Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la

apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el

agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
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CAPTULO V

RECURSO DE QUEJA

5.1 CONCEPTO
Nuestro ordenamiento procesable ha establecido un mecanismo por el
cual se puede lograr la revisin de una resolucin por la instancia superior pese a
ser declarado inadmisible el recurso impugnatorio. Se le ha denominado
Recurso de Queja.
Se trata, al decir de JUAN PEDRO COLERIO, de un recurso muy
especial, pues mientras los dems tienden a revocar la resolucin impugnada por
errores in iudicando o in procedendo, la queja:
apunta a obtener la admisibilidad de otro recurso denegado, pues por s
misma carece de idoneidad para introducir variantes en lo que constituye
la decisin ya existente. Apunta a controlar si la resolucin de
inadmisibilidad del inferior se ha ajustado o no a derecho.136
La Queja, se dirige contra los autos emitidos por los Juzgados y Salas
Superiores que deniegan la Apelacin, la Casacin o el Recurso de Nulidad;
existe en tanto, en nuestro sistema procesal, la impugnacin se interpone ante el
inferior.
La Queja, no slo se resuelve por un rgano jurisdiccional de grado
superior, sino que tambin se interpone directamente ante ese rgano.

136

Colerio Juan Pedro: Recurso de Queja por apelacin denegada en AA.VV. Recursos Judiciales, Ediar,
Buenos Aires, 1993, pg. 108.

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En suma, se trata de un recurso sui generis, pues conforme advierte

GARCIA RADA, su finalidad es resolver situaciones no sujetas a impugnacin
o cuando sta hubiera sido desestimada.137
Debe diferenciarse estos recursos de aquellos que con igual nombre se
presentan ante los Organos de Control, que tienen como finalidad enmendar el
indebido, irregular o mal proceder de los funcionarios judiciales. Estos ltimos
son recursos administrativos (Quejas por inconducta funcional) que no
interfieren en el campo de lo judicial.
Las Quejas de que habla el Cdigo de Procedimientos Penales (Quejas de
Derecho), se presentan ante el Tribunal Correccional o ante la Corte Suprema y
de ser amparadas, tienen o pueden tener consecuencias procesales afectando el
desarrollo del proceso penal, lo que no ocurre con las quejas administrativas que
se limitan a sancionar al mal funcionario.
5.2 CARACTERISTICAS
El recurso de Queja, se presenta por escrito ante el Tribunal Superior,
adjuntando las copias pertinentes del proceso, los cuales se solicitan dentro del
trmino de 24 horas de denegado el recurso impugnatorio.
Interpuesto el recurso de Queja, el rgano judicial ad quem resuelve sobre
la procedencia o improcedencia de la admisibilidad de un recurso inadmitido por
el rgano judicial a quo.
El Cdigo de Procedimientos Penales de 1940, en el artculo 297138 regul
137

Garcia Rada, Domingo , Manual de Derecho Procesal Penal, pg. 313

Art. 297.- Denegado el recurso de nulidad por el Tribunal Correccional, el interesado podr solicitar copias,
dentro de veinticuatro horas, para ocurrir en queja ante la Corte Suprema. El Tribunal Correccional ordenar la
138

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slo la denegatoria del recurso de Nulidad, pero la jurisprudencia la ha

extendido, aplicando supletoriamente el Cdigo de Procedimientos Civiles, al
recurso de apelacin. Una vez notificada la resolucin que inadmite el recurso
de apelacin o de nulidad, el recurrente, dentro del plazo de 24 horas, solicitar
copias de lo actuado al Juez a quo, quien si el recurso se interpone en el plazo
debido ordenar la expedicin gratuita de las mismas y las que crea necesarias,
elevando el cuaderno al Superior Jerrquico, el que resolver previa vista fiscal.
En rigor, fuera de la vista fiscal, no procede ninguna substanciacin, al punto,
que la cuestin se plantea slo con la parte recurrente. Si se trata de queja por
denegatoria del recurso de nulidad, bastan tres votos conformes para resolverla.
La queja, en principio, no obstruye la ejecucin, esto es, no tiene efecto
suspensivo ni devolutivo.
Tampoco est sometido al plazo que es comn a los dems recursos
impugnatorios. La ley no fija trmino para su interposicin, slo para solicitar la
expedicin de copias con la finalidad de acudir en queja.
5.3 FUNDAMENTOS
El recurso de nulidad, slo procede contra determinadas resoluciones,
taxativamente sealadas en el artculo 292 del Cdigo de Procedimientos
Penales de 1940. En atencin a que numerosos procesos seguidos por delitos de
mnima gravedad, no son de conocimiento ordinario de la Corte Suprema, abri
una posibilidad para que excepcionalmente puedan ser conocidos por el
Supremo tribunal, siempre que renan determinadas condiciones. Esta

expedicin gratuita de las copias pedidas y las que crea necesarias, elevndolas inmediatamente a la Corte
Suprema, la que resolver con audiencia de su Fiscal. Bastaran tres votos conformes para resolverla.

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posibilidad est reglada en el ltimo prrafo del artculo 292 del Cdigo de 1940
y en el artculo 3 de la Ley 26689 del 28 de Noviembre de 1996.
La Ley 26689, publicada en el diario Oficial el 30 de Noviembre de 1996,
precisa los presupuestos para la regulacin del recurso de Queja de Derecho139 ,
sealando:
1.- La Queja de derecho, slo se podr formular por denegatoria del
recurso de nulidad respecto de las sentencias y otras resoluciones que pongan fin
al proceso. Es decir, no procede respecto de cualquier resolucin sino de las
sentencias o autos que ordenen el archivo del proceso, ejemplo: excepciones de
naturaleza de accin, prescripcin, cosa juzgada, auto de no ha lugar a juicio
oral, no proceden en otros casos, tales como: Libertad provisional, libertad por
exceso de carcelera o cualquier otro auto dictado por el rgano jurisdiccional
dentro del proceso que no implique el sobreseimiento definitivo de la causa.
2.- Que, se denuncie una infraccin a la Constitucin o una grave
violacin de las normas sustantivas o procesales de la ley penal en la resolucin
recurrida. La Queja deber ser debidamente sustentada, precisndose la
infraccin constitucional o la grave irregularidad procesal o sustantiva, citando
las piezas pertinentes del proceso y sus folios.
3.- La omisin de la informacin requerida en los puntos anteriores
determina que la Sala Superior, declare de plano la inadmisibilidad de la queja.
4.- La queja de derecho declarada infundada o improcedente por maliciosa

139

El agregar el vocablo de Derecho no es sino un intento de diferenciar esta queja, en cuanto recurso
devolutivo, con la queja de hecho, que es una denuncia de carcter disciplinaria que se formula contra los
magistrados que no cumplen debidamente sus funciones

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dar lugar a la aplicacin de las medidas disciplinarias previstas en el artculo

292140 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Los abogados que suscriban tales
quejas maliciosas, podrn ser sancionados con amonestacin y multa no menor
de una ni mayor de veinte unidades de referencia procesal, as como de
suspensin en el ejercicio de la profesin hasta por seis meses.
5.4 TRAMITE:
Denegado el recurso impugnatorio en atencin a que la resolucin
recurrida no se encuentra en el nmerus clausus del artculo 292 del Cdigo de
Procedimientos Penales, el recurrente puede conseguir que se conceda el recurso
de queja por razones excepcionales establecidas en el art. 3 de la Ley 26689 y en
el ltimo prrafo del artculo 292 acotado.
El rgano jurisdiccional debe ordenar la expedicin de las copias pedidas
por el recurrente y las que crea necesarias, formndose un cuadernillo. Estas
copias, tienen por finalidad hacer ver las graves violaciones constitucionales o
legales en que se haya incurrido. La finalidad de control de las inadmisiones que
tiene este recurso, obliga a entender que si el ad quo deniega la expedicin de las
copias, el recurrente podr ocurrir en queja directamente al rgano ad quem.
El Cdigo Procesal Civil, siguiendo tendencias modernas, cambi la
sustancin del mismo, permitiendo que la queja se interponga directamente ante
140

Art. 292 LOPJ: Los Magistrados sancionan a los abogados que formulen pedidos maliciosos o
manifiestamente ilegales, falseen a sabiendas la verdad de los hechos, o no cumplan los deberes indicados en los
incisos 1,2,3,5,7,9,11,12 del artculo 288. Las sanciones pueden ser de amonestacin y multa no menor de una ni
mayor de veinte unidades de Referencia Procesal, as como suspensin en el ejercicio de la profesin hasta por
seis meses.
Las resoluciones que impongan sancin de multa superior a dos URP, o de suspensin, son apelables en
efecto suspensivo, formndose el cuaderno respectivo. Las dems sanciones son apelables sin efecto
suspensivo...

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el Superior del que deneg la impugnacin con copia simple del escrito que
motiv la resolucin denegatoria, de la resolucin recurrida, del escrito de
impugnacin y del inadmisorio.
Una vez formado el cuaderno respectivo con las copias pertinentes, el
Tribunal elevar inmediatamente a la Corte Suprema, entidad que la derivar al
Fiscal Supremo para que emita su opinin. Bajo el criterio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, la Fiscala Suprema, emitir dictamen si el delito
por el cual se sigue el proceso se encuentra dentro de los alcances del artculo 83
de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico.
La posibilidad de que el Supremo Tribunal conozca de asuntos que
regularmente no tiene acceso pasa por el filtro del recurso de queja excepcional.
Deber evaluar si, prima facie, existe alguna grave violacin a la Constitucin o
a la Ley, penal material o procesal penal de profunda significacin el proceso.
La Sala Suprema, resolver declarando fundada o infundada la queja141 .
En el primer caso, ordenar se conceda el recurso de nulidad y se eleve el
141

QUEJA FUNDADA.- Ejecutoria Suprema del 5 de Noviembre de 1998 Exp.- 636-98 Lambayeque: VISTOS
de conformidad con el dictamen del seor Fiscal Supremo en lo Penal; y CONSIDERANDO:...
desprendindose as que se habra violado el derecho constitucional del debido proceso contemplado en el inciso
tercero del artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica del Estado, as como tambin ha transgredido
lo previsto en el artculo ciento cuarentinueve del Cdigo Penal, que siendo esto as, advirtindose de las copias
que obran en el presente cuaderno, presuntas irregularidades, que ameritan que esta Suprema Sala deba conocer
del principal y estando a lo dispuesto en el ltimo pargrafo del artculo 292 del Cdigo de Procedimientos
Penales, modificado por el Decreto Legislativo nmero ciento veintisis, declararon FUNDADA la queja
interpuesta por... .MANDARON: que , la Segunda Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque
conceda el recurso de Nulidad y eleve los de la materia....
Queja Nro. 322 Ancash. Lima, diecisiete de Agosto de mil novecientos noventiocho: VISTOS; con lo expuesto
por el seor Fiscal y CONSIDERANDO: Que, de la revisin de las copias que forman el presente cuaderno,
aparecen presuntas irregularidades que ameritan que esta sala Suprema conozca del principal y estando a la
facultad conferida por la ltima parte del artculo doscientos noventids del Cdigo de Procedimientos Penales,
modificado por... declararon FUNDADA la queja interpuesta por...en la instruccin...MANDARON que la
Primera Sala Penal....conceda el recurso de nulidad y eleve los de la materia, con citacin..
QUEJA INFUNDADA: Queja Nro: 704-98 Callao: Lima, once de noviembre de mil novecientos noventiocho:
VISTOS; de conformidad con lo dictaminado por el seor Fiscal y CONSIDERANDO adems que de la revisin

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expediente principal oportunidad en que absolver el grado con arreglo a sus

facultades legales. En el segundo caso, se ratifica la decisin de la Sala Superior
y prosigue el trmite que corresponda.
Existen supuestos en los que se una Queja puede ser declarada
Inadmisible, en atencin a que ste recurso slo puede formularse entre otros
requisitos por denegatoria del recurso de nulidad respecto de las sentencias o
autos que pongan fin al proceso
Si se trata de queja por denegatoria del recurso de nulidad, bastan tres
votos conformes de los cinco que integran el colegiado para resolverla,
conforme lo establece el ltimo prrafo del artculo 297 del Cdigo de
Procedimientos Penales.
4.5 OTRAS MODALIDADES DE QUEJA JURISDICCIONAL.
Adems del recurso de Queja en el sentido ya analizado, la legislacin
procesal contempla adicionalmente dos modalidades distintas de Queja:
1.- El Art. 87 del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por la
ley 24388, instituye la Queja por detencin arbitraria142 . Se trata de una queja
de las copias que forman el presente cuaderno no se advierten irregularidades de carcter procesal o sustantiva o
que se haya vulnerado mandato constitucional alguno que amerite la elevacin de los de la materia a esta
Suprema Sala: declararon INFUNDADA la queja interpuesta por....MANDARON transcribir la presente
resolucin ala Corte Superior de Justicia de su procedencia, archivndose.QUEJA INADMISIBLE Queja Nro. 1490-97 Loreto: Lima, veintisiete de Enero de mil novecientos
noventiocho. VISTOS; con lo expuesto por el seor Fiscal y CONSIDERANDO: Que, conforme a lo previsto
por el artculo tercero de la ley nmero veintiseis mil seiscientos ochentinueve, el recurso de queja de derecho
slo proceder formularse, entre otros requisitos, por denegatoria del recurso de nulidad respecto de las
sentencias o autos que pongan fin al proceso; que, no obstante ello, se advierte que la resolucin materia de la
presente queja, no se encuentra en los casos previstos en el citado dispositivo legal, declararon INADMISIBLE
la que interpuesta por...MANDARON transcribir la presente resolucin a la Corte Superior de Justicia de su
procedencia, archivndose.
142
En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos existe una distincin conceptual entre la
DETENCION ARBITRARIA y la DETENCION ILEGAL. Dentro de un Estado de Derecho, slo pueden

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directa, presentada por el inculpado ante la Sala Penal, cuando ha sido detenido
en virtud de una orden de detencin emanada del Juez Penal y no se le ha
notificado el mandato de detencin dentro de las 24 horas de expedida la orden.
Esta queja, se resuelve, previo informe del Juez quejado y vista Fiscal. Si la sala
considera fundada la queja, podr ordenar la libertad del inculpado o confiar la
instruccin a otro juez.
2.- El Cdigo Procesal Penal de 1991, en el artculo 138, norma la
denominada Queja por detencin inmotivada. Esta queja se interpone ante el
Juez ad quo, solicitando forme el cuaderno respectivo y luego lo eleve al Juez ad
quemen dentro del termino de 24 horas. Procede cuando el mandato de
detencin dictado en el auto de apertura de instruccin al calificarse la
promocin de la accin penal hecha valer por el Ministerio Pblico, ha sido
dictada sin explicar los motivos o razones vinculadas al fumus boni iuris y al
periculum in mora , reconocidos en el artculo 135 del Cdigo de 1991, vigente
parcialmente.
El trmite de esta queja es sumarsimo. La Sala debe pronunciarse en el
trmino de 24 horas de recibidos los autos, sin necesidad de vista fiscal. Si se
declara fundada la queja, como quiera que se incurri en una causa de nulidad

efectuar detenciones los agentes de la autoridad pblica o quienes estn legitimados para ello, de manera que
toda detencin que se aparte de esta premisa ser considerada ilegal. Asimismo la detencin ser considerada
ILEGAL, si los motivos para efectuarla no se ajustan a lo preceptuado en la Constitucin o la Ley, o si se
prolonga por un plazo mayor al previamente establecido. No se debe identificar el concepto "arbitrariedad con
de contrario a la ley, sino que aquel debe interpretarse de manera ms amplia a fin de que abarque elementos
de incorreccin, injusticia e imprevisibilidad. Ahora bien, la detencin de una persona sin imputrsele nunca
cargos y mantenida en prisin, constituye una privacin arbitraria de la libertad. Asimismo una persona detenida
sin orden alguna, de modo que la DETENCION ARBITRARIA, es aquella que, aun amparndose en la ley, no
se ajusta a los valores que informan y dan contenido sustancial al Estado de Derecho. Lo Arbitrario constituye,
de esta manera, un concepto ms amplio que incluye supuestos tanto de legalidad como de ilegalidad de la
detencin. En este orden de ideas, existen detenciones que pueden ser legales pero que devienen en arbitrarias,
pues son llevadas a cabo segn los procedimientos, requisitos y condiciones formalmente establecidas en el
ordenamiento jurdico, pero que contradicen el reconocimiento y respeto de los derechos humanos.

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insanable, dada su directa relevancia constitucional, se excluir al juez del

conocimiento del caso y se dispondr su remisin a otro juez, sin perjuicio de la
sancin a que hubiera lugar. El Juez que recibe los actuados dictar otra
resolucin motivando como corresponde la medida cautelar personal.
El maestro SAN MARTIN CASTRO, observando que el artculo 138 del
Cdigo Procesal Penal, en su ltima parte del penltimo prrafo seala que El
Juez que reciba el cuaderno, en igual trmino, deber dictar el mandato que
corresponda con arreglo a lo prescrito en el artculo 136, advierte que La
referencia al artculo 136 que exige la motivacin del auto de detencin, no
implica que el nuevo Juez est obligado a dictar mandamiento de detencin
pues ello colindara con su autonoma constitucional- sino que de inclinarse por
la detencin debe motivarla adecuadamente.143
Sobre el particular la Corte Suprema se ha pronunciado en una Ejecutoria
de fecha 11 de Setiembre de 1997, ( Exp. Nro: 4192-95- Cuzco) en el sentido de
que tratndose de la omisin del Juez Penal en fundamentar el mandato de
detencin, la Sala Penal Superior, debe pronunciares declarando ya sea fundada
o infundada la queja originada por denegatoria del recurso de apelacin
interpuesta por el encausa; que al ser declarada fundada la queja, como ha
incurrido en el caso de autos, el colegiado debi disponer la remisin del
proceso a otro Juez, a fin de que previo anlisis del mismo, dicte la medida
coercitiva de carcter personal que corresponda a su criterio, conforme a lo
dispuesto por el artculo ciento treintiocho del Cdigo Procesal Penal Vigente;
que no obstante el mandato expreso de la norma antes invocada, la Sala Penal
Superior, ha procedido a declarar fundada la queja interpuesta y a la vez decidi
143

Csar San Martin Castro: Derecho Procesal Penal, Volumen II pg. 172.

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variar, de manera indebida, la medida de detencin por la de comparecencia,

circunstancia que hace que la misma deba ser declarada nula.....