MATERIAL DE APOIO

Disciplina: Direitos Humanos

Professor: Guilherme Madeira
Aulas: 07 e 08 | Data: 26/05/2015

ANOTAO DE AULA
SUMRIO
ESPECIFICIDADE DOS DIREITOS HUMANOS
(...)
9. Princpio da Proibio do Retrocesso/Efeito Cliquet/do No-Retorno da Concretizao/do Entrincheiramento
RESTRIES A DIREITOS HUMANOS/FUNDAMENTAIS
1. Princpio/Regra/Postulado da Proporcionalidade/Teoria da Restrio das Restries
DIREITOS HUMANOS NA CF/88
1. Incidente de Deslocamento de Competncia (Art. 109, V, a e 5, CF)
DIREITOS HUMANOS
(...)
9. Proibio do Retrocesso/Efeito Cliquet/do No-Retorno da Concretizao/do Entrincheiramento
Trata-se da vedao de eliminao da concretizao j alcanada na proteo de algum direito humano,
admitindo-se apenas aprimoramentos e acrscimos. Mas no se confunde com a proibio de efeitos retroativos,
uma vez que esta tem o escopo de proteger o ato jurdico perfeito, ao passo que o Efeito Cliquet veda o
retrocesso.
A vedao ao retrocesso no absoluta, sendo admitida se presentes 3 requisitos, cumulativamente: (i)
justificativa na estrutura jusfundamental; (ii) superao do crivo da proporcionalidade; e (iii) preservao do
ncleo essencial do direito envolvido.
RESTRIES A DIREITOS HUMANOS/FUNDAMENTAIS
S possvel cogitar limitao quando os direitos so restringidos, jamais quando so exercidos livremente. Os
direitos humanos so suscetveis de restrio, justificada pela necessidade de se preservar outros direitos.
H, basicamente, 2 Teorias acerca da restrio de direitos fundamentais: (i) Teoria Interna; e (ii) Teoria Externa.
De acordo com a Teoria Interna, os conflitos so superados pela determinao do verdadeiro contedo interno
dos direitos envolvidos, pois quando h 2 direitos e 1 no aplicado, significa que nunca incidiu no caso concreto,
caso em que os limites so imanentes/inerentes ao prprio direito. So conceitos importantes: (ia) rea de
regulamentao (cada direito objetiva regulamentar uma situao ou relao real), cuja composio dada pela
soma da descrio da situao ou relao ftica e a indicao genrica do legislador sobre o que deve acontecer
nesta situao; e (ib) rea de proteo, segundo a qual o legislador estabelece qual a rea de regulamentao que
pretende proteger, frequentemente a mesma da rea de regulamentao, exceto quando legislador usa
expresses como exceto se, salvo se etc., hiptese em que no h equivalncia entre a rea de
regulamentao e a rea de proteo, esta menor pois exclui da proteo as excees.

Intensivo Modular Avanado

CARREIRAS JURDICAS
Damsio Educacional

De acordo com Canotilho, para a Teoria Interna h coliso de direitos autntica quando houver choque/conflito
no exerccio dos direitos por titulares distintos, a ex. do direito de manifestao na Av. Paulista e o direito de ir vir
e ficar, ao passo que h coliso de direitos em sentido imprprio quando houver choque no exerccio de direitos
fundamentais com outros bens protegidos pela CF/88.
Por seu turno, a Teoria Externa sustenta a existncia de limites internos a todos direitos, h limites que so
expressos nos casos em que o direito apresenta ressalva, a ex. do direito de manifestao de pensamento,
vedado o anonimato. Os limites imanentes/inerentes so o poder do intrprete de reconhecer qual q estrutura e
finalidade do uso de determinado direito, delimitando-o, a ex. de algum que grita fogo em uma sala de cinema
lotado, que no deve ser proibido porque o intrprete sabe que no se deve faz-lo.
H uma mxima francesa que diz que o direito cessa onde o abuso comea. Assim, tudo que estiver fora do
mbito de proteo, no tem amparo na ordem jurdica, restando crtica por conta da dificuldade de delimitar
com argumentos racionais o contedo do direito em anlise.
Tem prevalecido a Teoria Externa que adota a separao entre o contedo do direito e limites impostos pelo
exterior.
H 2 momentos para anlise: 1 ocorre a delimitao do direito prima facie envolvido (direito que aparentemente
incide na situao ftica). Num 2 momento, se investiga se h limites justificveis impostos por outros direitos de
modo a impedir que o direito aparente seja considerado definitivo e a justificao oferecida pela
Proporcionalidade. A crtica fica por conta de impulsionar a inflao de conflitos de direitos fundamentais
submetidos ao Poder Judicirio.
1. Princpio/Regra/Postulado da Proporcionalidade/Teoria da Restrio das Restries
O 1 Diploma Normativo a Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europia, que dispe no seu art. 52 que
Qualquer restrio aos direitos e liberdades previstas pela presente Carta deve ser prevista por lei e respeitar o
contedo essencial desses direitos e liberdades. Na observncia do Princpio da Proporcionalidade, estas
restries s podem ser introduzidas se forem necessrias e corresponderem efetivamente a objetos de interesse
geral reconhecidos pela Unio ou necessidade de proteo dos direitos e liberdades de terceiros..
um mecanismo pelo qual se verifica se a restrio a um direito fundamental vlida.
Surgiu no caso das farmcias, pela Corte Constitucional da Alemanha, com 3 critrios: (i) adequao; (ii)
necessidade; e (iii) proporcionalidade em sentido estrito. a Teoria dos Degraus, uma vez que s se passa ao
prximo elemento, se o anterior for satisfeito.
Uma medida adequada se for capaz de estimular a obteno do resultado pretendido. necessria, se no
houver outra que produza resultado de igual intensidade e viole menos direitos fundamentais. Proporcionalidade
em sentido estrito a ponderao dos valores em anlise. A anlise de cada um dos 3 elementos se chama Teste
de Proporcionalidade.
A 2 faceta da Proporcionalidade a Proibio da Proteo Insuficiente.

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DIREITOS HUMANOS NA CF/88

So 3 mecanismos genricos previstos de proteo de direitos humanos: (i) incidente de deslocamento de
competncia; (ii) internalizao dos tratados de direitos humanos; e (iii) controle de convencionalidade.
1. Incidente de Deslocamento de Competncia (Art. 109, V-A e 5, CF)
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
(...)
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5
deste artigo;
(...)
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o
Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o
cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais
de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar,
perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito
ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a
Justia Federal.
Nas hipteses em que houver grave violao de direitos humanos, o Procurador Geral da Repblica, em qualquer
fase do inqurito ou processo, pedir no STJ, que determine remessa dos autos Justia Federal, a ex. do caso
Dorothy Stang, que foi negado porque Estado estava investigando.
O STJ entende que, se houver indcios de que o Estado mostra-se incapaz de dar continuidade s investigaes
satisfatoriamente, ento autorizado o deslocamento da competncia, conforme IDC 2/DF.
EMENTA: INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE COMPETNCIA. JUSTIAS ESTADUAIS DOS ESTADOS DA PARABA
E DE PERNAMBUCO. HOMICDIO DE VEREADOR, NOTRIO DEFENSOR DOS DIREITOS HUMANOS, AUTOR DE
DIVERSAS DENNCIAS CONTRA A ATUAO DE GRUPOS DE EXTERMNIO NA FRONTEIRA DOS DOIS ESTADOS.
AMEAAS, ATENTADOS E ASSASSINATOS CONTRA TESTEMUNHAS E DENUNCIANTES.
ATENDIDOS OS PRESSUPOSTOS CONSTITUCIONAIS PARA A EXCEPCIONAL MEDIDA.
Dados Gerais
Processo: IDC2/DF
Relator(a): Min. LAURITA VAZ
Julgamento: 27/10/2010
Publicao: DJe 22/11/2010
Deciso:
1. A teor do 5. do art. 109 da Constituio Federal, introduzido pela Emenda Constitucional n. 45/2004, o
incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal fundamenta-se, essencialmente, em trs
pressupostos: a existncia de grave violao a direitos humanos; o risco de responsabilizao internacional
decorrente do descumprimento de obrigaes jurdicas assumidas em tratados internacionais; e a incapacidade
das instncias e autoridades locais em oferecer respostas efetivas.
2. Fatos que motivaram o pedido de deslocamento deduzido pelo Procurador-Geral da Repblica: o advogado e
vereador pernambucano MANOEL BEZERRA DE MATTOS NETO foi assassinado em 24/01/2009, no Municpio de
Pitimbu/PB, depois de sofrer diversas ameaas e vrios atentados, em decorrncia, ao que tudo leva a crer, de
sua persistente e conhecida atuao contra grupos de extermnio que agem impunes h mais de uma dcada na
divisa dos Estados da Paraba e de Pernambuco, entre os Municpios de Pedras de Fogo e Itamb.

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3. A existncia de grave violao a direitos humanos, primeiro pressuposto, est sobejamente demonstrado: esse
tipo de assassinato, pelas circunstncias e motivao at aqui reveladas, sem dvida, expe uma leso que
extrapola os limites de um crime de homicdio ordinrio, na medida em que fere, alm do precioso bem da vida, a
prpria base do Estado, que desafiado por grupos de criminosos que chamam para si as prerrogativas exclusivas
dos rgos e entes pblicos, abalando sobremaneira a ordem social.
4. O risco de responsabilizao internacional pelo descumprimento de obrigaes derivadas de tratados
internacionais aos quais o Brasil anuiu (dentre eles, vale destacar, a Conveno Americana de Direitos Humanos,
mais conhecido como "Pacto de San Jose da Costa Rica") bastante considervel, mormente pelo fato de j ter
havido pronunciamentos da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, com expressa recomendao ao
Brasil para adoo de medidas cautelares de proteo a pessoas ameaadas pelo to propalado grupo de
extermnio atuante na divisa dos Estados da Paraba e Pernambuco, as quais, no entanto, ou deixaram de ser
cumpridas ou no foram efetivas. Alm do homicdio de MANOEL MATTOS, outras trs testemunhas da CPI da
Cmara dos Deputados foram mortos, dentre eles LUIZ TOM DA SILVA FILHO, ex-pistoleiro, que decidiu
denunciar e testemunhar contra os outros delinquentes. Tambm FLVIO MANOEL DA SILVA, testemunha da CPI
da Pistolagem e do Narcotrfico da Assembleia Legislativa do Estado da Paraba, foi assassinado a tiros em Pedra
de Fogo, Paraba, quatro dias aps ter prestado depoimento Relatora Especial da ONU sobre Execues
Sumrias, Arbitrrias ou Extrajudiciais. E, mais recentemente, uma das testemunhas do caso Manoel Mattos, o
Maximiano Rodrigues Alves, sofreu um atentado a bala no municpio de Itamb, Pernambuco, e escapou por
pouco. H conhecidas ameaas de morte contra Promotores e Juzes do Estado da Paraba, que exercem suas
funes no local do crime, bem assim contra a famlia da vtima Manoel Mattos e contra dois Deputados Federais.
5. notria a incapacidade das instncias e autoridades locais em oferecer respostas efetivas, reconhecida a
limitao e precariedade dos meios por elas prprias. H quase um pronunciamento unssono em favor do
deslocamento da competncia para a Justia Federal, dentre eles, com especial relevo: o Ministro da Justia; o
Governador do Estado da Paraba; o Governador de Pernambuco; a Secretaria Executiva de Justia de Direitos
Humanos; a Ordem dos Advogados do Brasil; a Procuradoria-Geral de Justia do Ministrio Pblico do Estado da
Paraba.
6. As circunstncias apontam para a necessidade de aes estatais firmes e eficientes, as quais, por muito tempo,
as autoridades locais no foram capazes de adotar, at porque a zona limtrofe potencializa as dificuldades de
coordenao entre os rgos dos dois Estados. Mostra-se, portanto, oportuno e conveniente a imediata entrega
das investigaes e do processamento da ao penal em tela aos rgos federais.
7. Pedido ministerial parcialmente acolhido para deferir o deslocamento de competncia para a Justia Federal no
Estado da Paraba da ao penal n. 022.2009.000.127-8, a ser distribuda para o Juzo Federal Criminal com
jurisdio no local do fato principal;
bem como da investigao de fatos diretamente relacionados ao crime em tela. Outras medidas determinadas,
nos termos do voto da Relatora.
Surgiu com a EC 45/04, pois quem responde internacionalmente em caso de violao de direitos humanos a
Unio e no o Estado em decorrncia das mortes ocorridas no campo em conflitos agrrios.
A crtica fica por conta da tolerncia quanto incapacidade do Estado, bem assim da gravidade dos casos e
violao.

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