Droit des affaires

Master AIF M1
Prof. Mme Badia OULHADJ
ENCG 2014

DOSSIER I .
LA NOTION DENTREPRISE
COMMERCIALE
I. Dfinition de lentreprise individuelle
II. Les caractristiques de lentreprise
individuelle

DOSSIER II.
LES CRITERES DE LA
COMMERCIALITE
A. Comment caractriser lactivit
commerciale ?
B. Les conditions dacquisition de la
qualit de commerant
C. Distinction entre activit
commerciales et activits civiles

DOSSIER III.
LE REGIME APPLICABLE A
LENTREPRISE COMMERCIALE
A. Les obligations du commerant
B. Le tribunal comptent et rgime de
la preuve

DOSSIER IV.
LE FONDS DE COMMERCE
A. La composition du fonds de
commerce
B. La protection du fonds de commerce

DOSSIER I.
LA NOTION DENTREPRISE
COMMERCIALE
Dfinition de lentreprise :
Unit conomique, combinant divers
facteurs de production, produisant pour
la vente des biens et des services et
distribuant des revenus en contrepartie
de lutilisation de facteurs

Cest une dfinition conomique et non

juridique

Dfinition juridique?
Elle nexiste pas !
?
Lentreprise na pas en droit marocain
dexistence juridique propre

Pas de statut juridique de

lentreprise
Son statut se confond avec celui de
son exploitant

Exploitant?

La personne physique= entreprise

individuelle
Ou
La personne morale : les socits

Quest ce quune entreprise

individuelle?
1. Le propritaire unique de lE.I est une
personne physique
2. Elle na pas dexistence juridique propre

Le chef de lentreprise
Lentrepreneur individuel a seul le
pouvoir de direction et de dcision
Il dispose de trs larges pouvoirs
Il assume une responsabilit trs
tendue

Fondements de ses pouvoirs?

Le droit de proprit

Contrat de travail
Le lien de subordination

Consquences?
La responsabilit trs tendue
constitue une menace pour
lexploitant : en cas de faillite, il
risque de tout perdre

Les salaris

Lis lentreprise par le contrat de

travail
Lactivit salarie = sous la
dpendance de lentrepreneur

Les partenaires?
Ltablissement financier
Les pouvoirs publics .

I. Les caractristiques de lE.I

1. Lentreprise IND. na pas dexistence

juridique propre
Sa vie se confond avec celle de son
exploitant

A-t-elle un patrimoine?
Non
Les biens consacrs lentreprise
restent dans le patrimoine de
lentrepreneur

Consquence :
Lensemble de son patrimoine garantit
lensemble de ses dettes
Si les dettes sont importantes :
lentrepreneur sera oblig de vendre
ses biens personnels

Sur le plan fiscal ?

Le fisc taxe non pas lentreprise X

mais Monsieur X qui doit dclarer
ses bnfices commerciaux avec
les autres revenus

Est-ce lentrepreneur peut- tre

salari de sa propre entreprise?

Non
LEI na pas dexistence juridique propre
Pour signer un contrat de travail, il faut
un employeur et un salari
On ne peut tre salari et employeur en
mme temps

Comment protger ses biens?

1.

2.

Transformer lEI en socit : SARL

associ unique (lEURL)
Transfrer tous les biens que lon veut
mettre labris dans le patrimoine du
conjoint avant la cration de lEI
(Attention la banqueroute)

Quand est ce
quune
entreprise
individuelle est
commerciale?

DOSSIER II .
Lentreprise commerciale
individuelle

Thme I.
COMMENT CARACTERISER LACTIVITE
COMMERCIALE ?

comment le code du commerce dfinit-il

le commerant ?
art. 1 sont commerants ceux qui
exercent des actes de commerce et
en font leur profession habituelle .

Le profit
La jurisprudence
retient de plus en plus
lide de recherche de
profit pour tenir
compte de lvolution
du commerce (ecommerce)

1. Faire des actes

de commerce
Quel est lexemple
type de lacte de
commerce ?
Lachat pour
(avec lintention
de revendre) la
revente de biens
meubles,
soit tels quels (le
cas des dtaillants)

soit transforms :
Entreprise
industrielle
(produits finis ou
semi finis)

Entreprise de
manufacture
(entreprise de
textile)

- Achat de biens
(meubles) pour en
louer lusage :
exemple les agences
de location de voiture.

Les entreprises de services

Activit de Banque:
(celui entreprend de
recevoir des fonds
et octroie un crdit),

activits dassurances

Activit de Transport
- Des marchandises
- Des voyageurs

Dagence de voyage,
htellerie, ..

Les intermdiaires du commerce

Le courtier
Le commissionnaire

2. En faire habituellement
quelle doit tre la frquence des actes de
commerce ?
ils doivent se rpter et avoir un caractre
permanent
cest lactivit professionnelle habituelle
Un acte isol ne donne pas la qualit de
commerant

3/ Lindpendance
le commerant agit en son nom et pour
son compte, cest lindpendance
Le grant salari dune entreprise nagit
pas pour son compte mais pour celui de
son employeur. Il na pas dindpendance,
il nest donc pas commerant bien quil
fasse des achats pour revendre avec
bnfice

le commerant est un travailleur

indpendant
les associs sous le nom desquels
fonctionne la socit sont des
commerants
les associs rpondent des pertes
sociales sur leurs biens propres

ne sont pas considrs comme

commerants les salaris du
commerce et les intermdiaires qui
agissent pour le commerant
(reprsentant commercial) ;

4/ Exercer le commerce titre

principal
Lexercice du commerce doit constituer
une activit principale et non pas un
simple prolongement dune activit civile
qui constituerait la profession principale.

Exemple
Lassociation sportive (dont lactivit est
civile) qui vendrait des quipements avec
un lger bnfice quelle utiliserait pour
moderniser ou entretenir les salles ne
serait pas commerante

La thorie de laccessoire
Laccessoire suit le principal
Si lactivit principale est commerciale
Pour qualifier lacte laccessoire (civil)
On applique le principe selon lequel
laccessoire suit le principal
Donc ici lacte devient acte de commerce
par accessoire

Les catgories dactes de

commerce
Les actes de commerce par nature (ceux
dj numrs)
Les actes de commerce par accessoire
(actes civils mais accomplis par un
commerant comme accessoire de son
commerce (la thorie de laccessoire)

Les actes de commerce par la forme :

la lettre de change
Les socits commerciales (5): La Socit en
nom collectif, la SARL, La SA, La socit en
commandite simple et la socit en
commandite par actions

Seuls les actes de commerce par nature

donnent le statut de commerant
Cest le commerant qui fait des actes de
commerce par accessoire.

LES ACTIVITS CIVILES

Les professions librales

Activits bases sur
leffort intellectuel,
Lindpendance
(travailler en son nom
et pour son compte)
Il dtermine librement
ses honoraires
Exemple: Avocat,
mdecin, architecte.

Lagriculture
Produits tirs du sol ou
avec le concours du
sol (levages)
Lindpendance
Les activits agricoles
sont exonres dimpts
jusquen 2013

Les activits immobilires

Achat de terrain pour
la revente tel quel
Achat de terrain et
revente sous forme
de constructions soit
en bloc ou en dtail
La location
dimmeuble vide ou
meubl

Les activits extractives

Lextraction de
minerai

Lartisanat
Lartisan exerce
pour son propre
compte un mtier
manuel pour lequel
il a une qualification
professionnelle et
prend
personnellement
part lexcution du
travail

Critres
Travail manuel, lartisan participe
manuellement et personnellement la
ralisation du produit ou du service quil
vend
Lindpendance
Exemple: coiffeur, chauffeur de taxi,
mcanicien, modliste, couturier.

Quelle est la principale caractristique de

lartisan par rapport au commerant ?
Il vend son travail manuel

Thme II.
Les conditions de lexercice
du commerce

I. Conditions relatives aux

personnes
1. La capacit juridique (lge)
La capacit de jouissance : aptitude pour
une personne tre titulaire de droits,
La capacit dexercice : aptitude exercer
les droits dont elle jouit
Lge de la capacit juridique est fix 18
ans

Pour pouvoir exercer le commerce, il faut

jouir de la capacit juridique et
commerciale.
avoir 18 ans
ne pas tomber sous le coup dune
dchance (interdiction) ou dune
incompatibilit (statut).

2. La capacit commerciale
Les incompatibilits, les dchances et les
interdictions lies aux personnes.

exemples :
dincompatibilits :

Les professions librales

Fonctionnaires (civils et militaires)
officiers ministriels et auxiliaires de
justice (notaire, huissier)

Les dchances (interdictions):

condamns plus de 3 mois de prison

pour crime ou dlit (vols, dlits fiscaux,
escroquerie, abus de confiance)
officiers ministriels dchus et non
rhabilits
Les commerants ayant faillite, personnes
mises en faillite (faillis)

La dchance peut tre prononce vie

ou pour un certain temps
La demande de rhabilitation se fait
auprs du juge qui prononce un jugement
de rhabilitation
Le jugement de dchance ou de
rhabilitation est inscrit au registre de
commerce

dinterdictions lies aux personnes :

trangers : nont le droit dexercer le
commerce sauf autorisation

II. Interdictions lies aux

activits :
1. Activits interdites
Vente des armes (pour prserver lordre public)
Vente les organes humains, la prostitution (la vente
du corps (pour prserver la moralit)
Vente de la drogue (pour prserver la sant
publique)
Un monopole de ltat (le ptrole, les phosphates) :
les individus ne peuvent exercer le commerce dans
un domaine monopolis par lETAT

Exemple de monopole dtat :

Les minerais (phosphates)
Le transport ferroviaire
..

Les activits rglementes :

Activit ncessitant une autorisation
pralable
Pourquoi lautorisation pralable?
Il sagit de produits dangereux pour la sant
Ou une activit dangereuse qui exige des
conditions dexploitation spcifique

Exemples
la pharmacie, les laboratoires danalyses
mdicales, les opticiens.
-Lautorisation dlivre dans ce cas a un caractre
personnel

le transport
.
- lautorisation na pas un caractre personnel
- autorisation pour le transport : agrment

Contrle des activits rglementes

Retrait de lautorisation si les conditions
dexploitations ne sont plus respectes

Les activits de banque et lactivit

dassurance.
Il faut dabord exercer dans le cadre dune
socit anonyme, ensuite il faut
lautorisation du premier ministre.

Les autres activits libres :

Ne sont ni interdites ni rglementes
charge pour le commerant daccomplir
les autres dmarches juridiques:
limmatriculation.

Les obligations des commerants

I.

Lobligation dimmatriculation
(publicit lgale)
Cest la dmarche juridique qui
permet au commerant de se faire
connatre par ltat.
- auprs du Registre de Commerce
- le commerant communique des
informations sur :

sa personne (nom et prnom, ge, rgime

matrimonial); vrification de la capacit
juridique et commerciale ;
Sur son activit : libre? Rglemente ou
interdite?
Adresse du commerce
Sil sagit dune socit, vrification des
conditions juridiques de constitution des
socits

Le Registre de commerce
Limmatriculation se fait auprs du registre
de commerce qui est :
Cest un service au sein du tribunal de
1re instance ou du tribunal de commerce
Cest aussi un livre (registre) dans lequel
le greffier enregistre les demandes
dimmatriculation (commerce individuel
ou socit.

Limmatriculation : cest lattribution dun

numros du RC que le commerant doit
faire figurer sur tous ces documents
(facture, bon de commande)
Le registre du commerce est un livre
public qui peut tre consult par toute
personne intresse.

Linscription au RC entrane une

prsomption simple de la qualit de
commerant : la prsomption de
commercialit
Les commerants non inscrits risquent
une amende et ne bnficient pas de la
prsomption de commercialit

Toute modification de lactivit

professionnelle, de la situation personnelle
ainsi que demande de radiation doit tre
signale

Les commerants qui ne sont pas

immatriculs sont appels commerants
de fait par opposition aux commerants de
droit
Commerant qui tire avantage du
commerce (bnfice) sans tre soumis
aux obligations des commerants
(impts)
Exp : commerant ambulant

Par opposition au commerant de

fait, on parle de commerant de
droit. Cest celui qui exerce le
commerce et en supporte les
charges
Le commerant de droit bnficie
des avantages accords par la loi
(droit au bail)

Limmatriculation a pour
consquence de doter la socit
(le groupement) de la personnalit
morale distincte de lexistence des
personnes physiques qui lont
cres.

Les obligations fiscales

Identification fiscale

Le commerant doit se faire

connatre de ladministration
fiscale
Lidentifiant fiscal : la patente que
le commerant doit coller sur les
murs de son commerce.

Obligation de dclaration des revenus

pour payer ses impts.
Sil sagit dune socit : option pour lIR
ou lIS (les socits de personnes. Pour
les socits de capitaux, soumises doffice
lIS.

cas du commerant employeur

Il doit dclarer ses salaris la
Caisse Nationale de la Scurit
sociale (CNSS) pour quils
puissent bnficier du rgime de
protection de protection sociale.

Obligations comptables
Tenue dune comptabilit :
Les livres comptables obligatoires
:
-

Le livre journal
Le grand livre
Le livre inventaire

Comment tenir cette comptabilit ?

rgulirement, sans oubli.
Sans ratures ni rajouts
Les livres comptables doivent tre
cots et paraphs par le prsident du
tribunal de 1re instance ou le prsident
du TC.

A quoi servent les livres

comptables?
La transparence des affaires ( le
contrle fiscal)
Cest un moyen de preuve dans les
litiges entre commerants.
Comptabilit bien tenue : preuve valable
pour le juge
- Comptabilit mal tenue joue contre le
commerant, cest une preuve contre lui.
-

Les autres obligations

Ouverture dun compte en banque ou
CCP compte chque postal
Obligation de payer par chque toutes
les oprations dont le montant dpasse
les 10000 dhs
Pourquoi?
Pour la transparence dans les affaires

Garder les documents (factures livres

comptables, bons de commande)
pendant 10 ans
Pourquoi ?
Pour la transparence
Ce sont des moyens de preuve valables
entre commerants

En cas de litige entre deux commerants

La preuve est libre par tous les moyens
(livres comptables, factures)
En cas de litige entre deux particuliers
Une preuve littrale (un contrat crit)

1.

2.

En cas de litige mixte entre un commerant

et un particulier (la preuve croise)
Si le commerant est demandeur : il doit
prouver ses prtentions en ramenant la
preuve littrale (un contrat crit)
Si le particulier est demandeur, il a la
possibilit dinvoquer la preuve libre, les
livres comptables du commerant, facture,
.)

Les prrogatives des commerants

Les commerants sont lecteurs et ligibles
aux chambres de commerce, dindustrie et
des services (CCIS) ;
cest un organisme professionnel o sont
reprsents les commerants dtaillants, les
entreprises industrielles et les entreprises de
services
Organe consultatif;

Le droit au bail : un droit qui permet au

commerant dexiger le renouvellement de
son bail commercial.

DOSSIER II
LE FONDS DE COMMERCE

Thme1.
La composition du FC
Dfinition
Quest-ce quun fonds de commerce ?
Cest lensemble des biens qui concourent la
russite de lactivit commerciale, quun
commerant doit runir pour lexploitation de son
commerce.
Il sagit de biens meubles (corporels et
incorporels)

Nature juridique
Le Fonds de commerce un bien meuble.
Cest l ensemble des biens meubles
Limmeuble (le local) ne fait pas partie du
fonds de commerce.

I. Les lments corporels

1.

Marchandises: se distinguent par

leur caractre fugitif, destines
la vente

2.

Matriel et outillage : destins

rester dans lentreprise

Question
Ces deux lments sont-ils essentiels
lexistence du fonds de commerce?
Les marchandises sont un lment facultatif
: exp des agences de voyages, les
entreprises de service
Loutillage est galement un lment
facultatif : dans les entreprises de
distribution

II. Les lments incorporels

1. La clientle et achalandage
La clientle cest lensemble de
personnes qui sapprovisionnent
rgulirement auprs dun fonds de
commerce
Lachalandage cest la clientle de
passage.

La clientle doit tre

relle (dure de lexploitation et le chiffre
daffaire partir des livres comptables);
Personnelle : appartient au commerant
Le cas des commerces exploits dans le
cadre des grandes surfaces, les
restaurants dentreprises. Ces commerces
sont dpendants conomiquement des
commerces au sein desquels ils sont
exploits.

La clientle est llment essentiel

du fonds de commerce.
Pas de clientle, pas de FC
Le FC commence avec le premier
client
Il cesse dexister lorsque aucun
client ne vient sapprovisionner.

Clientle civile et clientle

commerciale
Ce nest dans le cadre du FC (activit
commerciale ) quon peut parler de
clientle commerciale
A ne pas confondre avec les activits
civiles o le FC nexiste pas, mais on
parle de clientle civile.
Exemple : la clientle dun avocat,
architecte

Les lments didentification du FC

Le nom commercial
Cest lappellation du FC, ne pas
confondre avec la dnomination
sociale qui est lappellation de la
socit.
Cest un lment facultatif

Le nom patronymique (nom de famille) est

civil,
il est incessible (on ne peut le vendre)
Il est transmissible (transmis par voie de
filiation)
Il immuable ( on ne peut le modifier ou le
changer)

Le nom patronymique devenu un nom

commercial :
Il est cessible
On peut le changer ou le modifier

Le commerant peut donner son

propre nom son commerce :
Un nom patronymique qui devient un
nom commercial
Le nom patronymique est incessible
et immuable
Le nom patronymique devenu
commercial est cessible

En cas de vente du nom commercial, on

ne peut pas interdire lacqureur de
lutiliser,
On ne peut plus lutiliser soi mme pour
exercer son commerce.
Vendre, cest transfrer la proprit du
nom commercial lacqureur.

Protection
Elle se fait par un dpt du nom
commercial auprs de lOffice Marocain de
la Proprit industrielle et commerciale
(OMPIC). Affaire Luigi
En enregistrant le nom commercial
lOMPIC, on le protge et en interdit
lusage par dautre personnes.

Lenseigne commerciale
Cest un panneau lumineux appos sur
les murs du commerce et qui a pour
but de permettre la clientle de le
reprer gographiquement.
Cest un lment facultatif
Elle peut tre protge par un
enregistrement lOMPIC

Les droits de la proprit

industrielle et commerciale
Le brevet dinvention :
Sont brevetables les crations impliquant
une activit inventive et susceptible
d'application industrielle;
Linvention doit tre nouvelle (elle na pas
t brevete auparavant).
Invention porte sur les produits et les
procds de fabrication
LOMPIC

Dure de la protection
20 ans, au-del, linvention tombe dans le
domaine public, un usage priv.
Le brevet peut tre vendu ou lou
(fabrication sous licence)

Les marques
Marque de fabrique (entreprise) de
services et de produits
Elle permet au client de reprer le
produit (service) quil apprcie et
de le rattacher une entreprise
De le fidliser (les oprations de
communication, pub)

La marque nominale : il peut sagir

dun nom patronymique (Chanel),
gographique (Sidi Harazem),
dnomination de fantaisie (Zara),
ou encore dune marque de
distribution

La marque figurative ou
emblmatique :
il peut sagir dans ce cas de la
forme du produit, de son
conditionnement.
LOGO : le crocodile de Lacoste
La combinaison ou de la
disposition des couleurs. Benetton

Les dessins et modles

Ce sont des crations caractre
ornemental consistant en des
dessins et modles qui donnent
l'objet un aspect extrieur
spcifique et nouveau

Protection des marques

Dpt lOMPIC et protection pour une dure de 10
ans renouvelables
Les dessins,
modles (industrie du prt--porter et le grand
luxe) sont trs importants pour l'industrie des
carrosseries, des meubles, des tissus, etc..).

Deux protections : une au titre des droits

dauteur, et lautre lOMPIC (droit de la
proprit industrielle et commerciale)

Le brevet est un document

administratif qui atteste de la proprit
exclusive sur linvention pendant 20
ans.
Au-del de cette dure, linvention
tombe dans le domaine public, donc
possibilit de lutiliser des fins
prives.

Lautorisation administrative
Elle ne concerne que les commerces rglements
: exp : pharmacie, le transport, laboratoire
danalyse
Lorsque lautorisation a un caractre personnel
(condition de diplme), on ne peut la vendre :
exp, la pharmacie
Lautorisation nayant pas un caractre
personnel est cessible (cder=vendre). Exp:
lagrment (le transport).

Thme 3.
La protection (risque)
du fonds de commerce

Trois risques :
La rupture du bail (dispersion de la
clientle)
La concurrence dloyale (dtournement
de clientle)
La contrefaon (dtournement de
clientle)

La concurrence dloyale?
La concurrence ?
quation = proposer des produits ou des
services prsentant le meilleur rapport
qualit/prix
Cest le consommateur qui en appliquant cette
quation, oblige les entreprises proposer des
produits ou des services prsentant le meilleur
rapport qualit prix.
Cest le principe de la concurrence libre et loyale

La concurrence dloyale
Cas de concurrence dloyale :
Le dnigrement : consiste pour un commerant
dloyal diffuser des informations
(communication, publicit) de nature salir la
rputation commerciale du concurrent.
Il y a dnigrement mme lorsque linformation
est vraie
On se base sur la mauvaise foi du commerant
dnigrant.

 ne pas confondre avec la diffamation:

salir la rputation dune personne
Cest une atteinte lhonneur et la
rputation des personnes physiques

La confusion
Cest un pratique qui consiste dans lutilisation
(modifie ) des signes distinctifs dune
entreprise pour couler ses marchandises
Moulinex/Mamoulex
On cre la confusion dans la tte du client en lui
faisant croire quil sagit du produit de la marque
dorigine.
Le commerant dloyale profite dune faon
indue de la rputation de lentreprise.

La dsorganisation
(de lentreprise)
Dbauchage : consiste proposer un
salari qui est li par un contrat de travail
de lembaucher (dbaucher).
Lespionnage industriel
Dtournement des commandes ..

Les pratiques anticoncurrentielles

Le dumping : Ltat injecte de largent dans
lentreprise pour laider affronter la
concurrence (trangre). Les prix sont artificiels
La vente perte :
Les ventes lies (microsoft)
La vente force
La position dominante : fusion entre entreprises
pour avoir une position de monopole sur un
march (les concentrations)
Les ententes prohibes

La prvention contre la
concurrence dloyale
La prvention est de nature conventionnelle, elle
consiste en la signature de clauses de nonconcurrence.
Conditions:
Elle doit tre justifie (risque rel de
concurrence dloyale;
Limite dans son objet
Limite dans le temps et lespace
Prvoir une indemnit pour le salari qui sy
engage.

La clause de secret professionnel : produit

son effet pendant la dure du contrat de
travail.
La clause de non concurrence produit ses
effets aprs la rupture du contrat de
travail.

Sanctions de la concurrence
dloyale
La concurrence dloyale est une faute
(dlit civil) qui engage la responsabilit
civile de son auteur.
Conditions de la mise en uvre de la
responsabilit civile?

Sanctions
(Sanctions civiles)
Versement de dommages intrts (somme
dargent fixe);
Publication dans la presse de la dcision
du tribunal ;
Cessation de pratiques dfectueuses
ordonne par le tribunal
Le jugement est prononc sous astreinte.

tude de cas
M.C a mis au point la fabrication dun nouveau
fromage 20 % de matires grasses quil
ralise dans sa fromagerie en gardant la
recette secrte. Quelques mois aprs le dbut
de la fabrication, il saperoit quun de ses
concurrents produit un fromage quasi
semblable au sien. Enqute faite, il apprend
quun ancien ouvrier quil avait renvoyer sest
fait embaucher par son concurrent. Il est
certain que cet ouvrier a trahi le secret et veut
faire un procs en contrefaon. Quen pensezvous ?

Comment est assure la protection

du fonds de commerce ?
Protection contre :
la concurrence dloyale : protection du nom
commercial, de lenseigne
La contrefaon : protection de la marque et de
la proprit industrielle, droit de proprit
artistique et intellectuelle contre limitation

Le bail commercial
Cela ne concerne que les commerants
locataires
Pour bnficier de cette protection il faut tre :
Commerant de droit
Il faut avoir sign un bail usage commercial :
cest contrat par lequel le propritaire dun local
le donne en location un commerant en vue
dy exploiter son commerce, en contrepartie dun
loyer.

A la signature du bail commercial, le

commerant verse une somme dargent
au propritaire pas de porte ,
Le bail :
Lobjet du contrat : la destination des lieux
Un bail spcifi: exp un commerce de dtail
Bail tout commerce.

Le loyer est fix dans le contrat: soumis

rvision tous les trois ans (rvision
triennale) plafonne 10% du loyer.
En cas de changement de lobjet du bail avec
laccord du propritaire : cause
daugmentation du loyer.
Cas de baisse de loyer (le locataire)

Cas de non renouvellement du bail

commercial
les causes lgitimes
Le non respect des clauses du contrat de bail
par le locataire ;
Linsalubrit du local :
Dmolition et reconstruction dun immeuble o il y a des
locaux commerciaux, le locataire a le droit de reprendre
un local sans payer le pas de porte , mais le loyer
sera augment.
Dmolition sans reconstruction.

Le propritaire rcupre son local pour y

exercer lui-mme un commerce ou bien ses
enfants (dans les six mois qui suivent le non
renouvellement du contrat)

Consquence de la rupture abusive

du bail commercial
Le propritaire sera condamn par le juge
payer au commerant locataire des
dommages et intrts appels :

Indemnit dviction

tude de cas
1.

M.H a lou M.K un local commercial

pour lexploitation dun fonds de librairiepapeterie. Trois ans plus tard, K.
demande H. lautorisation de vendre
dans
ce
local
des
appareils
photographiques et tous les accessoires
pour la photographie.

Il se trouve que dans le mme immeuble

un tel commerce existe dj. H refuse
donc dautoriser K. faire ce nouveau
commerce. K. saisit le tribunal. Pensezvous quil gagnera son procs ?

Dossier III. Les principaux contrats

commerciaux

Thme 1.
La vente commerciale

Dfinition
La vente est un contrat par lequel une
personne, appele vendeur, transfre
une autre personne, appele acheteur, la
proprit dune chose, contre le payement
dun prix.

2. Conditions de validit
Le consentement doit exister et il doit tre exempt de
vices.
la capacit : les parties doivent avoir la capacit
juridique.
Lobjet : il doit :
exister : un contrat sans objet est nul ; ex. les parties
contractent en ignorant que la chose vient dtre dtruite ;
tre dans le commerce et licite : sont hors du
commerce : organes humains, drogue

La cause : le pourquoi du contrat, elle doit

licite, conforme la loi.
Le prix : il doit tre dtermin (X dhs) ou
dterminable (les produits dont le prix est
sujet variation exp. Lessence)

Les conditions de forme du contrat

de vente
Il n y a pas de conditions de forme pour la
vente commerciale donc cest un contrat
consensuel
La vente entre particuliers (vente civile)
est un contrat formel. Il faut un contrat
crit.

Les caractristiques de la vente

La vente est contrat consensuel.
Lcrit peut tre fait pour des raisons de
preuve
La vente est un contrat synallagmatique :
cre des obligations rciproques
La vente est un contrat titre onreux (le
payement du prix)

2. Les effets de la vente

1. Transfert de la proprit et des risques
La proprit est acquise lacheteur lgard
du vendeur, ds quon est convenu de la chose
et du prix, quoique la chose nait pas t livre
ni le prix pay.
Cette rgle sapplique dans le cas o lobjet de
la vente est un corps certain (sauf accord
contraire des parties) ;

Les risques sont transfrs en mme

temps que la proprit.
Exception : la clause de rserve de
proprit
Les parties peuvent convenir que le transfert
de proprit naura lieu quau moment de
payement du prix (la vente crdit)

Les obligations des parties

Obligations du vendeur
Obligations gnrales du vendeur
1. La livraison : Le vendeur doit livrer une
chose conforme ce qui a t prvu au
contrat, tant en ce qui concerne :

La quantit : frquemment, les usages dterminent

la valeur des units employes (balles, sacs)
La qualit : elle doit tre loyale et marchande ;

Il existe diffrentes modalits de vente :

vente en disponible : est suivie dune livraison
immdiate ;
vente livrer : livraison et payement sont diffrs,
vente lessai, sous condition de restitution .

2. Lobligation de garantie
contre lviction : il y a viction lorsque lacheteur est
troubl dans la possession de la chose par un tiers
exerant sur cette chose un droit antrieur la vente ;
garantie des vices cachs : il y a vice cach lorsque le
vice est :
antrieur la vente ;
est cach ;
est inconnu de lacheteur (le vendeur professionnel est prsum
avoir eu connaissance des vices et tre de mauvaise foi).

Obligations spcifiques
Obligation de scurit : Le vendeur est
responsable du dommage que la chose peut
causer son acqureur ou un tiers (si les
conditions dutilisations ont t normales).
Obligation dinformation et de conseil : le
vendeur professionnel doit donner tous les
renseignements sur lutilisation et conseiller
utilement le client par rapport ses besoins (ex.
en matire informatique).

Obligations de lacheteur
Obligation de retirement (prendre
livraison)
A dfaut de retirement dans les dlais, le
vendeur peut rompre la vente et remettre
la marchandise sur le march.

Payer le prix : le prix doit tre :

dtermin ou dterminable (en rfrence
un tarif par exemple) ;
licite : les prix sont libres, mais ils demeurent
encadrs :
pour certains produits ou services (gaz,
mdicaments) ;
dans certains secteurs (ex. tarifs des taxis )

Quelques procds de vente

La vente domicile
Elle consiste pour le vendeur de se prsenter
limproviste au domicile du consommateur sans
que celui-ci lait expressment demand. Bien
que cette forme de vente se soit
considrablement dveloppe ces dernires
annes, notamment dans le domaine de livres,
ustensiles de cuisine, parfums, savons,

Conditions :
la vente doit tre faite par crit
Mettre la disposition de lacheteur un
formulaire de rtractation ( lui permettre de
revenir sur laccord donn au vendeur)
Lui accorder un dlai de rflexion de 7 jours
Le payement est diffr lissue du dlai de
rflexion

Thme 2.
Les contrats dintgration
Le contrat de sous-traitance
Les contrats de distribution :

I.
II.
I.
II.

Le contrat de concession
Le contrat de franchise

On parle dintgration lorsque les

entreprises, tout en demeurant
juridiquement indpendantes, concourent
un mme processus de fabrication ou de
distribution.

1. Dfinition
Il sagit essentiellement de la soustraitance de march : contrat par lequel un
entrepreneur principal charge un soustraitant de certains travaux (ex. dans le
btiment, lentrepreneur principal soustraite les peintures, les boiseries).

Action directe
Le matre ------Un entrepreneur principal ---un sous-traitant
de louvrage
ou donneur dordres
(client)
un contrat
contrat de sous-Trait
principal

Le sous-traitant labore, sous les

directives de lentrepreneur principal, un
lment dun produit qui sera livr au
matre de louvrage.

En thorie, il ny a pas de lien juridique

entre le matre de louvrage et le soustraitant et, en cas de dfaillance de
lentrepreneur principal, il naurait pas de
recours contre le matre de louvrage

Mais
le sous-traitant peut demander une
dlgation lentrepreneur principal ;
lentrepreneur principal demande au
matre de louvrage de payer directement
au sous-traitant la part de march quil a
excut

Le sous-traitant dispose dune action

directe contre le matre de louvrage si
lentrepreneur principal est dfaillant ;
En matire de responsabilit, le matre
douvrage dispose contre le sous-traitant
dune action en responsabilit quasidlictuelle et non pas contractuelle (
responsabilit du fait des choses)

II. Les contrats de concession

1. Dfinition
On appelle concession commerciale le contrat liant un
fournisseur (le concdant) un commerant
indpendant (le concessionnaire), auquel il confre dans
une zone dtermine l'exclusivit dans la revente de
produits de marque, la condition que le
concessionnaire assume certaines obligations et
accepte le contrle du concdant, auprs duquel il
s'engage parfois s'approvisionner exclusivement en
produits de mme nature.

L'exclusivit de distribution est l'lment

central qui permet de dfinir le contrat de
concession et prsente des avantages pour
chacun des deux contractants : le concdant
peut mettre en place un rseau de distribution
intgr moindre frais, tandis que le
concessionnaire bnficie de son ct de la
notorit des produits vendus.

La concession rassemble un faisceau

d'oprations classiques :
vente du concdant au concessionnaire
Achat du concessionnaire pour revendre la
clientle,
L'exclusivit assurant, pour la dure du
contrat de concession, un courant d'affaires
suffisant.

La situation du concessionnaire
est cependant ambigu
Juridiquement indpendant, le concessionnaire
se trouve en ralit plac dans une situation de
dpendance conomique, dans la mesure o
ces contrats de concession imposent
couramment un contrle du concdant sur les
quantits vendues par le concessionnaire
(clause de quota) et les mthodes de gestion ou
de vente.

2. Les obligations des parties

Le concessionnaire doit prendre livraison
et payer le prix convenu,
le fournisseur (concdant) assumant ses
obligations trs classiques de dlivrance
et de garantie.

Obligations supplmentaires
une clause de quota imposera souvent au
concessionnaire la vente d'une quantit
minima de produits, sous peine de
rsiliation du contrat de concession ;
des obligations relatives au stock
minimum, au contrle de l'activit du
concessionnaire, peuvent complter le
contrat.

Le concdant de son ct, est tenu, mme

dans le silence du contrat, de ne pas faire
son distributeur une concurrence
abusive : cet effet, il ne devra pas
commercialiser ses produits sur le
territoire concd, et ne pas y
approvisionner d'autres revendeurs.

Risques lis la concession

La situation juridique du concessionnaire prsente
cependant une certaine prcarit :

Le sort des stocks dtenus par le

concessionnaire : en toute logique, le
concdant n'est pas tenu de reprendre ces
stocks dont il a transfr la proprit ; de son
ct le concessionnaire, priv de ses droits par
la rupture de la concession, ne peut plus les
couler sous peine de commettre un acte de
concurrence dloyale.

Le concessionnaire n'a droit aucune

indemnit de fin de contrat : si le contrat
de concession a, comme il est frquent,
une dure dtermine, la survenance du
terme met alors fin la concession

si sa dure est indtermine, le fournisseur peut

y mettre fin, sans indemnit, la seule condition
d'en informer dans un dlai suffisant son
contractant : ce dlai de pravis rsulte de
l'usage ou du contrat lui-mme. La brusque
rupture du contrat ou sa rupture abusive
peuvent seules justifier l'indemnisation du
concessionnaire.

III. Le contrat de franchise

1. Dfinition
C'est le contrat par lequel le titulaire d'un
signe distinctif gnralement dpos
titre de marque (le franchiseur) concde
un commerant indpendant (le franchis)
cet lment de ralliement de la clientle et
son savoir faire.

La franchise est pratique dans le domaine des

services (Mac Donald ...) et des produits (Yves
Rocher ...). Le contrat de franchise est fond sur
une confiance rciproque : le franchiseur confie
sa rputation et sa clientle potentielle au
franchis ; celui-ci accepte que le franchiseur
contrle la gestion de son entreprise.

Les obligations du franchiseur

Les obligations prcontractuelles :
Le franchiseur a une premire obligation
prcontractuelle vis--vis du franchis, il
doit mettre la disposition du candidat la
franchise un document donnant des
informations sincres et trs prcises

communiquer au franchis son savoir faire

technique et commercial ;
concder l'utilisation de sa marque et de son
enseigne ;
apporter son aide dans la gestion ; il devra
cependant prendre garde de ne pas s'immiscer
dans la gestion au point d'tre considr comme
"un grant de fait" avec les risques que cela
comporte ;

il ne doit pas abuser de sa position

dominante et faire ainsi de la concurrence
dloyale au franchis.

2. Les obligations du franchis

il doit exploiter personnellement ; il peut
tre autoris cder sous rserve
d'agrment ; le refus d'agrment ne doit
pas tre abusif. En cas dcs, le contrat
prvoit souvent la continuation par les
hritiers ;

Le franchis paye des droits dentre en

contre partie de lutilisation des signes
distinctifs
Amnage le local selon les directives du
franchiseur
Sengage payer une redevance
annuelle, un % du CA hors taxes.

l'exclusivit peut tre ou non prvue ; elle

consiste dans l'obligation pour le franchis
de se fournir exclusivement chez le
franchiseur qui lui accordera l'exploitation
exclusive dans un secteur ;

une clause de non-concurrence est

gnralement stipule ; dans ce cas, le
franchis ne pourra pas avoir une activit
concurrente, mais pourra en avoir dans un
secteur non concurrent.

3. Le renouvellement du contrat
Le franchis n'a aucun droit au
renouvellement ; nanmoins, si le refus de
renouvellement est "abusif" notamment
sans pravis, le franchis peut obtenir
rparation, sous forme de dommages et
intrts

4. Rsiliation du contrat
Le franchiseur peut demander la rsiliation
du contrat s'il prouve des manquements
du franchis ses obligations.