Princpios Constitucionais Do Direito da Famlia

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Direito celebrao do casamento- Este princpio est expresso no art. 36/1, 2

parte da CRP ( em condies de plena igualdade). Deve ser entendido nos termos
do art. 16/1 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, que atribui aos nubentes
o direito de casar e de constituir famlia sem restrio alguma de raa, nacionalidade
ou religio. No impede a norma constitucional que se estabeleam impedimentos
fundados em interesses pblicos fundamentais, como o faz a lei ordinria portuguesa,
em matria de idade, por exemplo.
Direito de constituir famlia - Esta norma, consagrada no art. 36/1, 1 parte (Todos
tm o direito de constituir famlia), tem sido objeto de algum debate quanto sua
interpretao. Considerada em si mesma, a afirmao do Direito a constituir famlia
significaria to s, e j muito, que qualquer pessoa tem o Direito de procriar. este o
sentido anglo-saxnico de constituir famlia; tambm corrente em diversas zonas de
Portugal, na linguagem popular. O art. 12 da Conveno Europeia dos Direitos do
Homem e o art. 16 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, ao
estabelecerem o direito de casar e de constituir famlia, invertem os termos do art.
36/1 CRP.
Competncia da lei civil para regular os requisitos e os efeitos do casamento e a
sua dissoluo, independentemente da forma de celebrao - A norma consagrada
no art. 36/2 (a lei regula os requisitos e os efeitos do casamento e da sua dissoluo,
por morte ou divrcio, independentemente da forma de celebrao) CRP visa,
sobretudo, retirar ao Direito cannico a competncia para regular as matrias a
previstas. Integra-se nesta seco Direitos de ser humano, na medida em que o seu
objetivo de princpio assegurar a igualdade de todos os cidados perante a lei,
implicando-lhes o mesmo estatuto, necessariamente o Direito civil.
Algumas dvidas tem levantado o art. 1625 CC (o conhecimento das causas
respeitantes nulidade do casamento catlico e dispensa do casamento rato e no
consumado reservado aos tribunais e s reparties eclesisticas competentes)
quanto sua constitucionalidade, na medida em que reserva para o Direito cannico os
problemas relativos ao consentimento (divergncias entre a vontade e a declarao,
vcios de vontade etc.), que passam, portanto, a ser apreciados pelos Tribunais
eclesisticos. Contudo, a doutrina tem-se inclinado maioritariamente no sentido da
constitucionalidade do art. 1625 CC.
Admissibilidade do divrcio para quaisquer casamentos- O art. 36/2 CRP, ao
estabelecer que a lei regula os requisitos e os efeitos da dissoluo do casamento por
divrcio, independentemente da forma de celebrao, tem um duplo sentido. O 1 o
de garantir a igualdade de todos os cidados, independentemente da forma de
celebrao do casamento, quanto ao divrcio. Seria inconstitucional uma norma que
exclusse o divrcio para uma qualquer modalidade de casamento, inclusive o catlico,
como sucedia at ao Protocolo Adicional de 1975 Concordata de 1940. O 2 o da
admissibilidade do divrcio para qualquer casamento. Consagra-se aqui um verdadeiro
direito ao divrcio dos cnjuges. O art. 36/3 (os cnjuges tm iguais direitos e deveres
quanto capacidade civil e poltica e manuteno e educao dos filhos) CRP,
consagra a igualdade de direitos e deveres dos cnjuges quanto sua capacidade civil
e poltica e manuteno e educao dos filhos. Vem na esteira do princpio da
igualdade estabelecido no art. 13 CRP.
Igualdade dos cnjuges quanto capacidade civil e manuteno e educao
dos filhos- O art.36/3CRP consagra a igualdade de direitos e deveres dos cnjuges
quanto capacidade civil e poltica e manuteno e educao dos filhos. A
construo tradicional da famlia assentava no marido, como seu chefe, tendo por isso
um poder sobre a mulher, e sobre os filhos. Hoje em virtude do principio da igualdade

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dos cnjuges, no s a mulher no se encontra subordinada ao marido, como exerce

plena igualdade jurdica com este a administrao e os poderes de disposio dos
seus bens, podendo exercer qualquer atividade em livre autonomia e pertencendo-lhe
o poder paternal.
Atribuio aos pais do poder-dever de educao dos filhos e inseparabilidade
dos filhos dos seus progenitores- A atribuio dos pais do poder-dever de educao
dos filhos vem consagrado no art. 36/5 CRP (Os pais tm o direito e o dever de
educao e manuteno dos filhos). Tambm a vem prevista a inseparabilidade dos
filhos dos seus progenitores. Trata-se de dois princpios que tem de ser compreendidos
em ntima conexo, por se completarem um ao outro. Deles resulta que a educao
dos filhos e por educao compreende-se a usa manuteno fsica, a sua educao
espiritual, a transmisso dos conhecimentos e tcnicas, a coabitao com os pais
pertena dos pais. Este poder-dever dos pais s lhes pode ser retirado por deciso
judicial, sempre que se verifiquem as condies previstas no art. 1915/1 CC (a
requerimento do Ministrio Pblico, de qualquer parente do menor ou de pessoa a cuja
guarda ele esteja confiado, de facto ou de direito, pode o tribunal decretar a inibio do
exerccio do poder paternal quando qualquer dos pais infrinja culposamente os deveres
para com os filhos, com grave prejuzo destes, ou quando, por inexperincia,
enfermidade, ausncia ou outras razes, no se mostre em condies de cumprir
aqueles deveres). Direito das Sucesses mais antigos princpios constitucionais do
Direito da Famlia que se deve considerar Direito Natural.
No discriminao entre filhos nascidos no casamento e fora do casamento- O
art. 36/4 CRP (os filhos nascidos fora do casamento no podem, por esse motivo, ser
objecto de qualquer discriminao e a lei ou as reparties oficiais no podem usar
designaes discriminatrias relativas filiao), probe a discriminao em relao
aos filhos nascidos fora do casamento. Na sua vertente formal, o princpio probe o uso
de designaes discriminatrias, como as de filho ilegtimo, natural, etc., ou
quaisquer outras que no se limitem a mencionar o puro facto do nascimento fora do
casamento dos progenitores.Sob o ponto de vista material, tambm se no permite
qualquer discriminao: no poder criar-se para os filhos nascidos fora do casamento
um estatuto de inferioridade em relao aos outros que no decorra de insuperveis
motivos derivados do prprio facto do nascimento fora do casamento. A norma
constitucional levou, nomeadamente, revogao das regras de direito civil que
atribuam melhores direitos sucessrios aos filhos legtimos em relao aos
ilegtimos, ou que limitavam o reconhecimento de certas categorias de filhos
ilegtimos.
Direitos dos membros da famlia perante o Estado
1- Proteo da adoo- Esta norma foi introduzida pela reviso de 1982 que
acrescentou ao art. 36 CRP o actual n. 7 (A adopo regulada e protegida nos
termos da lei, a qual deve estabelecer formas cleres para a respectiva
tramitao). Impedir alteraes da legislao ordinria que diminurem, sem
invocar um interesse pblico fundamental, os Direitos dos adoptados, os deveres
dos adoptantes, ou restringiria demasiadamente, tambm sem justificao
bastante, os requisitos da adopo. Por maioria de razo, essa norma proibir o
desaparecimento do instituto da adopo do Direito Civil portugus.
2- Proteco da famlia- A norma do art. 67 CRP compreende no s a famlia
conjugal, como a natural e a adoptiva. No tem pois a fora jurdica que o art. 18,
confere aos preceitos respeitantes aos Direitos Liberdades e Garantias (em
sentido tradicional), no sendo de aplicao imediata. Tem um carcter
programtico, com tudo o que isto significa.
3- Proteco da paternidade e da maternidade- O art. 68 CRP (os pais e as mes
tm direito proteco da sociedade e do Estado na realizao da sua

insubstituvel aco em relao aos filhos, nomeadamente quanto sua

educao, com garantia de realizao profissional e de participao na vida cvica
do pas), ao considerar a paternidade e a maternidade valores sociais
eminentes, concede aos pais e s mes, sejam ou no unidos pelo matrimnio,
um direito proteco da sociedade e do Estado na realizao da sua aco em
relao aos filhos, nomeadamente quanto educao destes, garantindo-lhes a
realizao profissional e a participao na vida cvica do pas. As mulheres
trabalhadoras tm Direito a especial proteco durante a gravidez e aps o parto,
incluindo a dispensa de trabalho por perodo adequado, sem perda da retribuio
ou de quaisquer regalias.
Os pais e mes desempenham, no momento da gerao e da educao dos filhos,
uma tarefa do mais profundo interesse social. O art. 68 CRP, garante-lhes por parte do
Estado uma particular proteco. Atribuindo, desde logo, s mulheres trabalhadoras
dispensa do trabalho pelo perodo adequado durante a gravidez e aps o parto, sem
perda de retribuio ou de quaisquer regalias.
4- Proteo da infncia - o art. 69 CRP, atribui s crianas um Direito proteo
da sociedade e do Estado, com vista ao seu desenvolvimento integral. O n. 2 (O
Estado assegura especial proteco s crianas rfs, abandonadas ou por
qualquer forma privadas de um ambiente familiar normal) concede-lhes uma
especial proteo da sociedade e do Estado contra todas as formas de opresso
e contra o exerccio abusivo da autoridade da famlia e demais instituies.
CARACTERES DO DIREITO DA FAMLIA
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Direito Civil ou Direito Pblico: o ncleo tradicional esvaziado. O nosso Direito da Famlia foi inventado nos scs. XII
e XIII, enraizado nos Evangelhos, enquadrado pelo Direito Cannico que no
Direito Civil. No visava propriamente assegurar a composio de interesses
particulares, mas antes garantir que as relaes entre os particulares
decorressem segundo uma ordem pblica pr-suposta. Da a sua integrao,
tanto no domnio pessoal como no domnio patrimonial, por numerosas normas
imperativas. Normas, assentes (interpretadas, integradas e aplicadas) na (pela)
vontade do marido-chefe. O Direito da Famlia reflectia, a ordem pblica geral,
tambm ela decorrente da vontade do prncipe.
medida que as relaes
familiares se vo privatizando, visando s assegurar os interesses, a felicidade
das partes, como estas quiserem, o Direito da Famlia (tradicional) reduz-se e
conhece o aparecimento, a seu lado, de outras normas de Direito. Os interesses
patrimoniais dos cnjuges passam a estar largamente submetidos a sua autoregulamentao, em termos idnticos as da constituio de uma sociedade entre
duas pessoas independentes. O princpio da liberdade das convenes
antenupciais reflecte bem este ponto de vista. Algumas normas imperativas desta
matria destinam-se, sobretudo, a assegurar a igualdade entre os cnjuges, o
equilbrio dos seus interesse em alguns pontos fundamentais.
A
violao dos deveres conjugais (do dever de respeito, do dever de fidelidade, do
dever de coabitao, etc.), bem como a violao dos deveres dos pais para com
os filhos, traduz-se normalmente, s na supresso do vnculo em que eles
assentavam, na liberdade do credor (e, consequentemente, do devedor). A
exigncia do seu cumprimento est deixada, necessariamente, s foras do
credor, ao azar do equilbrio de foras dentro do casal ou na famlia, sempre
varivel, e s por acaso conduzindo soluo mais justa, mais jurdica.
Institucionalismo
- A famlia seria um organismo natural, dentro do qual
existe um direito, uma ordenao ntima, que lhe prpria e na qual o legislador
no deve intervir. Pelo contrrio, este deve limitar-se a reconhecer esse direito

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interno da famlia. Direito que tem vindo a fornecer o contedo das principais
normas do direito estadual, como as que impem os direitos e os deveres
pessoais.Com ela no se deve querer reconsagrar a ideia de que a famlia uma
instituio natural, com a sua prpria e imutvel, naturalmente independente da
lei do Estado. Ou que, entre famlia e sociedade, haveria necessariamente uma
oposio, em termos de qualquer comunicao ser mortal para a famlia.
Coexistncia, na ordem jurdica portuguesa, de Direito estadual e de Direito
Cannico na disciplina da relao matrimonial- A maioria dos casamentos
celebrados em Portugal celebrada segundo a forma cannica. Artigo 1587,
1625 e art.36/2CRP No se trata, porm, de uma simples forma, na medida em
que dela resultam efeitos jurdicos de Direito Cannico reconhecidos pelo Direito
Civil. Assim, o conhecimento das causas referentes nulidade do casamento
catlico e dispensa do casamento rato e no consumado pertence aos Tribunais
e reparties eclesisticas competentes. H, assim, uma coexistncia do Direito
Cannico e Direito Civil.
Permeabilidade do Direito da Famlia s transformaes sociais
O Direito da Famlia particularmente influenciado, por
comparao ao que sucede com outros ramos do direito, pelas evolues
polticas e sociais. Por um lado, as grandes alteraes polticas traduzem-se, mais
ou menos rapidamente, em alteraes do Direito da Famlia, muitas vezes ao
arrepio do sentimento social.
Com a instaurao da Repblica, entre as
primeiras medidas tomadas situam-se as referentes instaurao do casamento
civil obrigatrio e do divrcio, concedido este atravs de pressupostos muito
liberais. A concordata entre Portugal e a Santa S, de 1940, tem de se entender
como o resultado da evoluo poltica iniciada em 1926. A reviso desta
Concordata, no sentido de alargar a competncia do Direito Civil e dos Tribunais
civis em matria de direito matrimonial, sucede-se de perto s alteraes polticas
de 1974. Para alm disto, nos ltimos decnios a evoluo social da famlia tem
sido muito rpida. E tem sido acompanhada, mas ou menos de perto, por
profundas alteraes no Direito da Famlia, tanto no direito matrimonial e no
direito da filiao, como no prprio direito patrimonial.
Afectao de certas questes do Direito da Famlia a Tribunais de
competncia especializada- A especialidade da ordem familiar levou a atribuir
mltiplas questes do Direito da Famlia a Tribunais especializados, os tribunais
de famlia.
O legislador ter considerado aqui a existncia de uma zona,
radicalmente estranha ao Direito estadual, na qual s com particulares
preocupaes e com profundos conhecimentos possvel penetrar. Nesta ordem
de ideias, criou rgos jurisdicionais de competncia especializada, com juzes,
em princpio particularmente treinados, que interviro com a necessria
delicadeza no domnio do Direito da Famlia. Tribunais que, reflectindo esta ideia,
compreendero um corpo de assessores, constitudo por indivduos com
conhecimentos especializados em matria de cincias do homem e cincias
sociais, para constiturem uma ponte entre a frieza e a abstraco do direito
escrito, e a cambiante realidade social.Mas haver que ir mais longe. Aos
Tribunais de famlia (por muito especializados e eficientes que sejam) haver que
substituir comisses de famlia visando promover, com os interessados, a autoregulamentao dos seus interesse.

CARACTERES DOS DIREITOS FAMILIARES

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Os direitos familiares pessoais como direitos funcionais- Os direitos familiares

(pessoais) no so direitos subjetivos no sentido estrito. So antes, poderes-deveres,
poderes funcionais. O titular do poder no o exerce no seu interesse mas, antes,
(tambm) no interesse do sujeito passivo.
O titular do interesse era a famlia.Era com o pretexto do interesse
da famlia, sobretudo do seu interesse patrimonial e do seu estatuto social e poltico,
que o seu chefe, o pai, dirigia a vida da mulher; que administrava os bens da mulher,
muitas vezes sustentculo necessrio da sobrevivncia da famlia; Hoje, com o
abandono de importantes funes da famlia, sobretudo da sua funo de produo
econmica, e com a perda de parte do seu significado como veculo de transmisso
dos bens e do estatuto social, os membros da famlia libertaram-se dos interesses
desta, passando a prosseguir livremente os seus interesses pessoais. Nesta medida,
os direitos familiares pessoais, so exercidos atendendo aos interesses de cada um
dos seus membros. Caracteristicamente, ao educar os filhos, ao aconselh-los nos
passos mais importantes da sua vida, os pais esto a pensar nos interesses individuais
daqueles.
Fragilidade da garantia- correta a ideia de que a observncia dos deveres
familiares pessoais est tutelada por uma garantia frgil do que a dos deveres em
geral. Esta ideia parece justa pelas seguintes razes.Os deveres familiares pessoais
no esto sujeitos tutela mais consistente dos deveres jurdicos que a possibilidade
de o credor exigir do devedor o seu cumprimento e (ou) obter deste uma indemnizao.

Assim, perante casos graves de incumprimento dos deveres familiares, a nica

possibilidade que assiste ao lesado dissolver o vnculo, de modo a no continuar a suportar
violaes dos seus interesses. Cada membro da famlia, pelo facto de estar integrado no grupo,
no aliena os seus direitos de personalidade quanto muito estes estaro comprimidos enquanto
o estado familiar durar podendo em qualquer momento violar os seus deveres para com o
outro; o que ser seguramente anti-jurdico e anti-tico, mas que no desencadeia por si
qualquer espcie de sano para alm da dissoluo do vnculo ofendido.
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Carcter duradouro dos estados de famlia- Tem-se entendido que as relaes de

famlia so permanentes, perptuas, ou tm vocao de perpetuidade. O casamento
vigorar, em princpio, at morte de um dos cnjuges, devendo considerar-se, em
princpio, excepcional a dissoluo do vnculo conjugal.
Relatividade: o carcter relativo- Os direitos familiares pessoais so relativos:
vinculam pessoas certas, no projetando os seus efeitos em relao a terceiros. Assim,
se um dos cnjuges mantiver relaes adulterinas com terceiro, este no ser
responsvel para com o cnjuge lesado. H, contudo, situaes em que as relaes
em que as relaes familiares se impem a terceiros. O exemplo caracterstico o dos
arts. 495/3 e 496 CC.E os familiares referidos no art. 496/2 CC, podem exigir
indemnizao pelos danos no patrimoniais que a morte do seu familiar lhes causou.
Tipicidade dos direitos familiares-No h principio da liberdade contratual. Em
matria de Direito da Famlia, no s se podem celebrar unicamente os negcios
previstos na lei, como as relaes familiares esto sujeitas, em princpio, a um
contedo pr-fixado na lei.