INCIDENTE DE REPARACIN INTEGRAL

sta es una investigacin proveniente del Centro de Investigaciones Sociojurdicas de la Facultad de Derecho de la Universidad de Cartagena.
Por: Pedro Pablo Vargas Vargas (Docente Investigador).
Incidente, segn la Real Academia, es: Que sobreviene en el curso de un asunto
o negocio y tiene con ste algn enlace.
En derecho, segn la misma entidad rectora del idioma espaol, significa:
Cuestin distinta del principal asunto del juicio, pero con l relacionada, que se
ventila y decide por separado, suspendiendo a veces el curso de aqul, y
denominndose entonces de previo y especial pronunciamiento.
De lo anterior se infiere que para que haya incidente debe existir vivo un asunto
principal con el que aqul se encuentra relacionado.
Comenzamos este artculo, pues, con la siguiente crtica, a fin de que cualquier
futuro legislador, la tenga en cuenta:
Consideramos que lo que hoy en Colombia, en el campo penal, se conoce como
incidente de reparacin integral, en realidad no lo es ni lgicamente puede serlo
porque en cualquier rama del derecho un incidente siempre nace a la vida jurdica
subordinado a algo principal que se encuentra vivo, resolvindose, luego del
trmite, aunque de manera separada cuando es de previo y de especial
pronunciamiento, mediante auto, o en la sentencia que falle el asunto principal.
Aprciese que el inciso segundo del artculo 129 del Cdigo General del Proceso
permite incidente cuando se ha proferido sentencia, pero no dice por ninguna
parte dicha norma que se trata de sentencia ejecutoriada. Vemoslo:
Las partes slo podrn promover incidente en audiencia, salvo cuando se haya
proferido sentencia.
Si en materia penal, de conformidad con la ley 906 del 2004, en Colombia es
requisito del trmite del reclamo de los perjuicios materiales y morales causados
con el delito, el que la sentencia penal condenatoria se encuentre en firme, debe
admitirse que en todos los casos el proceso penal ya termin, y que por esta
razn no hay asunto principal, lo que, por va de sana lgica jurdica, no permite
que a esta vida nazca ningn incidente.
Lo desatinado del legislador colombiano se abulta ms cuando vemos que de
conformidad con el artculo 105 de la misma Ley 906 del 2004, el referido
incidente termina con sentencia para l exclusivamente, lo cual consideramos
vitando adefesio porque sentencia en derecho, segn el mismo diccionario, es:
Aquella en que el juzgador, concluido el juicio, resuelve generalmente sobre el
asunto principal, declarando, condenando o absolviendo.

Jams se ha visto en el universo mundo de las leyes, un incidente que termine con
sentencia exclusiva para l; y menos, que en esas condiciones sea susceptible de
apelacin la de primera instancia, y de casacin la de segunda. Debe admitirse,
pues, que lo que en Colombia se denomina ahora incidente de reparacin integral,
por no estar subordinado realmente a un asunto principal vivo, por fallarse
mediante sentencia exclusiva para l, y por ser en esas condiciones la de primera
instancia susceptible de apelacin, y de casacin la de segunda, no es ms que
es un sui gneris proceso abreviado.
El mal llamado incidente de reparacin integral est impuesto en nuestro pas por
la ley 906 del 2004.
Aceptndolo como tal en la forma como se ha concebido porque lo tenemos que
aceptar-- debe admitirse tambin que su naturaleza no es penal. Que es un asunto
civil que se deriva de una sentencia penal condenatoria ejecutoriada, aplicndose
en el trmite y he aqu otro entuerto-- la oralidad, a la manera como se hace en el
juicio oral del mecanismo con tendencia acusatoria de la Ley 906 del 2004.
Si es un asunto civil que lleva a cabo un juez penal quien obligatoriamente, para el
caso concreto, hace las veces de juez civil, consideramos que el trmite debi
ajustarse al de un proceso de esta laya.
Sin embargo, como el juez debe aplicar en el procedimiento, por mandato de la
ley, principalmente los artculos 102 a 108 de la Ley 906 del 2004, es nuestra
recomendacin que se tenga siempre a la mano el artculo 25 de esta misma ley
(integracin) para, cuando haya vacos, incompatibilidades o incongruencias,
aplicar las del Cdigo de Procedimiento Civil y, de manera gradual, las del Cdigo
General del Proceso.
Ya hemos dicho que para pensar en iniciar el mal llamado en Colombia incidente
de reparacin integral se requiere ejecutoria de la sentencia penal condenatoria.
Esto, segn mandato del artculo 102 de la Ley 906 del 2004, reformado por la Ley
1395 del 12 de julio del 2010, que dice:
Art. 102.- En firme la sentencia condenatoria y, previa solicitud expresa de la
vctima, o del fiscal o del ministerio pblico, a instancia de ella, el juez fallador
convocar, dentro de los ocho das siguientes a la audiencia pblica con la que
dar inicio al incidente de reparacin integral de los daos causados con la
conducta criminal, y ordenar las citaciones previstas en los artculos 107 y 108 de
este cdigo, de ser solicitadas por quien pida que se inicie el incidente.
De conformidad con el artculo 106 de la misma ley es requisito indispensable para
que pueda iniciarse el incidente en los casos en que la vctima no es nio, nia ni
adolescente, el que el interesado haga una simple solicitud dentro de los treinta
das siguientes a la ejecutoria de la sentencia. Si no surge dicha solicitud, caduca
la oportunidad de que lo de los perjuicios materiales y morales se ventile por la va
del rpido y referido incidente de reparacin integral, lo cual significa que el

interesado no tendra otro camino distinto al de un demorado juicio ordinario de

responsabilidad civil extracontractual.
Sin embargo, de conformidad con el artculo 197 del Cdigo de la Infancia y la
adolescencia, cuando el procesado es adulto y la vctima nio, nia o
adolescente, el juez que fall el proceso penal con sentencia condenatoria debe
abrir el incidente en forma oficiosa. La ley no habla de los presupuestos que debe
tener a la mano el juez en este caso para abrirlo, por lo que no nos imaginamos
como va a ser esto en la prctica.
Del artculo 105 de la ley 906 del 2004 se infiere que la solicitud puede hacerla
expresamente la vctima, el fiscal o el ministerio pblico, a instancias de aqulla.
Y, segn el artculo 102 de esta misma ley, dentro de los ocho das siguientes a la
solicitud el juez debe convocar a audiencia pblica para dar inicio al trmite. En
esta primera audiencia debe citar al tercero civilmente responsable y al
asegurador, de ser involucrados por el peticionario.
Consideramos que as como el artculo 75 del Cdigo de Procedimiento Civil exige
unos requisitos para la demanda, y el artculo 48 de la Ley 600 del 2000 otros para
la demanda de constitucin de parte civil dentro del proceso penal, siendo que en
realidad el tal incidente de reparacin integral no es otra cosa que un sui gneris
proceso abreviado, a la peticin, para que rena las condiciones de una demanda,
debi, por lo menos, exigrsele unos hechos, unas pretensiones, unas pruebas y
unos fundamentos jurdicos; pero esto no se hizo. Es la razn por la que
recomendamos que quien quiera el incidente en los trminos del artculo 103 de
la ley 906 del 2004, en la solicitud debe precisarlos. Aqu vale aquello de que lo
que abunda no daa.
Pero vase que el inciso primero del artculo 129 del Cdigo General del Proceso,
dice:
Art. 129. Quienes promuevan un incidente debern expresar lo que piden, los
hechos en que se fundan y las pruebas que pretenden hacer valer.
LO QUE PASA EN LA PRIMERA AUDIENCIA
Una vez se d inicio a la audiencia, el peticionario, de manera oral, debe mostrar
su pretensin en contra del condenado penalmente, manifestando en forma
concreta la reparacin integral que pretende, mostrando en este momento las
pruebas que pretende hacer valer.
El juez debe inmediatamente analizar la pretensin, y debe rechazarla si verifica
que el solicitante no es vctima o est probado que hubo pago efectivo de los
perjuicios cuando dicho pago sea el nico motivo de la pretensin.
Si el juez admite la solicitud, debe ponerla en conocimiento del condenado, y lo
primero que debe hacer es invitar al solicitante y al condenado a una conciliacin.
Si en la conciliacin hay acuerdo, termina inmediatamente el incidente. En caso

de que no haya acuerdo el juez debe fijar da y hora para una nueva audiencia que
debe llevarse a cabo dentro de los ocho das siguientes, en la que debe intentarse
nuevamente la conciliacin.
Es importante que el Juez antes de admitir o no la solicitud la analice como se lo
manda la ley porque el demandado en un caso concreto puede desvirtuar la
calidad de vctima del demandante, y puede demostrar que es sujeto pasivos del
trmite incidental, que no es tercero civilmente responsable, que existe proceso
civil o cobro por jurisdiccin coactiva entre las partes y por el mismo objeto, que
existe contrato de transaccin o conciliacin que comprende total o parcialmente
las pretensiones, o que hay pago total y efectivo de las pretensiones cuando se
demanda exclusivamente la indemnizacin pecuniaria.
Si el juez verifica dice el artculo 103-- que quien se presenta como vctima no lo
es, o que est acreditado el pago efectivo de los perjuicios que giran en torno de
las pretensiones, debe rechazar la peticin. Esto, que se hace por mandato de la
ley, por lgica y buen sentido debera hacerse antes de esta audiencia, por
economa procesal, pero no es as. An ms: consideramos, tambin por va de
lgica, que no debera rechazarse la peticin slo por los dos motivos indicados en
el artculo 103, sino tambin por los sealados por nosotros en el prrafo que
antecede.
Si en esta primera audiencia el juez no reconoce la condicin de vctima a quien
muestra la pretensin, debe hacerlo mediante providencia motivada, y sta es
susceptible de los recursos ordinarios de reposicin, apelacin y queja.
Si se admite en esta primera audiencia la solicitud, el juez debe ponerla en
conocimiento del condenado, e inmediatamente debe intentarse nuevamente una
conciliacin. Si sta prospera se le pone fin al incidente.
Preguntamos: en caso de que la conciliacin sea prspera, el juez debe dictar
sentencia? La ley dice que s, y que el acta de conciliacin se incorpora al fallo.
Nosotros consideramos que esto es otro garrafal error, porque la conciliacin es
un mecanismo alternativo de solucin de conflictos, creada precisamente para
evitar el desgaste de la administracin con un proceso.
Pero si no hay acuerdo conciliatorio, finaliza la primera audiencia en la que el juez
debe fijar fecha y hora para una segunda audiencia que debe llevarse a cabo
dentro de los ocho das siguientes a fin de intentar otra vez la conciliacin.
LO QUE PASA EN LA SEGUNDA AUDIENCIA, LLAMADA DE PRUEBAS Y
ALEGACIONES
Iniciada esta audiencia, el juez debe invitar al solicitante y al condenado a una
conciliacin. Si hay acuerdo, el acta se incorpora al fallo. Si no hay acuerdo, dice
al condenado que muestre las pruebas que pretende hacer valer. Luego se

practican las pruebas y las partes, verbalmente, deben mostrar el fundamento de

sus pretensiones.
Inmediatamente se seala da y hora para la audiencia de pruebas y alegaciones.
La ley no dice dentro de qu trmino debe llevarse a cabo esta segunda
audiencia.
Si injustificadamente el solicitante no concurre a la audiencia de pruebas y
alegaciones, esto se considera como desistimiento de la pretensin que trae como
consecuencia el archivo de la solicitud y la condena en costas.
Si quien injustificadamente no concurre es el condenado penalmente debe
practicarse la prueba solicitada por los que concurrieron, con base en la cual el
juez dictar la sentencia.
Quien, habiendo sido citado, no comparezca, queda automticamente vinculado a
la determinacin que se tome en torno del incidente.
Debe tenerse claro que las pruebas que se practiquen en la audiencia de pruebas
y alegaciones, en ningn caso pueden ser para fortalecer, coadyuvar, debatir o
invalidar las que sirvieron de base a la responsabilidad penal del ahora
demandado, sino exclusivamente para demostrar perjuicios materiales y morales
causados con el delito. Y aqu no debe haber directo, re directo ni contra
interrogatorio, pues la ritualidad de la prctica de las pruebas debe ser con el
trmite del procedimiento civil, y no con el del juicio oral del penal. Debe ser, pues,
el juez el principal interrogador, quien luego de interrogar debe conceder el
derecho de hacerlo a las partes que quieran utilizarlo, al ministerio pblico y al
apoderado de la vctima.
En el escogimiento de las pruebas, el juez debe rechazar las siguientes:
a). Las ilcitas (las no permitidas legal o moralmente).
b). Las notoriamente impertinentes (no tienen nada que ver con el caso).
c). Las inconducentes. (No conducen al fin que se persigue)
d. Las palmariamente superfluas (sobran porque lo que se quiere probar con ellas
est demostrado)
e). Las notoriamente intiles (No tiles)
Contra el auto que deniega la prctica de pruebas solicitadas proceden los
recursos ordinarios de reposicin, apelacin y queja, segn el artculo 3213 del
Cdigo General del Proceso.
De conformidad con el artculo 321-3 del Cdigo General del Proceso, no procede
ningn recurso contra el auto que decreta la prctica de pruebas.

Las pruebas en el incidente de reparacin integral no se piden ni se presentan de

conformidad con el artculo 337 de la Ley 906 del 2004, porque no son para
demostrar responsabilidad penal. Tampoco hay en el trmite testigos de
acreditacin, descubrimiento previo de elementos materiales potencialmente
probatorios, control anterior o posterior de un juez de control de garantas, etc.,
que son fenmenos jurdicos exclusivos de la Ley 906 del 2004.
En la medida en que vaya entrando en vigencia el Cdigo General del Proceso
deben ir aplicndose las normas pertinentes que derogan el cdigo de
procedimiento civil en lo relacionado con las pruebas.
Vase, por ejemplo, que aqul ya regula lo relacionado con el dictamen pericial
aportado por cualquiera de las partes; dice que cuando el tiempo no alcance para
presentarlo puede solicitarse prrroga. Y que la parte contra la cual se aduzca un
dictamen pericial puede pedir al juez, que concurra el perito a la audiencia a fin de
interrogarlo sobre su idoneidad y sobre el contenido del dictamen; o para aportar
otro dictamen, o hacer ambas cosas al mismo tiempo, de tal manera que si el
perito no asiste a la audiencia, el dictamen no tiene ningn valor. Jams habr
trmite especial de objecin del dictamen por error grave, y se instituye un trmite
especial para cuando el peritaje se practica de oficio. Artculos 227235 del
Cdigo General del Proceso.
Se insiste, pues, en que las pruebas deben solicitarse, decretarse y practicarse
segn las normas del Cdigo de Procedimiento Civil (Arts. 174 y siguientes),
gradualmente segn la vigencia del Cdigo General del Proceso (Ley 1564 del 12
de julio del 2012).
Luego de concluida la prctica de pruebas, se declara clausurado ese ciclo, y se
concede el uso de la palabra a las partes para las alegaciones de conclusin.
Para el Fiscal la finalidad de sus pruebas durante el juicio oral del proceso penal,
segn el artculo 372 de la ley 906 del 2004, es convencer al juez, para que no le
quede a ste la menor duda, de que la teora del caso que muestra es la
verdadera. Vemoslo:
Art. 372. C. de P. P.- Las pruebas tienen por fin llevar a conocimiento del juez,
ms all de duda razonable, los hechos y circunstancias materia del juicio y los de
la responsabilidad penal del acusado, como autor o partcipe.
Para la defensa, en cambio, la finalidad de las suyas es demostrar que la teora
del caso del fiscal es mentirosa.
En el mal denominado incidente de reparacin integral, en cambio, la finalidad de
las pruebas es la establecida en el artculo 164 del Cdigo General del proceso,
que dice:

Art. 164 C. G. del P. Toda decisin judicial debe fundarse en pruebas regular y
oportunamente allegadas al proceso. Las pruebas obtenidas con violacin del
debido proceso son nulas de pleno derecho.
En este incidente no hay sentido del fallo ni menos anuncio del mismo, porque
ninguna norma lo dispone; adems, no son aplicables los artculos 445 y 446 de
la Ley 906 del 2004, pues estas normas son exclusivas para la individualizacin de
delitos y penas, y aqu se trata de responsabilidad civil.
Este mal llamado incidente, como lo hemos dicho, de conformidad con el artculo
105 de la ley 906 del 2004 termina con sentencia que se dicta en la misma
audiencia de pruebas y alegaciones, no con auto. Y es dicha providencia apelable
en primera instancia, y susceptible del recurso de casacin, en segunda.
ALGUNAS CONSIDERACIONES NUESTRAS
En la prctica judicial del pas estamos viendo que el incidente de reparacin
integral es otro juicio oral, en el que al practicarse las pruebas hay directo, re
directo y contra interrogatorio cuando, por ser un asunto civil, la ritualidad
repetimos-- debe ser la de un proceso de esta laya.
Si se trata de un asunto civil ventilado por mandato de la ley 906 del 2004 en
primera instancia por un juez penal, no comprendemos el porqu del recurso de
apelacin y del de casacin, que estn conociendo, respectivamente, la sala
penal de decisin del correspondiente Tribunal, y la sala de casacin penal de la
Corte Suprema de justicia. Si no hay una norma que ordene que dichas salas son
las competentes para la segunda instancia y para la casacin, respectivamente,
por la especialidad de la sala civil del correspondiente tribunal y la de la de
casacin civil de la Corte, y porque la ley dice que son ellas, estimamos que la
competencia de la segunda instancia y la de la casacin deben estar en manos de
dichas salas, respectivamente; tambin por el principio de integracin. Vase,
repetimos, que el juez que tramita el mal llamado incidente de reparacin integral,
es un juez penal que excepcionalmente atiende un asunto civil.
Debe tenerse en cuenta que las causales y cuanta de la casacin contra la
sentencia de segunda instancia son las mismas del procedimiento civil, y ahora del
Cdigo General del Proceso, (artculo 333 a 334); son las propias de la accin civil
segn el numeral 4 del artculo 181 del C. de P. C. Y que en este mal llamado
incidente no se discute responsabilidad penal sino civil. Tambin, que en la
indagacin, en la investigacin ni en el juicio oral del proceso penal con tendencia
acusatoria de Colombia (Le 906 del 2004) se discute responsabilidad civil. Esta
discusin es slo para el mal denominado incidente de reparacin integral.
Con la reforma del artculo 88 la ley 1395 del 12 de julio del 2012, ahora hay, por
unos mismos hechos, dos sentencias; a saber: una penal y otra civil (Art. 105).
Este es el nico caso en el mundo, en todos los tiempos, en que un incidente nace
a la vida jurdica sin relacin con un asunto principal vivo, fallndose mediante

sentencia de primera instancia susceptible de apelacin, y de segunda, de

casacin.
Vase que las causales de casacin para el referido incidente de reparacin
integral no son las contempladas en el artculo 181 de la Ley 906 del 2004 para la
sentencia penal de segunda instancia, sino las del artculo 336 del Cdigo General
del proceso. ste artculo dice:
Art. 336. Son causales del recurso extraordinario de casacin:
1. La violacin directa de una norma jurdica sustancial.
2. La violacin indirecta de la ley sustancial, como consecuencia de error de
derecho derivado del desconocimiento de una norma probatoria, o por error de
hecho manifiesto y trascendente en la apreciacin de la demanda, de su
contestacin, o de una determinada prueba.
3. No estar la sentencia en consonancia con los hechos, con las pretensiones de
la demanda, o con las excepciones propuestas por el demandado o que el juez ha
debido reconocer de oficio.
4. Contener la demanda decisiones que hagan ms gravosa la situacin del
apelante nico.
5. Haberse dictado sentencia en un juicio viciado de alguna de las causales de
nulidad consagradas en la ley, a menos que tales vicios hubiesen sido saneados.
6. La Corte no podr tener en cuenta causales de casacin distintas de las que
han sido expresamente alegadas por el demandante. Sin embargo, podr casar la
sentencia, aun de oficio, cuando sea ostensible que la misma compromete
gravemente el orden o el patrimonio pblico, o atenta contra derechos y garantas
constitucionales.
De este artculo se infiere que es grave error de la reforma el que no hubiese
exigido, como condicin para iniciar el incidente, una demanda.
Vase que el numeral segundo habla de apreciacin de la demanda, o de su
contestacin. Y el tercero de las pretensiones de la demanda y de las excepciones
propuestas por el demandado.
El artculo 103 habla de pretensin en sus tres incisos, y el 106, de solicitud
cuando en realidad debi hablarse de demanda que es la que contiene
pretensiones.
La peticin de inicio se dirige al juez que conoci del asunto penal en primera
instancia. Por lo mismo la solicitud no debe someterse a reparto.
No podemos decir que el trmite del incidente es continuacin del trmite penal,
porque no se puede continuar algo que ya no existe. Pero debe aceptarse que, por
mandato de la ley, el mal llamado incidente tiene su origen en el fallo condenatorio

ejecutoriado del asunto penal que est produciendo sus efectos. El vnculo es,
pues, con algo inexistente (el proceso penal que ya muri).
Precisando el tema con base en la Ley 906 del 2004, repetimos que este mal
denominado incidente est previsto en sus artculos 102 al 108, con las
modificaciones que le hizo la Ley 1395 del 12 de Julio del 2010. Su razn de ser
no es ni puede ser la del proceso penal. Es un trmite civil que se est haciendo a
travs del sistema de audiencias orales con la direccin de un juez penal a quien
se le prorroga su fuero, por lo que consideramos que el juez penal, durante el
incidente, se convierte en juez civil. Sin embargo, dicho funcionario debe aplicar
en primer trmino las normas de la Ley 906 del 2004, pero consideramos que
debe estar pendiente para, de conformidad con el artculo 25 de la misma ley
(principio de integracin) aplicar las del C. de P. Civil y, en la medida en que vayan
cobrando vigencia, las del Cdigo general del proceso. Esto ltimo, sobre todo,
para llenar los innumerables vacos de la referida ley 906 del 2004.
Seguramente porque ese asunto civil se deriva del delito y, concretamente, de un
fallo condenatorio ejecutoriado, en Colombia se le ha impuesto el modelo de la
oralidad y se le ha encomendado su direccin a un juez penal.
Que quede claro: Segn la Ley 906 del 2004 termina con sentencia, que no con
auto, aunque finalice con conciliacin. (Art. 105 de la Ley 906 del 2004, modificado
por el artculo 88 de la Ley 1395 del 2010.
LO QUE DEBE TENERSE EN CUENTA
Es conveniente, pues, que quien se proponga solicitar incidente de reparacin
integral, tenga en cuenta lo siguiente:
+ Es condicin para su inicio el que est ejecutoriada materialmente la sentencia
condenatoria (art. 105 del C. de P. P.), sea que se dicte ordinaria o
anticipadamente.
+ Consecuentemente, debe admitirse que no hay proceso penal cuando se inicia,
pero que su inicio tiene asidero en el fallo condenatorio penal ejecutoriado.
+ La peticin de inicio, legalmente sin presupuestos ni formalidad de ninguna laya,
se dirige al juez penal de conocimiento de primera instancia, verbalmente o por
escrito. Y debe hacerse dentro de los treinta das siguientes a la ejecutoria de la
sentencia penal condenatoria.
+ Si la peticin no se hace dentro de dichos treinta das, caduca la oportunidad de
escoger la va corta del incidente de reparacin integral, y si quiere reclamar
posteriormente tendr que irse por la demorada va civil.
+ La peticin de inicio no se somete a reparto. Se dirige al juez que conoci del
asunto penal en primera instancia.

+ No es necesario que los abogados que intervinieron en el proceso penal reciban

nuevos poderes para actuar en el incidente si fueron reconocidos como tales en
el proceso penal (art. 76 CGP).
+ Es accin disponible en el sentido de que por su carcter patrimonial se puede
conciliar o transigir o desistir de las pretensiones, salvo disposicin legal en
contrario para la defensa de nios, y adolescentes.
+ Es un trmite procesal dispositivo porque el interesado tiene opcin de iniciarlo o
no, salvo los casos expresamente indicados en la ley para la defensa de nios,
nias y adolescentes, pues para estos casos el juez debe iniciarlo de oficio si los
padres, representantes legales o el defensor de familia no lo solicitan dentro de los
treinta das siguientes a la ejecutoria de la sentencia, de conformidad con el
artculo art. 197 del CIA, que dice:
Es accin disponible en el sentido de que por su carcter patrimonial se puede
conciliar o transigir o desistir de las pretensiones, salvo disposicin legal en
contrario para la defensa de los nios, nias y adolescentes. (Art, 199 CIA).
+ El trmite es especial, y debe hacerse segn los artculos 102 a 108 de la Ley
906 del 2004.
+ No se puede hablar de una separacin total de los dos trmites porque la ley
manda que se apliquen ciertas normas procesales penales, como garanta del
debido proceso; pero los vacos, que son muchos en la ley 906 del 2004, deben
llenarse con las normas pertinentes del C. de P. C y del CGP.
+ En los casos en que el agente es adulto y las vctimas nios, nias o
adolescentes, debe tenerse en cuenta el artculo 197 del Cdigo de La Infancia y
de la adolescencia, que dice:
Art. 197. Incidente de reparacin integral en los procesos en que los nios, las
nias y los adolescentes son vctimas. En los procesos penales en que se juzgue
un (sic) adulto por un delito en el cual sea vctima un nio, nia o adolescente, el
incidente de reparacin integral de perjuicios se iniciar de oficio si los padres,
representantes legales o el defensor de Familia no lo hubieren solicitado dentro de
los treinta das siguientes a la ejecutoria de la sentencia.
+ No es indispensable que la vctima no hubiese sido reconocida como tal durante
el proceso penal antes de la ejecutoria de la sentencia, porque ella tiene
legitimacin para actuar no obstante su ausencia durante el proceso penal.
+ El reconocimiento judicial de una determinada vctima no excluye la presencia
de otras, porque se es vctima sin necesidad de declaracin judicial.
+ Ni en la investigacin penal ni en el juicio oral se discute responsabilidad civil.
Esta discusin es exclusiva para el incidente de reparacin integral.

+ Por lo anterior, en este trmite no se discute responsabilidad penal sino civil,

porque debe aceptarse que la accin penal ya termin.
+ Las pruebas no se fundamentan en el artculo 372 de la Ley 906 del 2004, pues
ste se refiere exclusivamente a pruebas para establecer la responsabilidad penal.
Se fundamentan en el artculo 164 del Cdigo General del Proceso.
+ Las pruebas del incidente de reparacin integral no son para fortalecer,
coadyuvar, controvertir o infirmar las pruebas de la responsabilidad penal.
+ Sin embargo, algunas pruebas del proceso penal podrn servir al incidente de
reparacin integral, sin que sea necesaria su repeticin, cuando, por ejemplo, se
quiera demostrar la muerte de una persona, las lesiones personales, sus secuelas,
el parentesco, etc.
+ La ritualidad de las pruebas debe ser con el trmite del procedimiento civil, que
no con el del penal como se viene haciendo en la prctica judicial del pas.
+ Con la reforma del artculo 105 de la Ley 906 del 2004, hecha por el 88 de la ley
1395 del 2010, se profieren dos sentencias, una penal y otra civil. Lo lgico
hubiera sido que el incidente se tramitara despus del sentido del fallo
condenatorio, y se resolviera en la sentencia que obligatoriamente tena que ser
condenatoria.
+ Contra la sentencia que decida el incidente en primera instancia, procede el
recurso de apelacin; y contra la de segunda instancia, el de casacin.
+ Las causales de casacin son las del procedimiento penal para la sentencia
penal (art. 181 C. de P. P.); y para la sentencia del incidente, las del Cdigo
General del Proceso (Art. 336).
+ Las causales y cuanta de la casacin en contra de la sentencia de segunda
instancia son las mismas del procedimiento civil, y ahora tambin las del Cdigo
General del Proceso, art. 333 a 354; esto es, las propias de la accin civil segn
el numeral 4 del artculo 181 del C. de P. C.
+ Los vacos se llenan con el Cdigo de Procedimiento Civil; y cuando sea del
caso, con las normas del Cdigo General del Proceso, teniendo en cuenta la
vigencia gradual de ste.
+ En Colombia el incidente de reparacin integral es separado del proceso penal,
pero subordinado a un fallo condenatorio ejecutoriado.
+ No es necesario que los abogados reciban nuevos poderes para actuar en el
incidente si fueron reconocidos como tales en el proceso penal. (Art. 76 CGP).
Nota. En la forma que funciona el incidente de reparacin integral en Colombia,
parece que ste fuera algo que nada tuviera que ver con el asunto penal, pero
tenemos que aceptar que si hay una subordinacin relativa o una continuidad

entre el trmite penal y el de la accin civil, slo porque la ley 906 del 2004 manda
que se deben aplicar al incidente, algunas de sus normas; sin embargo, repetimos
que los vacos deben llenarse con los correspondientes cnones del C. de P. C. y
del C. G.P.
LO QUE EL LEGISLADOR DEBI MOSTRAR CON CLARIDAD
Toda demanda exige los requisitos formales denominados demanda en forma,
capacidad procesal de las partes o legitimatio ad procesum, y competencia del
juez, as como los materiales o de fondo, que se conocen tambin como
condiciones de la accin, que son la existencia del derecho que tutela la
pretensin procesal, legitimacin para obrar, inters para obrar y que la pretensin
no hubiese caducado o fenecido.
Son los anteriores, requisitos necesarios para que pueda nacer a la vida jurdica
una relacin procesal vlida, a fin de que se puedan resolver de fondo, como lo
manda la ley, las pretensiones.
Recomendamos por eso a quien solicite incidente de reparacin integral tenga en
cuenta, al hacerlo, esos presupuestos para que los cumpla aunque la ley 906 del
2004 no se los exija.
Consideramos que la precitada ley debi exigir claramente, para la validez del
incidente, la demanda en forma, la capacidad para ser parte o legitimatio ad
procesum y la competencia del juez, como requisitos formales. Y como materiales
o de fondo, llamados tambin condiciones de la accin, la existencia del derecho
que tutela la pretensin procesal, legitimidad para obrar, el inters para obrar y
que la pretensin procesal no hubiese caducado o fenecido.
Estos presupuestos son indispensables para que pueda nacer a la vida jurdica
una relacin procesal vlida, a fin de que se pueda resolver de fondo lo pretendido
en un asunto que se resuelve mediante sentencia.
Las condiciones que encontramos en la ley 906 del 2004, son las siguientes:
A). Ejecutoria de la sentencia penal condenatoria (art. 102 y 107 de la Ley 906 del
2004). Estos artculos fueron declarados exequibles por Sentencia C-250 del 6 de
abril del 2011.
B). Solicitud del trmite del incidente de reparacin integral, presentada dentro de
los 30 das hbiles siguientes a la ejecutoria de la sentencia penal condenatoria
(Art. 102 y 107 de la Ley 906 del 2004).
C). Que se tenga legitimacin procesal activa (demandante) y pasiva
(demandado).
La legitimacin para actuar no debe considerarse simple requisito formal del
proceso, sino elemento inherente a la titularidad del derecho de accin y

contradiccin. La legitimacin es presupuesto de la pretensin que debe ser

analizada de oficio por el juez.
La Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de justicia, acogiendo la posicin
Chiovenda, ha sostenido que la legitimatio ad causam consiste en la identidad de
la persona del actor con la persona a la cual la ley concede la accin (legitimacin
activa) y la identidad de la persona del demandado con la persona contra la cual
es concedida la accin (legitimacin pasiva).
Quien solicita el incidente (peticionario o demandante) puede solicitar la
vinculacin del tercero civilmente responsable y el de la compaa aseguradora
desde el momento mismo de la peticin de apertura de incidente de reparacin
integral (legitimacin pasiva).
PRESENTACIN ORAL O ESCRITA DE LAS PRETENSIONES
Segn los artculos 102 y 103 de la ley 906 del 2004 es suficiente la solicitud,
verbal o escrita, de inicio del incidente de reparacin integral sin que sea
necesaria la presentacin de una demanda formal, a la manera como se haca en
las legislaciones penales anteriores. Pero recomendamos que debe hacerse
siempre por escrito para que quede prueba del inters de quien la haga. Claro que
es tambin suficiente la solicitud expresa, verbal o escrita, de la vctima, del fiscal
o del Ministerio Pblico, a instancias de aquella, cuando se trate de pretensiones
no patrimoniales, del defensor de familia en los casos donde se faculta su
intervencin, o del actor popular y del Ministerio Pblico cuando se trate de
intereses colectivos.
No obstante la informalidad que permite la ley para el inicio del incidente de
reparacin integral, autorizando que la pretensin pueda hacerse oralmente, lo
recomendable es repetimos, que sea por escrito y con los presupuestos de
cualquier demanda. No hay motivo legal para rechazar una solicitud que tenga
caractersticas de demanda. Y lo ideal hubiera sido que el traslado a las partes
demandadas se hubiera hecho antes de la audiencia con la cual se inicia el
incidente de reparacin integral. Es que inclusive en el Cdigo General del
Proceso (Ley 1564 del 12 de julio del 2012) se estableci un proceso oral y por
audiencias (Art. 3), pero tiene actuaciones que expresamente se deben realizar
por escrito, tales como la demanda y la contestacin de la demanda.
La pretensin puede ser pecuniaria o simblica, pues al lado de la reparacin
pecuniaria existen otras formas de reparacin del dao.
Sea que la pretensin se haga oralmente o por escrito, al menos debe tener como
mnimo alguno de los elementos o requisitos que se toman del canon 75 del C. de
P. C y del artculo 82 del CGP; esto es contenido de la demanda y requisitos de
la demanda, respectivamente, e igualmente del canon 48 de la ley 600 del 2000
que contempla los requisitos de la demanda de parte civil. Tales requisitos no son

una vana o mera formalidad; al contrario, con ellos se enmarca el contradictorio y

se da congruencia al fallo que se profiera.
AUDIENCIAS DEL ARTCULO 103 Y 104 DE LA LEY 906 DEL 2004
En la audiencia del artculo 103 de la Ley 906 del 2004 se formula oralmente la
pretensin, sin perjuicio, como ya se dijo, de que se presente una demanda por
escrito y con copia para traslado a las dems partes demandadas para que les
sea entregada antes de la audiencia.
El juez puede in admitir la demanda en los trminos del artculo 85 del C. de P. C y
90 del CGP, en cuyo caso conceder los cinco das para la correccin o adicin, y
posteriormente podr rechazarla segn la ley procesal civil y del CGP. Si se
interpone el recurso de apelacin contra el auto de rechazo, el mismo ha de
concederse en el efecto suspensivo (Art. 85 CPC y 90 CGP.
Art 90 CGP: mediante auto no susceptible de recursos el juez declarar
inadmisible la demanda slo en los siguientes casos:
1.

Cuando no rena los requisitos formales.-

2.

Cuando no se acompaen los anexos ordenados por la ley.

3.

Cuando las pretensiones acumuladas no renan los requisitos legales.

4.
Cuando el demandante sea incapaz y no acte por conducto de su
representante.
5.
Cuando quien formule la demanda carezca de derecho de postulacin para
adelantar el respectivo proceso.
6.

Cuando no contenga el juramento estimatorio, siendo necesario.

7.
Cuando no se acredite
requisito de procedibilidad.

que se agot la conciliacin prejudicial como

El Juez del Conocimiento, una vez encuentre ajustada a la legalidad la demanda

para una correcta realizacin del contradictorio y del ejercicio de derecho de
defensa, deber examinar las pretensiones y debe constatar si se presentan los
fenmenos de pleito pendiente o cosa juzgada, si est acreditado el pago de
perjuicios, si hay conciliacin entre todas las partes y que comprenda todas las
pretensiones y si el demandante ostenta la calidad de vctima, para decidir si
admite las pretensiones o las rechaza con el consecuente archivo de la actuacin.
CAUSALES DE RECHAZO DE LAS PRETENSIONES
A). Cuando se demuestre que se ha promovido independientemente la accin civil
POR EL MISMO DEMANDANTE Y CONTRA LOS MISMOS DEMANDADOS
(pleito pendiente), Bien ante la jurisdiccin civil o bien porque se adelanta cobro

mediante trmite de jurisdiccin coactiva donde se ejecuta la obligacin con sus

respectivos intereses.
b). Cuando exista cosa juzgada (Art. 332 del C. de P. C. y artculo 303
CGP, que se debe declarar aun de oficio por el juez T-794 de 11 de octubre de
2012).
c). Cuando se demuestre que se encuentra acreditado el pago de perjuicios o la
reparacin del dao.
d). Cuando se demuestre que hay conciliacin previa, vlidamente celebrada entre
todas las partes y que comprende todas las pretensiones, pues la misma presta
mrito ejecutivo ante los jueces civiles
d). Cuando se demuestre que quien promueve la accin no es perjudicado.
Nota. El rechazo de las pretensiones y consecuente terminacin y archivo del
trmite del IRI, es a travs de auto interlocutorio contra el cual proceden los
recursos ordinarios de reposicin, apelacin y queja. El efecto en que se concede
el recurso de apelacin es el suspensivo (Art. 90 CGP, art. 25 C. de P. P. 2004.)
AUDIENCIA PARA LECTURA DEL FALLO
El juez al terminar los alegatos de las partes e intervinientes en la audiencia
anterior, luego de un receso puede dictar la sentencia, o fijar otro da y hora para
la lectura de sta.
Si la sentencia es condenatoria, el juez debe advertir al condenado, lo siguiente:
a). Que debe presentar demanda ejecutiva ante el juez civil correspondiente, para
que ste haga la ejecucin dentro de los sesenta das siguientes a la ejecutoria
de la condena.
b). Que si no lo hace y hay bienes embargados o secuestrados, se levantan las
medidas cautelares, de conformidad con el inciso final del artculo 96 del C. de
P.P., modificado por el artculo 85 de la Ley 1395 del 2010.
As como el artculo 48 de la Ley 600 del 2000 muestra los requisitos de la
demanda de constitucin de parte civil. En el caso del mal llamado incidente de
reparacin integral debe no limitarse su apertura a una simple peticin de
interesado que contenga slo la expresin SOLICITO QUE SE ABRA EL
INCIDENTE U OTRA SEMEJANTE, COMO PARECE QUE EST OCURRIENDO
EN LA PRCTICA JUDICIAL DEL PAS. Es un vaco de la ley 906 del 2004 que
debe llenarse con lo que sostiene el C. de P. C y el CGP en torno de los requisitos
de la demanda. Estimamos que el peticionario por lo menos en la audiencia debe
mostrar los sujetos de la relacin, los hechos en que se funda y las pruebas que
pretende hacer valer, como se infiere del artculo 129 del CGP, que dice:

Art. 129. Quienes promuevan un incidente deber expresar lo que pide, los
hechos en que se funda y las pruebas que pretende hacer valer.