSO COM
OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS.
INCOMPATIBILIDADE MATERIAL. CONVENES NOS 148 E 155
DA OIT. NORMAS DE DIREITO SOCIAL. CONTROLE DE

44
CONVENCIONALIDADE. NOVA FORMA DE VERIFICAO DE
COMPATIBILIDADE
DAS
NORMAS
INTEGRANTES
DO
ORDENAMENTO JURDICO. A previso contida no artigo 193, 2, da
CLT no foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988, que, em seu
artigo 7, XXIII, garantiu de forma plena o direito ao recebimento
dos adicionais de penosidade, insalubridade epericulosidade, sem qualquer
ressalva no que tange cumulao, ainda que tenha remetido sua regulao
lei ordinria. A possibilidade da aludida cumulao se justifica em virtude de
os fatos geradores dos direitos serem diversos. No se h de falar em bis in
idem. No caso da insalubridade, o bem tutelado a sade do obreiro, haja
vista as condies nocivas presentes no meio ambiente de trabalho; j
a periculosidade traduz situao de perigo iminente que, uma vez ocorrida,
pode ceifar a vida do trabalhador, sendo este o bem a que se visa proteger. A
regulamentao complementar prevista no citado preceito da Lei Maior deve
se pautar pelos princpios e valores insculpidos no texto constitucional, como
forma de alcanar, efetivamente, a finalidade da norma. Outro fator que
sustenta a inaplicabilidade do preceito celetista a introduo no sistema
jurdico interno das Convenes Internacionais nos 148 e 155, com status de
norma materialmente constitucional ou, pelo menos, supralegal, como
decidido pelo STF. A primeira consagra a necessidade de atualizao
constante da legislao sobre as condies nocivas de trabalho e a segunda
determina que sejam levados em conta os "riscos para a sade decorrentes da
exposio simultnea a diversas substncias ou agentes". Nesse contexto, no
h mais espao para a aplicao do artigo 193, 2, da CLT. Precedente desta
Turma. Recurso de revista de que se conhece e a que se nega provimento.
(RR - 773-47.2012.5.04.0015, Relator Ministro: Cludio Mascarenhas
Brando, Data de Julgamento: 22/04/2015, 7 Turma, Data de Publicao:
DEJT 04/05/2015)

Neste norte, pode-se elencar trs grandes segmentos que tornam possvel a
cumulao do recebimento dos adicionais de insalubridade e periculosidade.
O primeiro a questo de possuir cada adicional um fato gerador distinto, o que
afastaria a ocorrncia de bis in idem, e faria com que o trabalhador recebesse um
adicional para cada atividade de risco que exercesse.
O segundo o fato de no ter a Constituio recepcionado a norma do art. 193,
2, da CLT, o que tornaria a norma sem eficcia jurdica, e sem esta norma, no
haveria nenhum dispositivo que impedisse a cumulao dos adicionais de insalubridade
e periculosidade.
E por fim, a figura das Convenes internacionais 148 e 155 da OIT, que
conforme interpretao de seus dispositivos permite a cumulao dos adicionais.
Ressaltando que a aplicabilidade destas convenes se do tanto por terem status de
norma supralegal, quanto pela aplicao do principio da norma mais favorvel.
Sendo assim, portanto, os motivos que sustentam a inaplicabilidade da
cumulao dos adicionais j no mais devem prosperar, haja vista a diversidade de
fatores j vistos que tornam possvel a cumulao.

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Por fim, imperioso dizer que os adicionais, tanto o de insalubridade quanto o de
periculosidade,

so

direitos

fundamentais

dos

trabalhadores,

previstos

constitucionalmente, e nada mais justo desta forma que, caso cumuladas as condies
insalubres e perigosas na mesma atividade laboral, se cumule tambm o recebimento
dos respectivos adicionais.

46
8. CONCLUSO

Ante todo o exposto, depreende-se que o tema em anlise merece total ateno
por parte de doutrinadores, legisladores e aplicadores do direito, uma vez se tratar da
vida e da integridade fsica do ser humano, no mbito de seu ambiente de trabalho, que
muitas vezes lhe submete a condies de risco, como no caso das atividades insalubres e
perigosas.
Neste sentido, no intuito de coibir e prevenir riscos ocasionados aos
trabalhadores que exercem atividades insalubres e perigosas, a prpria Constituio
Federal, instituiu adicionais de remunerao para estas atividades.
Contudo, como abordado, por previso expressa da CLT, em seu art. 193, 2,
no possvel que se cumule o recebimento do adicional de insalubridade e
periculosidade, mesmo estando presentes os requisitos de concesso para ambos os
adicionais.
No entanto, percebe-se j no ser mais cabvel a aplicao do dispositivo do art.
193, 2, da CLT e do item 16.2.1 da NR 16 da Portaria n 3.214/78 do MTE, que veda
a percepo cumulada dos adicionais de insalubridade e periculosidade.
Isto se deve basicamente a trs fatores principais.
Primeiramente a no incidncia destes dispositivos se deve ao fato de possurem
os adicionais de insalubridade e periculosidade dois fatos geradores distintos, ou seja,
cada adicional possui seus prprios requisitos de concesso, e desta forma, no h que
se falar em bis in idem caso ocorra o seu recebimento simultneo.
Segundo, h a no recepcionalidade do dispositivo da CLT, pela Constituio
Federal. Isto ocorre pelo simples fato de que os dispositivos que vedam a cumulao
ferem diretamente o direito fundamental aos adicionais previstos no art. 7, XXIII, da
CF.
E terceiro, conforme interpretao e aplicao dos dispositivos das Convenes
148 e 155 da OIT, possvel a cumulao dos adicionais, pois segundo tais convenes
deve-se ser levado em conta o aumento dos riscos profissionais resultantes de atividades
nocivas ao trabalhador, visando uma maior proteo a sua integridade fsica, sade e
segurana.
Deste modo no h razo para no cumular o recebimento dos adicionais, tendo
em vista o trabalhador estar submetido a dois fatores diferentes de risco a sua sade e
segurana, podendo lhe levar a enfermidade ou at mesmo ao bito.

47
Alm do mais, a percepo cumulada dos adicionais agiria como sano
pecuniria ao empregador para que este adote sempre mais medidas de preveno, com
o fim de estabelecer um melhor ambiente de trabalho ao empregado, lhe
proporcionando uma vida mais digna.
Destarte, o cenrio atual tanto dos tribunais quanto da doutrina, vem sofrendo
mudanas, e assim, j vem sendo admitido que nos casos de a atividade se enquadrar
nos critrios da insalubridade e periculosidade, seja permitido que se cumule o
recebimento dos adicionais de remunerao pela atividade insalubre e perigosa
simultaneamente.

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