Direito natural -> Direito positivado (incluindo os direitos fundamentais,

como forma de defender um dado conjunto de valores, direitos e liberdades

da interferncia do poder estatal (garantia da sociedade frente ao Estado).
Direitos fundamentais consistem em instrumentos de proteo do indivduo
frente atuao do Estado.
Vladimir Brega Filho faz distino entre Direitos Fundamentais (aqueles
positivados pela Constituio) e Direitos Humanos (provenientes de normais
internacionais). Mas a maioria dos autores utiliza os dois termos como
sinnimos.
A histria dos direitos fundamentais tambm a histria da limitao do
poder.
PR HISTRIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: O mundo antigo, por meio da
religio e da filosofia, legou-nos algumas das idias chaves que vieram a
influenciar diretamente o pensamento jusnaturalista e a sua concepo de
que o homem, pelo simples fato de existir, titular de alguns direitos
naturais e inalienveis. A base dos direitos fundamentais surge nesse
momento, em que os valores da dignidade da pessoa humana, igualdade e
liberdade so delineados pela concepo crist de que somos todos
irmos, filhos de um mesmo Deus. Surge na cultura greco-romana a noo
de valor do homem enquanto indivduo, valor prprio, inato da existncia
humana (valor intrnseco do homem que deriva da sua prpria existncia e
no mais aquela viso anterior de que o valor do homem residia na sua
funo pra sociedade concepo organicista).

Sculo XII e XVIII: A doutrina jusnaturalista chega ao seu ponto

culminante de desenvolvimento -> processo de laicizao do direito
natural (jusnaturalismo), atravs do iluminismo, que desvincula a
noo de direitos do homem (direitos fundamentais) da religio.
- John Locke primeiro a reconhecer aos direitos naturais e
inalienveis do homem uma eficcia oponvel, inclusive, aos
governantes (auto vinculao dos governados teoria do contrato
social, que firmou as bases para o pensamento individualista e do
jusnaturalismo do sculo XVIII, que desaguou no constitucionalismo
no reconhecimento de direitos de liberdade dos indivduos
considerados como limites ao poder estatal.

PRIMEIRA GERAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: aquela que marcou o

reconhecimento de seu status constitucional material e formal. Essa
gerao o produto do pensamento liberal-burgus do sculo XVIII,
marcado pelo cunho individualista, surgindo e afirmando-se como direitos
do indivduo frente ao Estado, demarcando uma zona de no interveno do
Estado e uma esfera de autonomia individual frente ao poder estatal. So
direitos fundamentais de cunho negativo, posto que dirigidos a
uma absteno por parte do Estado. Exemplos: direitos vida,
liberdade, propriedade e igualdade perante a lei. Foram posteriormente
complementados por um leque de liberdades: liberdades de expresso
coletiva e pelos direitos de participao poltica. Ou seja, basicamente
cuida-se dos direitos civis e polticos, que correspondem fase inicial do
constitucionalismo ocidental.

SEGUNDA GERAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: Desenvolve-se no

decorrer do sculo XIX, pelo impacto da industrializao e os graves
problemas sociais e econmicos que a acompanharam (desigualdade entre
classe empregadora e a classe operria, por ex). Nesse momento atribuise ao Estado um comportamento ativo na realizao da justia
social. So direitos fundamentos de cunho positivo, uma vez que cuida no
mais de evitar a interveno do Estado na esfera da liberdade individual,
mas sim, na busca por proporcionar um direito de participar do bem-estar
social. No se cuida mais de liberdade perante o Estado, e sim de liberdade
por intermdio do Estado. Tem-se a transio das liberdades formais
abstratas para as liberdades materiais concretas.
Exemplos: outorgam ao indivduo direitos a prestaes sociais estatais,
como assistncia social, sade, educao, trabalho etc. So direitos que
nasceram abraados ao princpio da igualdade, porm estendida num
sentido material.
PS: importante frisar que os direitos de segunda gerao no englobam
apenas direitos de cunho positivo, mas tambm as liberdades sociais
(liberdade de sindicalizao, do direito de greve\ e reconhecimento de
direitos fundamentais dos trabalhadores). importante ter em mente que
esses direitos sociais se reportam pessoa individual, no podendo ser
confundidos com os direitos coletivos ou difusos (que vem na terceira
gerao).
TERCEIRA GERAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS (direitos de fraternidade
ou de solidariedade): Essa gerao se desprendeu, em princpio, da figura
do homem indivduo como seu titular, destinando-se proteo de grupos
humanos (famlia, povo, nao). So os direitos de titularidade coletiva ou
difusa.
Exemplos: direito paz, autodeterminao dos povos, ao
desenvolvimento, ao meio ambiente e qualidade de vida. Tambm so
contemplados o direito mudana de sexo, direito tecnologia, direito de
morrer com dignidade. Na sua estrutura jurdica so direitos de cunho
excludente e negativo.
OS: A atribuio da titularidade de direitos fundamentais ao prprio Estado
e Nao (direitos autodeterminao, paz e desenvolvimento) tem
suscitado srias dvidas no que concerne prpria qualificao de grande
parte destas reivindicaes como autnticos direitos fundamentais. Esses
direitos de terceira gerao tem uma implicao universal,
TRANSINDIVIDUAL, no sentido de exigirem esforos e responsabilidades em
escala at mesmo mundial para a sua efetivao.
No que tange sua positivao, preciso reconhecer que a maior parte
desses direitos fundamentais da terceira gerao ainda no encontrou seu
reconhecimento constitucional, estando em fase de consagrao no mbito
do direito internacional, atravs de tratados e outros documentos
transnacionais.
INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A internacionalizao dos direitos fundamentais teve seu incio na segunda

metade do sculo XIX, dividindo-se em duas fases.

Primeira fase: Divide-se em trs setores: O direito humanitrio

(conjunto de leis e costumes de guerra, limitando limites atuao
do Estado e assegurando a observncia dos Direitos Fundamentais), a
luta contra o trfico internacional de escravos e a regulao dos
direitos do trabalhador assalariado (por exemplo, atravs da criao
da Organizao Internacional do Trabalho). quando vemos a
existncia e interesses transnacionais, que no mais representavam a
vontade do Estado, mas sim interesses mundiais. Surgem obrigaes
internacionais que se voltam garantia dos direitos do ser humano e
no das prerrogativas dos Estados.
Segunda fase: Situa-se no ps segunda guerra mundial. Aps as
atrocidades praticadas em decorrncia do fortalecimento do
totalitarismo estatal, tem-se a necessidade da reconstruo dos
direitos fundamentais, percebendo o valor supremo da dignidade da
pessoa humana. A partir disso refora-se a ideia de que a proteo
dos direitos fundamentais no deve estar restrita uma noo de
Estado/soberania do Estado, mas sim que estes direitos configuram
matria de legtimo interesse internacional. A proteo dos direitos
fundamentais no se esgota na ao o Estado, portanto, quando as
vias internas ou nacionais se mostrarem incapazes de resguardar tais
direitos que so acionados os instrumentos internacionais de
proteo. Um marco dessa segunda fase de internacionalizao dos
direitos fundamentais a criao da ONU, em 1945.

- Experincia brasileira: Apesar de a princpio demonstrar forte

preocupao com a garantia dos direitos fundamentais no mbito
internacional, durante a ditadura militar o pas passou a assumir uma
posio defensiva no plano internacional. Foi com a reabertura poltica
que houve um fortalecimento da internacionalizao dos direitos
fundamentais no Brasil. Hoje o Brasil signatrio de uma srie de
tratados.
APLICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E OS DIREITOS
FUNDAMENTAIS EM ESPCIE
O princpio da proporcionalidade: Quanto ao princpio da
proporcionalidade, tambm apresenta-se como parmetro para a restrio
aos direitos e garantias fundamentais. Exige que toda a interveno na
esfera de tais direitos seja feita de forma a observar os seguintes
subprincpios: a) adequao: a anlise dos meios para atingir aos fins
visados, ou seja, a restrio possvel se for suficiente para alcanar o
pretendido; b) necessidade: consubstancia-se na ultima racio, isto , na
inexistncia de meio menos gravoso, sendo imprescindvel a limitao ao
direito fundamental; c) proporcionalidade em sentido estrito: revela a
ponderao na relao custo- benefcio, verificando se a limitao capaz
de produzir algum bnus. A norma restritiva de direito fundamental somente
ser vlida se observar todos esses postulados exigidos pela teoria dos
limites dos limites, de modo que 6 Concluso Os direitos fundamentais
desempenham relevante funo em nosso ordenamento jurdico, limitando

e legitimando a ao tanto do Estado como dos prprios particulares entre

si. Tendo em vista que nenhum direito deve ser considerado absoluto,
possvel a restrio aos direitos e garantias fundamentais, por meio da
Constituio ou lei infraconstitucional. Mas para tanto necessrio se faz
atender a todos os desdobramentos da teoria dos limites dos limites, que se
materializa em obstculos atuao do legislador na restrio desses
direitos, garantindo o efetivo exerccio dos direitos fundamentais que
fortalecem o Estado Democrtico de Direito.
Igualdade formal x igualdade material:
Igualdade formal a lei vale para todos; todos tem o mesmo tratamento
idntico pela lei. O que se busca vedar as discriminaes arbitrrias e sem
razo plausvel; se busca evitar tratamentos abusivamente diferenciados
para pessoas que se encontram em situaes idnticas.
Igualdade material O tratamento desigual na medida das
desigualdades. No existe uma igualdade absoluta, posto que a sua
existncia criaria situaes de absoluta desigualdade.
Junto ao princpio da igualdade deve ser includo o princpio da
proporcionalidade. O mote aqui a idia de justia.