Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Thomson La Ley
(en el cuaderno de pruebas del demandado reconviniente en el proceso de divorcio, y agregado a fs. 243 del
Principal que tengo a la vista) da cuenta que "el Sr. Jos O. P., DNI ... venda motos en calidad de comisionista
para nuestra firma, relacin comercial que an contina". De modo que al momento del pronunciamiento de
primera instancia que declar la obligacin alimentaria, ocurrido el 22/09/2008 (fs. 261/263), exista prueba que
acreditaba la actividad comercial a que se dedica el cnyuge que demand alimentos a su esposa. Y de dicho
informe puede inferirse, aunque no el concreto monto de los ingresos del justiciable, s sus posibilidades
econmicas. Condicin de comerciante que, por otra parte, debe evaluarse como un factor que permite un
desenvolvimiento acorde con la evolucin de la situacin econmica e, inferir en consecuencia, que el marido
est en condiciones de mantener actualizados sus ingresos.
VI. Con expresa y concreta indicacin de tal probanza la esposa discuti el estado de necesidad del cnyuge
al apelar la medida cautelar que le mandara abonar alimentos provisorios a su marido (ver a fs. 284/288 el
pertinente memorial).
VII. Desde luego que ese tema propuesto como agravio al tribunal de alzada no era menor, sino una cuestin
decisiva. Que en concierto con el ordenamiento jurdico vigente no pudo rechazarse, como lo hizo el juez de
grado y con el visto bueno de la Cmara, so pretexto de que como la obligacin alimentaria pesa de manera
igual sobre ambos cnyuges, la verosimilitud del derecho para el otorgamiento de alimentos provisorios al
esposo se abastece con el certificado de matrimonio. Conforme demanda y reconvencin del proceso de
divorcio (a fs. 24/26 y pfs. 45/49 del Principal p/c) se trata de cnyuges que ya no cohabitan. De manera que
aunque el deber de mutua asistencia alimentaria subsista a pesar de la actuacin situacin de los esposos, con la
separacin de hecho ya rige para la materia alimentaria el principio de la "autorresponsabilidad", en virtud del
cual cada cnyuge separado debe procurarse, en la medida que le fuere posible, sus propios medios de vida,
como tambin el principio de "solidaridad post conyugal", que se traduce en una relacin de asistencia material
atenuada respecto de la vigente durante el matrimonio, que slo opera cuando un cnyuge no puede atender a su
propia subsistencia. As, la doctrina autoral explica que el artculo 198 del Cdigo Civil no significa que, en
cualquier caso e indistintamente, puede el marido o la mujer exigir por va judicial aportes econmicos del otro
para su sostenimiento y mantenimiento, sino que la pretensin ser evaluada a la luz de las tareas que hasta ese
momento viene desarrollando, o est en condiciones de desarrollar, cada cnyuge, conforme a sus aptitudes de
edad, salud, etc. (Cfr. Bossert, Rgimen jurdico de los alimentos, Ed. Astrea, p. 20, con cita jurisprudencial) Lo
cual significa que cuando los esposos estn separados de hecho, el estado de necesidad del cnyuge que
demanda
alimentos
opera
como
presupuesto
fctico
viabilizante
de
la
pretensin
(Morello-Sosa-Berizonce-Tessone, Cdigos Procesales..., Librera Editora Platense SRL, 2da ed., t. VII-A,
p.231/232). Y al respecto, el art. 207, inc. 3, C. Civil establece que para "determinar la necesidad y el monto de
los alimentos "se ha de considerar" la capacitacin laboral y la probabilidad de acceso a un empleo del
alimentado".
VIII. Por otra parte, el ordenamiento procesal correntino reconoce expresamente al justiciable contra quien
se pretenden alimentos el derecho de demostrar, ente otros extremos fcticos conducentes, la situacin
econmica de quien los reclama (artculo 643). Derecho que lgicamente no se agota con la facultad de allegar
al proceso las fuentes de prueba, sino que implica el correlativo deber jurisdiccional de valorar las conducentes.
IX. As las cosas, concluyo en que existe el error y la violacin en la aplicacin del derecho que la justiciable
recurrente imputa a la resolucin del tribunal a quo. Como lo anticipamos, desatendi prueba provista de
gravitacin principal para la aplicacin del derecho y la justicia del caso. Adems, si la defensa de la esposa
pudo consistir en una negativa del estado de necesidad del marido, en tanto requisito que acuerda sustento a una
obligacin alimentaria entre cnyuges separados de hecho, y no goz de la oportunidad de hacerla valer en el
primer grado habida cuenta que la prestacin se impuso va el trmite unilateral de las medidas cautelares y no
el previo procedimiento contradictorio que regla la intervencin del justiciable demandado por alimentos en una
audiencia preliminar (CPC; art. 643), era deber del tribunal a quo posibilitarle a la obligada a prestar alimentos
el efectivo derecho de defensa en la instancia de alzada. Sin embargo y ante una evidente situacin de
desigualdad procesal para tal justiciable, opt por aquella referida solucin que tanto ms estrangul la garanta
del debido proceso. X. De tal suerte que, si este voto resultare compartido por la mayora necesaria de mis
pares, corresponder rechazar el recurso de nulidad extraordinario y hacer lugar al recurso extraordinario de
inaplicabilidad de la ley deducidos, para en mrito de ello, dejar sin efecto la resolucin de Cmara recurrida y
revocar la providencia cautelar del primer grado que fij alimentos provisorios al marido a cargo de su cnyuge.
Con costas devengadas en todas las instancias, ordinarias y esta extraordinaria, a cargo del Sr. J. O. P., y
devolucin del depsito econmico a la parte recurrente. Regulando los honorarios devengados por ante la
instancia extraordinaria del letrado de la justiciable quejosa, doctor H. D. Porretti, en el 30% (art. 14 ley 5822)
de los aranceles que correspondera en primera instancia a un letrado vencedor por la obtencin de una medida
cautelar, y en la calidad de monotributista.
El doctor Niz dijo:
Que adhiere al voto del Sr. Ministro Dr. Guillermo Horacio Semhan, por compartir sus fundamentos.
Thomson La Ley
Thomson La Ley