Art. 72 BENEFICIOS DE LOS FUNDADORES.

Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores

pueden reservarse derechos especiales de diverso contenido
econmico, los que deben constar en el estatuto. Cuando se trate de
participacin en las utilidades o de cualquier derecho sobre stas, los
beneficios no pueden exceder, en conjunto, de la dcima parte de la
utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los
primeros cinco aos, en un perodo mximo de diez aos contados a
partir del ejercicio siguiente a la constitucin de la sociedad
La LGS, establece en el artculo 72 lo referente a los beneficios de los
fundadores.
En primer lugar se indica que estos beneficios sern concedidos
independientemente de su calidad como accionistas, (aqu apreciamos que no
todo fundador ser siempre un accionista, sino que depender de lo que le 14
convenga a sus inters) es decir que podrn recibir dividendos como tales y
adems recibir una parte de las utilidades por la calidad ser socios fundadores.
En segundo lugar para que estos derechos especiales puedan ser exigidos por
los fundadores, debern constar en los estatutos de la sociedad. Si se diera el
caso que ingresara a la sociedad un nuevo accionista (diferente a los
Fundadores), ste deber tener presente que la sociedad mantiene un
beneficio que cumplir frente a los primeros accionistas, resultando quiz
desfavorable para el nuevo accionista. Pero ste beneficio no podr extenderse
indefinidamente (aqu la modificacin en la nueva ley18), existe un lmite,
porque cuando se trata de participar en las utilidades o de cualquier derecho
sobre stas, los beneficios no podrn exceder, en conjunto, de la dcima parte
de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los
primeros cinco aos, en un perodo mximo de diez contados a partir del
ejercicio siguiente a la constitucin de la sociedad.
La norma bajo comentario, en trminos ms simple, estipula que solo durante
los primeros 10 aos, contados desde la constitucin de la sociedad, los
fundadores se podrn beneficiar con el porcentaje sealado, hasta un mximo
de 5 aos. Es decir si los primero 5 aos de funcionamiento de la sociedad
arrojan utilidades, cobrarn esos cinco aos, o si solo el noveno y dcimo ao
hay utilidades, podrn cobrar nicamente esos dos aos.
Tambin es preciso anotar que el artculo bajo comentario habla del ejercicio
siguiente a la constitucin de la sociedad. Segn el artculo 5 la sociedad se
constituye por escritura pblica, de modo tal que la fecha que sirve de base es
la fecha de la escritura; no debe entenderse que es la de la inscripcin
registral.

La antigua LGS, en su artculo 95 sealaba que los fundadores se podan

reservar una participacin no superior en conjunto a la dcima parte de las
utilidades netas resultantes del balance por un perodo mximo de 5 aos
contados desde que la sociedad obtuviese beneficios netos. Pudiendo, los
fundadores manipular el sentido de la misma, en casos por ejemplo en que a
los dos aos se obtuviesen utilidades mnimas, ocultando las mismas, en
espera de que en un ao el monto de las utilidades sea significativo, iniciando
as el conteo de los 5 aos.
En relacin a poder establecer otros beneficios diferentes de los taxativamente
dispuestos, la ley no niega sta posibilidad, sino que por el contrario, el pacto
de estos resulta vlido, entonces es posible por ejemplo, establecer una
remuneracin fija mensual, semestral o anual como compensacin. Dentro de
los derechos especiales de contenido econmico podemos mencionar los
siguientes: - Participacin en beneficios sociales. - Derecho a la cuota de
liquidacin. - Derecho de suscripcin preferente. - Derechos exclusivos de
compra o venta de materias primas. - Derecho de uso de instalaciones, etc.
Pero se debe verificar que aquellos beneficios otorgados no atenten contra
derechos de otros accionistas o contra nomas legales expresas, como por
ejemplo la permanencia indefinida en un mismo cargo. Estas remuneraciones
se justifican, ordinariamente, como retribucin de la idea creadora y de los
servicios prestados a la sociedad en la fase preparatoria de la misma. Las
posibles remuneraciones pueden ser de ndole muy variad.
En la legislacin mexicana por ejemplo se seala en el artculo 104 que los
fundadores no pueden estipular a su favor beneficios que menoscabe el capital
social, ni en el acto de constitucin ni para el porvenir. Todo pacto en contrario
es nulo. Para finalizar ste tema, la legislacin espaola, hace un mero
resumen de los que podran ser los beneficiarios. Quienes han contribuido a la
formacin de la sociedad y reciben como contrapartida ventajas especiales
suelen ser los fundadores y/o promotores.
Responsabilidades adicionales.
Adicionalmente los fundadores son solidariamente responsables frente a
la sociedad, ante los dems socios y ante terceros:
1) Por la suscripcin integral del capital y por el desembolso del aporte
mnimo exigido para la constitucin; tambin incluye la inversin de los
fondos destinados al pago de los gastos de constitucin; y en general a
que se hagan efectivas todas las declaraciones formuladas en la
escritura de fundacin. 13 En el caso de la constitucin por oferta a
terceros los fundadores tambin son responsables de la realidad de la
suscripcin que han de presentar a la asamblea de suscriptores; de los
desembolsos iniciales exigidos en el programa fundacional; de su
presentacin para inscribirla en el Registro o de la morosidad en las
gestiones necesarias para la inscripcin.

2) Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su

naturaleza, caractersticas y valor de aportacin consignados en el
informe de valorizacin correspondiente; la realidad de las aportaciones
no dinerarias representa no solamente su existencia real y fsica, sino
tambin la inscripcin, en su caso, en el Registro de Propiedad o
administrativo para que los terceros acreedores hipotecarios, etc.,
conozcan la transmisin a ttulo de aporte; y
3) Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al pblico
para la constitucin de la sociedad.
Art. 73 CADUCIDAD DE LA REPSONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES
La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos aos contados a partir
de la fecha de inscripcin de la sociedad en el Registro, de la denegatoria
definitiva de ella o del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin
del proceso de constitucin de la sociedad
Estas responsabilidades de los fundadores a la que se refieren el artculo 71
de nuestra LGS, caducan de acuerdo al artculo 73 a los 2 aos contados a
partir de la fecha de inscripcin de la sociedad en el Registro, de la denegatoria
de ella o del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin del proceso
de constitucin de la sociedad. Este artculo que hacemos comentario, tiene su
en base en el artculo 49 de la LGS, donde se estable que las pretensiones de
un socio o cualquier tercero contra la sociedad o viceversa por actos u
omisiones relacionados con derechos otorgados por esta ley, respecto de los
cuales no se hubiese establecido expresamente un plazo, caducarn igual, a
los dos aos, contados a partir de la fecha correspondiente al acto que
motivara la pretensin.

TITULO IV APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS.

Artculo 74.- Objeto del aporte
En la sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes o
derechos susceptibles de valoracin econmica
La sociedad annima es una sociedad de capitales, con responsabilidad
limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones, y
en la que la propiedad de las acciones est separada de la gestin de la
sociedad. Nace para una finalidad determinada. Los accionistas no tienen
derecho sobre los bienes adquiridos, pero si sobre el capital y utilidades de la
misma.

 Aporte en dinero. Deber insertarse en la escritura pblica el documento

expedido por una empresa bancaria o financiera del sistema financiero
nacional, donde conste su abono en una cuenta a nombre de la
sociedad.
Aporte de Ttulos Valores o Documentos de Crdito a cargo del socio
aportante. Igual que el caso anterior. Pero cuando el obligado principal
no es el socio aportante, el aporte se acreditar con la constancia
expedida por el gerente, administrador o la persona autorizada, de
haberlos recibido debidamente transferidos o endosados a favor de la
sociedad.
Aporte de Bienes Registrados. Se acredita con la inscripcin de la
transferencia a favor de la sociedad en el registro respectivo. Si los
bienes estn registrados en la misma Oficina registral del domicilio de la
sociedad, un Registrador se encargar de la calificacin e inscripcin
simultnea en los distintos registros, siempre que el sistema de diario lo
permita. Si el aporte es de bienes registrados en un registro distinto al
del domicilio de la sociedad, deber inscribirse previamente la
transferencia en aquel registro. Se proceder igual en caso de aporte de
derechos reales inscritos.
Aporte de Bienes inmuebles no registrados Indicar en la escritura pblica
que son transferidos a la sociedad. Indicndose la informacin que
permita su individualizacin.
Aporte de Bienes Muebles no Registrados o Cesin de Derechos Se
requerir la certificacin del gerente general o del representante
autorizado de haberlos recibido. Indicndose la informacin que permita
su individualizacin.
Aportes efectuados por Cnyuges. Los cnyuges son considerados como
un solo socio, salvo que se acredite que el aporte de cada uno de ellos
es en calidad de bienes propios o estn sujetos al rgimen de separacin
de patrimonios, indicndose en el ttulo presentado los datos de
inscripcin de la separacin en el Registro Personal.
Artculo 75.- Prestaciones accesorias
El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carcter
obligatorio para todos o algunos accionistas, distintas de sus aportes,
determinndose su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sancin por
incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de otros accionistas o de
terceros. Estas prestaciones no pueden integrar el capital. Por acuerdo de la
junta general pueden crearse tambin dichas prestaciones accesorias, con el
consentimiento del accionista o de los accionistas que deben prestarlas. Las
modificaciones de las prestaciones accesorias y de los derechos que stas
otorguen slo podrn acordarse por unanimidad, o por acuerdo de la junta
general cuando el accionista o accionistas que se obligaron a la prestacin
manifiesten su conformidad en forma expresa

Por prestacin accesoria debe entenderse toda obligacin, sea de dar, sea de
hacer e incluso sea de no hacer impuesta para alguno o para todos los socios,
vinculadas o no a acciones o participaciones concretas, pero siempre que la
prestacin tenga sentido econmico y no forme parte del capital social. Tngase en
cuenta, por lo tanto, que las prestaciones accesorias no son aportaciones de
capital.

La Ley de Sociedades Annimas, establece la posibilidad de pactar

expresamente las prestaciones accesorias que consisten, tal y como se
ha expuesto, en que los socios acuerdan en los estatutos sociales que
alguno o todos los socios realizarn determinadas prestaciones a favor
de la sociedad, obligaciones de contenido econmico de las que es
acreedora la sociedad, por lo que forman parte del patrimonio social
pero no del capital social. Esta posibilidad est contemplada en el art.
36.1 de la Ley de Sociedades Annimas (LSA) donde, aunque no se
concreta en qu pueden consistir esas prestaciones, se dan ciertos
criterios que permiten determinar el objeto vlido de las mismas.

Artculo 76.- Revisin del valor de los aportes no dinerarios.

Dentro del plazo de sesenta das contado desde la constitucin de la sociedad
o del pago del aumento de capital, el directorio est obligado a revisar la
valorizacin de los aportes no dinerarios. Para adoptar acuerdo se requiere
mayora de los directores. Vencido el plazo anterior y dentro de los treinta das
siguientes, cualquier accionista podr solicitar que se compruebe
judicialmente, por el proceso abreviado, la valorizacin mediante operacin
pericial y deber constituir garanta suficiente para sufragar los gastos del
peritaje. Hasta que la revisin se realice por el directorio y transcurra el plazo
para su comprobacin no se emitirn las acciones que correspondan a las
aportaciones materia de la revisin. Si se demuestra que el valor de los bienes
aportados es inferior en veinte por ciento o ms a la cifra en que se recibi el
aporte, el socio aportante deber optar entre la anulacin de las acciones
equivalentes a la diferencia, su separacin del pacto social o el pago en dinero
de la diferencia. En cualquiera de los dos primeros casos, la sociedad reduce
su capital en la proporcin correspondiente si en el plazo de treinta das las
acciones no fueren suscritas nuevamente y pagadas en dinero
Aportaciones no dinerarias:
Cuando la aportacin fuese no dineraria, se describirn en la escritura los
bienes o derechos objeto de la aportacin, con indicacin de sus datos
registrales, si los tuviera, el ttulo o concepto de la aportacin as como el valor
de cada uno de ellos.

Si dicha aportacin la efectuase una empresa o establecimiento comercial,

industrial o de servicios, se describirn en la escritura los bienes y derechos
registrables y se indicar el valor del conjunto o unidad econmica objeto de
aportacin. Los restantes bienes podrn relacionarse en inventario, que se
incorporar a la escritura.

LEY DE SOCIEDADES ANONIMAS

Aportaciones no dinerarias. Informe pericial.
Las aportaciones no dinerarias, cualquiera que sea su naturaleza,
habrn de ser objeto de un informe elaborado por uno o varios
expertos independientes designados por el Registrador Mercantil
conforme al procedimiento que reglamentariamente se disponga.
El informe de los expertos contendr la descripcin de cada una
de las aportaciones no dinerarias, con sus datos registrales, en su
caso, as como los criterios de valoracin adoptados, con
indicacin de si los valores a que stos conducen corresponden al
nmero y valor nominal y, en su caso, a la prima de emisin de las
acciones a emitir como contrapartida.
El informe se incorporar como anexo a la escritura de constitucin de la
sociedad o a la de ejecucin del aumento del capital social, depositndose una
copia autenticada en el Registro Mercantil al presentar a inscripcin dicha
escritura. (Artculo 38)

Responsabilidad: Si la aportacin consistiese en bienes muebles o

inmuebles o derechos asimilados a ellos, el aportante estar obligado a
la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la aportacin en los
trminos establecidos por el Cdigo Civil para el contrato de
compraventa, y se aplicarn las reglas del Cdigo de Comercio sobre el
mismo contrato en punto a la transmisin de riesgos.
Si la aportacin consistiere en un derecho de crdito, el aportante
responder de la legitimidad de ste y de la solvencia del deudor.
Si se aportase una empresa o establecimiento, el aportante quedar
obligado al saneamiento de su conjunto, si el vicio o la eviccin
afectasen a la totalidad o a alguno de los elementos esenciales para su
normal explotacin.
Proceder tambin el saneamiento individualizado de aquellos elementos de la
empresa aportada que sean de importancia por su valor patrimonial. (Artculo
39)