LA FILOSOFA DEL DERECHO Y LOS PARADIGMAS EPISTEMOLGICOS,

SE TRATA EL TEMA DEL POSITIVISMO JURDICO.

Dentro de este captulo sobre la filosofa del Derecho y los paradigmas
epistemolgicos, se trata el tema del positivismo jurdico o Derecho positivo y
principalmente se intenta mantener el objetivo de presentar al tema con la
definicin concreta, y as crear cierto contexto a lo que es el positivismo jurdico
en relacin al conocimiento del Derecho y la realizacin de la justicia. Para
comprender a este tipo de Derecho, es considerablemente importante el
mantener en mente que no existe unanimidad sobre lo que es concretamente el
positivismo jurdico. Habiendo dicho esto, es importante mencionar que el
empleo de la expresin Positivismo Jurdico contiene la suficiente ambigedad
al momento de presentar al positivismo, por lo que se mantiene la teora de que
no existe una suficiente.
Un exponente importante en esta lectura, es el filosofo Herbert Lionel
Adolphus Hart, quien fue una influencia importante en la investigacin y
desarrollo del positivismo jurdico como tema del Derecho, por lo que su
conclusin general por as decirlo, es que es posible atribuir alguna de las tesis
ya conocidas como positivistas, a la tradicin utilitaria del Derecho positivo. Esto,
a raz de querer generar una caracterizacin ms competa en relacin al
positivismo jurdico y su caracterizacin como concepto.
Adems, la
complicacin que existe en relacin a Hart y el positivismo jurdico, es que no es
posible comparar su trabajo con la caracterizacin que desarroll el autor italiano
Norberto Bobbio. Las consideraciones entonces del derecho como es y no como
debe ser es la que conduce al autor a descifrar una buena defensa jurdica y
sealar de que el hecho que la actividad del jurista no sea meramente lgica, si
no tambin valorativa y que este ticamente orientada.
Por otro lado, el filsofo austriaco Hans Kelsen ha determinado que el
concepto de "positivismo jurdico" es el nombre que se le ha dado a la teora
jurdica que concibe nicamente como "derecho" al derecho positivo. Esto se
puede interpretar como el establecer como positivismo al derecho producido por
actos de voluntad del hombre, especialmente si estn relacionados con la
obediencia jurdica o el respeto al derecho. Para este autor entonces, son dos
las consecuencias del positivismo jurdico:
La primera siendo una distincin entre el derecho y la moral, como dos
ordenes sociales diferentes, junto con la distincin consiguiente entre derecho y
justicia por entender que la justicia es el modo como la moral se proyecta en el

campo del derecho; y la segunda consecuencia siendo la idea de que todo

derecho establecido por quienes se hallan autorizados para producir normas
jurdicas, debe corresponder a la exigencia poltica y jurdica de la previsibilidad
de la decisin jurdica y a la exigencia de la seguridad jurdica.
A pesar entonces de lo que puedan haber establecido Kelsen o Hart, se
considera que ha sido el autor Norberto Bobbio quien ha logrado elaborar la ms
completa caracterizacin sobre el positivismo jurdico, sin importar la negatividad
con la que se le critica, por la extensin de su elaboracin. Son tres las actitudes
principales de este autor que se podran tomar como los principales de su
caracterizacin, y a partir de estas surge un anlisis bastante especifico y
detallado sobre
Entonces existen tres actitudes que Norberto Bobbio desarrolla y que se
pueden considerar como las principales para comprender mejor su
caracterizacin del concepto de positivismo jurdico. La primera de estas
consiste en exigir la concurrencia de todas las tesis en el pensamiento de un
autor para considerarlo como positivista, siendo esta la ms sencilla y menos
realista. La segunda, es completamente opuesta a la primera; consiste en
determinar como suficiente que el autor, para ser calificado como positivista,
debe argumentar solamente alguna de las tesis del positivismo. Y finalmente, la
tercer actitud de Bobbio, es la que se adopta en el trabajo, ya que esta intenta
establecer si hay alguna tesis, entre las expuestas por Bobbio, que pueda ser
considerada como central, por lo que las dems seran consideradas a un
mbito ms perifrico.
Adems, para este autor italiano, el positivismo jurdico se puede conocer
bsicamente como tres cosas: como una aproximacin epistemolgica novalorativa al estudio del Derecho; el positivismo como la Teora del Derecho que
se puede conseguir de acuerdo a postulados epistemolgicos que se describen
anteriormente; y en tercero, el positivismo jurdico como una ideologa sobre el
derecho que se asienta sobre diferentes creencias de valores. Estas tres
interpretaciones de Bobbio se convierten en la tesis nuclear al ser desarrolladas
para explicar al positivismo jurdico, por lo que se relacionan directamente con la
tercer actitud general mencionada anteriormente, de tomar alguna tesis central.
Centralizando el desarrollo del tema de Bobbio, la aproximacin
epistemolgica no-valorativa al estudio del Derecho que este autor propone, es
meramente una distincin entre el Derecho que es, y el Derecho que debera

ser. Esta es una aproximacin que se pretende como cientfica, y Bobbio la lleva
acabo con las exigencias epistemolgicas de la Teora positivista de la ciencia,
que a dems de la dualidad, propone una separacin neta entre objeto y sujeto
del conocimiento.
Tambin, Bobbio determina que el positivismo puede ser considerado como
la Teora del Derecho que es posible conseguir de acuerdo a postulados
epistemolgicos que se describen en la epistemologa no valorativa. Esta teora
se puede dividir bsicamente en seis tesis o afirmaciones: La tesis coactiva, la
teora imperativa de la noma jurdica, la tesis legalista, la tesis de la plenitud del
ordenamiento, la tesis de la coherencia del ordenamiento jurdico, la tesis de la
aplicacin mecanicista de las normas.
La tercer interpretacin de Bobbio sobre cmo se puede interpretar el
positivismo jurdico, se refiere a la concepcin de que el positivismo jurdico es
tambin una ideologa sobre el Derecho, tomando como argumento la Creencia
de ciertos valores y, sobre la base de esta creencia confiere al derecho que es,
por el solo hecho de existir, un valor positivo. Para lograr entonces una mejor
comprensin sobre lo mencionado, es necesario pensar que Bobbio nos hace
entender al positivismo en el derecho como algo diverso del mtodo tradicional
del Derecho, ya que no importan en este positivismo las tcnicas o instrumentos
de investigacin, sino que mas bien debemos atender a la delimitacin del objeto
de la investigacin, lo que develara la inclinacin hacia unos problemas y una
actitud determinada frente a la funcin de la investigacin.
Se discuten tambin las principales debilidades de la teora jurdica
positivista, principalmente viniendo de las tesis de obediencia jurdica. El
pensamiento de Bobbio parece inducir a la afirmacin de que las leyes deben
ser obedecidas en si mismas, independientemente porque lo legal es lo justo o
por el criterio de conveniencia en que se basa la ley, ya que el derecho positivo
conduce a la preservacin de la paz y justificando as la obediencia hacia la
regulacin jurdica. Se puede relacionar entonces que la ideologa del
positivismo es la obediencia, ya que esta es la obligacin debida por respeto a
las leyes. Inlcuso, la obediencia a las normas jurdicas es in deber moral,
relacionando otra vez la accin moral que se realiza por temor a la sancin.
Regresando al autor Hans Kelsen, este determina que la adecuada
caracterizacin del orden jurdico positivo exige estudiar los rasgos de los
diferentes ordenamientos histricos que se presentan en comn, y as intentar

determinar cules son aquellos que se observan de manera ms constante a lo

largo del tiempo. Por otro lado, el filsofo Hobbes, quien dentro de su trabajo
determina que la naturaleza del hombre es malvada y egosta, define al derecho
como el mando soberano que ayuda a regular esta naturaleza. A esto, Kelsen en
su trabajo lo llama como definicin poltica del Derecho. Se reafirma as su
concepcin del Derecho como tcnica para resolver los conflictos sociales le
convierte en uno de los principales tericos de la democracia del siglo XX.
El planteamiento actual sobre el positivismo jurdico entonces propone que
fuerza la idea de un universalismo o "monismo" jurdico actual que aspira a llevar
la unidad propia de los ordenamientos internos hasta el lmite extremo de un
positivismo jurdico universal, en la forma de un nico Estado universal. As, al
concebir como jurdica toda manifestacin positiva de convivencia humana,
habr tantas instituciones como entes organizados y regulados por el Derecho
positivo.

Conclusin.
La conclusin entonces que se le podra otorgar a este tema cuenta con un
factor de variacin, dependiendo de la ideologa personal de cada individuo.
Pero despus de haber realizado una lectura comprehensiva del tema, y
posteriormente haber desarrollado el tema tal como se comprende, es posible
concluir con la reafirmacin de que la discusin acerca del positivismo y su
relacin con el Derecho, no deja una definicin o dictamen especfico sobre lo
que es Derecho positivo o positivismo jurdico. En este caso el positivismo se
apoya sobre un juicio de convivencia u oportunidad, lo cual representa un mejor
beneficio al concepto de positivismo jurdico.
Tambin, despus de haber ledo y analizado las diferentes teoras con las
cuales intentan explicar y justificar al Derecho Positivo, es posible concluir que
este positivismo es un amplio concepto con diferentes aportaciones que, por
ms extensas que sean, no terminan de explicar de manera clara y concisa qu
es el Derecho positivo. Aun y cuando se proponen diferentes roles que podra
tener el positivismo jurdico dentro del mundo del Derecho, es difcil permanecer
con uno como el ideal para explicar el beneficio del positivismo en el Derecho.
Los diferentes autores filosficos; ya sean Hart, Kelsen o Bobbio, que se
esfuerzan en detallar y explicar al derecho positivo como un concepto, no han
logrado exponer cul es el ncleo del asunto, por lo que no es posible justificar
alguna tesis como la indicada para representar la Derecho Positivo. Adems,
tomando como referencia el trabajo de Bobbio como se hace en el trabajo, pare
inevitable recaer en la Teora del Derecho para relacionarlo al Derecho positivo,
logrando as al menos justificar ciertos aspectos jurdicos como la obediencia a
la ley y la moral relacionada con el derecho y su obediencia.
Finalmente, es posible concluir que Bobbio, dentro de la concepcin de
positivismo jurdico y bajo la influencia de autores como Kelsen y Hart, afirma
que este ha tomado dos direcciones: la iusnaturalista y la realista, considerando
que ambas direcciones implican notas anti formalistas, permitiendo entonces la
distincin de los aspectos del positivismo jurdico, como se menciona en el
trabajo. Adems, el positivismo entonces se preocupa antes que todo por la
realidad de los tribunales y se aprecia como un conjunto de reglas cuya validez
deriva del hecho de estar puestas por cierta autoridad o bien por el hecho de ser

efectivamente seguidas por aquellos que deben aplicarlas. Es as entonces que

se concluye que el positivismo jurdico, es un tema amplio para analizar.