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UNIVERSIDADE DE BRASLIA
PROGRAMA DE PS-GRADUAO DA FACULDADE DE DIREITO
MESTRADO
AGRADECIMENTOS
Agradeo a Deus, que se deu a conhecer por Jesus Cristo, pela tranqilidade de esprito
a mim conferida para a concluso deste trabalho.
minha famlia, em especial ao meu pai Severino Lopes da Silva Filho e aos meus
irmos Simone Raquel Pontes Lopes, Ana Ceclia Simes Lopes e Slvio David
Simes Lopes, pelo amor, pelo suporte e pela torcida para meu sucesso.
Igreja Apostlica Fonte da Vida, minha famlia aqui em Braslia, pelo essencial
apoio a mais este projeto de vida.
Ao Professor Menelick de Carvalho Netto, por ter, atravs de suas preciosas lies
ministradas em sala de aula e nas reunies do Grupo de Pesquisa Sociedade, Tempo
e Direito, tornado a Filosofia do Direito to viva para mim.
SUMRIO
Introduo
1. Notas biogrficas
2. A condio do homem moderno
3. Pensando a liberdade poltica com e contra Aristteles
4. Vita contemplativa: a importncia poltica do pensamento, do julgamento e da
vontade
5. Moralidade e poltica no pensamento de Hannah Arendt: por uma tica da
solidariedade
6. O esprito revolucionrio, o sistema de conselhos e a busca pelo tesouro
perdido
8
9
21
25
36
43
56
57
65
75
81
87
94
113
113
121
133
133
140
151
151
154
Concluso
164
Bibliografia
168
178
200
206
INTRODUO
Cf. BEHRMAN, Richard E.; KLIEGMAN, Robert M.; JENSON, Hal B. Nelson - Tratado de
Pediatria. So Paulo: Ed. Guanabara Koogan, 2002, p. 1777.
2
Caso relatado no documentrio Habeas Corpus, dirigido por Dbora Diniz e Ramon Navarro, e
produzido por Imagens Livres, que acompanha a trajetria de Tatielle, uma garota de 19 anos natural de
Morrinhos, interior de Gois, que, grvida de 5 meses de um feto que no sobreviveria ao parto, por ter
todos os seus rgos da cavidade abdominal expostos, viu-se impedida de interromper sua gestao por
um habeas corpus impetrado pelo Pe. Luiz Carlos Lodi da Cruz, presidente da entidade catlica PrVida de Anpolis.
3
Caso relatado no documentrio Uma Histria Severina, dirigido por Dbora Diniz e Eliane Brum, e
realizada pela produtora Imagens Livres. Trata-se de experincia vivida por Severina, que se viu
impedida de interromper gestao de feto anencfalo por deciso proferida pelo Supremo Tribunal
Federal, que revogou autorizao liminar concedida, em sede da Ao de Descumprimento de Preceito
Fundamental n 54-8/DF, pelo Ministro Marco Aurlio, para a realizao de antecipao de parto nas
hipteses de anencefalia.
Tal expresso espelha a dor das gestantes relatada nos documentrios mencionados nas notas anteriores.
Depoimento constante no documentrio Habeas Corpus, mencionado na nota 1.
6
FRANCA.
CosmoOnLine.
Disponvel
em
http://www.cosmo.com.br/cidades/franca/integra.asp?id=181085 . Acesso em 19 de dezembro de 2007.
5
DOS
TRABALHADORES
DE
questo voltou a ser discutida pelo STF, agora em sede de controle abstrato de
constitucionalidade. Nela, a entidade autora pleiteia a atribuio pelo Supremo Tribunal
Federal de interpretao conforme a Constituio aos arts. 124, 126, caput, e 128, incs. I
e II, todos do Cdigo Penal, para que se reconhea a licitude do chamado aborto de
feto anencfalo. Sustenta a confederao requerente que os dispositivos da legislao
penal, tal como vm sendo interpretados pelos rgos jurisdicionais ordinrios, ofendem
os arts. 1, inc. IV (dignidade da pessoa humana); 5, inc. II (princpio da legalidade,
liberdade e autonomia da vontade); 6, caput, e 196 (direito sade), todos da
Constituio da Repblica, por no se reconhecer o direito interrupo da gestao de
feto anenceflo. Alega no tratar-se de aborto, mas sim de antecipao teraputica do
parto, posto no decorrer a morte da interrupo da gravidez, mas sim da condio de
anencefalia. Assevera, ademais, a periculosidade da perpetuao da gravidez para a
sade fsica e psquica da gestante, sustentando incorrer referida proibio em violao
ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana (direito integridade fsica e
moral da gestante).
A Procuradoria-Geral
Cf. COURTINE-DNAMY, Sylvie. Hannah Arendt. Lisboa: Instituto Piaget, 1994; Cf. YOUNGBRUEHL, Elisabeth. Por Amor ao mundo: a vida e a obra de Hannah Arendt. Rio de Janeiro:
Relume-Dumar, 1997.
2
Cf. ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento. Trad. Rosaura Eichenberg. So Paulo:
Companhia das Letras, p. 2004, p. 157.
3
A impropriedade do ttulo notria, na medida em que a condio humana compreende, na obra de
Hannah Arendt, a vita activa e a vita contemplativa. Talvez tenha sido com o intuito de superar a
equivocidade da expresso que Arendt tenha intitulado A Condio Humana (The Human Condition)
9 9
1010
Cf. ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1994,
captulos 2 e 6; Between Past and Future. New York: Viking Press, 1968. captulos 1, 3, 6, 8.
7
DENTRVES, Maurizio Passerin. The Political Philosophy of Hannah Arendt. London: Routledge,
1994, p. 37.
1111
1212
1313
1414
19
Cf. ARENDT, Hannah. Quest-ce que la politique? Paris: Seuil, 1995, p. 151.
BRAGUE, Rmi. La phnomnologie comme voie daccs au monde grec. Note sur la critique de la
Vorhandelheit comme modle ontologique dans la lecture heideggrienne dAristote. In :
Phnomnologie et mtaphysique. Paris: PUF, p. 273.
21
MOREAULT, Francis. Citoyennet et rprsentation dans la pense politique de Hannah Arendt.
Sociologie
et
socit.
v.
XXXI.
n.
2,
automne
1999.
Disponvel
em:
<http://www.Erudit.org/revue/socsoc/1999/v31/n2/001511ar.html>. Acesso em: 2 fev. 2006.
22
ARENDT, Hannah. A Condio Humana, p. 40.
20
1515
Nesse contexto, Arendt defende que cada atividade integrante da vita activa
tem, em si, seu espao apropriado de atuao: o labor e o trabalho, por relacionarem-se
com as necessidades da vida, ou seja, com o oikos, operam na esfera privada; a ao,
associada liberdade, vida poltica, polis, atua na esfera pblica23. Quando uma
dessas atividades passa a transgredir sistematicamente o espao da outra, sobrepondo
seus prprios valores, destri-o. Assim que diagnostica o obscurecimento das esferas
pblica e privada na modernidade em virtude da promoo do social, ou seja, da
ascendncia das atividades econmicas, ento pertencentes ao oikos, ao nvel pblico.
Neste contexto, observa que os assuntos pertinentes economia esfera da
necessidade - assumiram o status de interesse coletivo24, invadindo destrutivamente o
espao pblico. No mais um mundo em comum construdo pelos indivduos atravs da
ao e do discurso une-os. Ao contrrio, com a perda do mundo e a vitria do animal
laborans, os indivduos encontram-se unidos pelas necessidades biolgicas comuns da
vida. A ao foi substituda pelo comportamento com o aparecimento de uma sociedade
de massas, cujo principal escopo a uniformizao de condutas em prol da satisfao
das necessidades bsicas da vida.
O espao pblico , portanto, transformado numa espcie de administrao
nacional da casa, propiciando o aparecimento do governo do anonimato, do
inexorvel e do inevitvel, que possibilita a tirania sem a identificao de um tirano:
Qualquer vitria completa da sociedade produzir sempre algum tipo de fico
comunstica, cuja principal caracterstica poltica que ser, de fato, governada por
uma mo invisvel, isto , por ningum25. Neste contexto, o processo de
burocratizao da mquina estatal, com a reduo da poltica administrao, atribui ao
Estado moderno uma funo eminentemente social, tal como utiliza o termo, ou seja,
23
A esse respeito, cumpre salientar, por precisas, as observaes realizadas por Adeodato acerca dos
sentidos empregados ao termo pblico em Hannah Arendt e a diferena metonmica entre as expresses
esfera pblica e esfera poltica: A palavra pblico designa dois fenmenos correlatos: em primeiro
lugar, tudo aquilo que pode ser percebido por todos e adquire, por isso mesmo, mais consistncia de
realidade; a pluralidade e o senso comum que coordena nossas percepes fazem com que o real se revele
na intersubjetividade do espao pblico. (...) O termo pblico tambm tem um sentido de mundo, designa
no s o conjunto de objetos mundanos criados pelo homo faber, mas tambm as prprias relaes
estabelecidas pelos homens enquanto agem, as quais se do em meio queles objetos, mas no se
confundem com eles. (...) o espao poltico no se identifica, mas apenas um dos aspectos, no obstante
o mais importante, do mundo pblico. (...) Na realidade, Arendt entende que todo espao poltico
espao pblico, mas a recproca no se aplica, vale dizer, o poltico uma espcie do gnero pblico. As
obras de arte, por exemplo, so produto do homo faber e pertencem ao mundo pblico, mas no fazem
parte, enquanto tais, da esfera poltica. (ADEODATO, Joo Maurcio. O problema da legitimidade, pp.
124-126). Como o conceito de espao pblico utilizado por Arendt de modo pouco preciso, sendo,
freqentemente, confundido com as expresses aparncia, mundo e espao poltico, tais termos
sero aqui tomados indistintamente.
24
ARENDT, Hannah. A Condio Humana, p. 42.
25
ARENDT, Hannah. A Condio Humana, p. 54.
1616
1717
Cf. ARENDT, Hannah. The Cold War and the West (symposium). Partisan Review XXIX, n. 1
(Winter 963), p. 17.
32
Cf. SITTON, John F. Hannah Arendts Argument for Council Democracy. Polity, v. XX. n. 1. Outono
de 1987, p. 95.
33
SITTON, John F. Hannah Arendts Argument for Council Democracy. Polity, v. XX. n. 1. Outono de
1987, p. 98-99.
34
A esse respeito, aponte-se, mais uma vez, a distino entre esfera pblica, mundo e aparncia
empreendida por Adeodato a partir de sua leitura da obra arendtiana: O conceito de aparncia, em
Arendt, o mais amplo desses todos, quase que se identificando com o conceito de existncia, com a
prpria realidade; mesmo que se possa admitir que existe algo assim como o amor de Romeu por Julieta,
por exemplo, esta realidade s se manifesta na medida em quase exterioriza no discurso e em atitudes e
1818
pelo fato de que os demais indivduos esto aparentemente sujeitos s mesmas experincias. quando
aparece que o real ganha consistncia e o conceito de realidade adquire pleno sentido (...). Somos tambm
tentados a identificar espao pblico e mundo quando lemos que o termo pblico significa o prprio
mundo, na medida em que comum a todos ns e diferente do lugar que nos cabe dentro dele. Em franca
oposio, tambm nas palavras (...) O Mundo deve (...) ser compreendido de maneira ainda mais vasta
que o espao dentro do qual as coisas se tornam pblicas... Em verdade, as duas expresses parecem ter
sentidos distintos. O mundo, como visto, rene tanto os objetos produzidos pelo homo faber quanto a teia
de relaes a aes humanas que neles tomam apoio, um conceito que se ope ao de natureza e no
propriamente ao de esfera privada, muito embora estas ltimas noes sejam intimamente conexas na
atividade do trabalho; e a esfera privada no se resume ao trabalho, se bem que esta seja a atividade
privada por excelncia. Quer dizer, o mundo constitui diversos espaos comuns, um dos quais o pblico
com caractersticas peculiares e diferentes do privado e do social. O fato de a objetividade das outras
esferas depender da luz do mundo pblico no implica em que determinados objetos e relaes no
possam ter uma existncia em mbito privado ou social. (ADEODATO, Joo Maurcio. Op. cit., pp.
125-126)
35
Arendt no deixa desapercebida o equvoco da traduo da expresso aristotlica zoon politikon para o
latim animal socialis. Assim, embora explicite a pluralidade de homens como condio imprescindvel
para a ao, esta substituio inconsciente do social pelo poltico revela at que ponto a concepo
original grega de poltica havia sido esquecida. (ARENDT, Hannah. A Condio Humana, p. 32).
36
Cf. DENTRVES, Maurizio Passerin. The Political Philosophy of Hannah Arendt, pp. 144-145.
1919
Cf. ARENDT, Hannah. On Revolution. New York: Viking Press, 1965, pp. 237-238.
2020
2121
dos outros animais, bem como de revelar quem cada um de ns . No labor, a nossa
individualidade resta oculta, na medida em que se est preso a uma cadeia de
necessidades biolgicas: apenas transparecemos nossa semelhana, o fato de que todos
ns pertencemos espcie humana e precisamos satisfazer nossas necessidades vitais.
No trabalho, estamos vinculados ao produto final: h mais espao para a
individualidade, na medida em que cada trabalho de arte ou produo (de techne ou
poiesis) gera a marca do seu produtor; mas o produtor ainda est subordinado ao
produto final (...). Alm do mais, o produto final revela pouco sobre o produtor, salvo o
fato de que ele ou ela foi apto a produzi-lo. No nos diz nada sobre quem era o criador,
mas apenas que ele ou ela tinha certas habilidades e talentos.41.
Atravs da ao, cada ser humano revela sua identidade nica: O fato de
que o homem capaz de agir significa que se pode esperar dele o inesperado, que ele
capaz de realizar o infinitamente improvvel. E isso, por sua vez, s possvel porque
cada homem singular, de sorte que, a cada nascimento, vem ao mundo algo
singularmente novo42. Nesse contexto de revelao, o discurso desempenha um papel
central: Sem o discurso, a ao deixaria de ser ao, pois no haveria ator (...). A ao
que ele inicia humanamente revelada atravs de palavras; e, embora o ato possa ser
percebido em sua manifestao fsica bruta, sem acompanhamento verbal, s se torna
relevante atravs da palavra falada na qual o autor se identifica, anuncia o que fez, faz e
pretende fazer.43. O discurso , portanto, a efetivao da condio humana da
pluralidade.
Nesse contexto, observa-se que a capacidade do homem de comear algo
novo, de realizar o imprevisvel, o inesperado, afigura-se, para Hannah Arendt, o
prprio cerne de sua liberdade: Com a criao do homem, veio ao mundo o prprio
conceito de incio; e isto, naturalmente, apenas outra maneira de dizer que o preceito
da liberdade foi criado ao mesmo tempo, e no antes, que o homem.44.
Neste ponto, a distino agostiniana entre principium e initium, que tanto
inspirou Hannah Arendt no desenvolvimento de seu pensamento poltico, mostra-se
relevante: o principium, que compete somente a Deus, configura um comeo atemporal, eterno; j o incio afigura-se algo radicalmente novo, onde antes nada havia,
inserido no tempo. O initium encontra-se na esfera dos assuntos humanos e decorre do
fato da natalidade: Deus, criador do homem e do tempo, inseriu no mundo a
41
2222
Na esteira desse pensamento, observa o telogo cristo contemporneo Russel Shedd que O poder de
Deus demonstrado na criao de toda criatura do nada (ex nihilo) continua em forma derivada na
procriao autnoma das suas criaturas, notadamente na figura do homem, que, gerado imagem e
semelhana de Deus, o nico ser que tem no apenas poder procriador, mas criador. Assim, acentua que
Duas palavras so usadas no original hebraico para expressar a atividade criativa de Deus (...): bara
criar do nada vv [Gn1] 1, 21,27 (o universo, a vida e a alma) e asah, usualmente traduzido por fazer,
concluindo haver alguma significao especial no emprego de criar com referncia criao do mundo
e ao homem dotado de natureza espiritual. SHEDD, Russel. Bblia Shedd. 2. ed. Trad. Joo Ferreira de
Almeida. So Paulo: Edies Vida Nova, p. 3 (comentrios a Gn 1:21-22; 27).
46
Cf. Manuscrito da autoria do Professor Mroslav Mlovic ainda no publicado, entregue aos alunos da
ps-graduao em Direito da Universidade Federal de Braslia em agosto de 2005.
2323
pois precisamente a propriedade obtida por cada coisa que existe, na completude de
seu crescimento, que se denomina como sendo a sua natureza47. A esse respeito,
observa-se que a atuao no espao pblico era associada ao fim ltimo do homem: o
que cada coisa quando o seu crescimento se completa ns chamamos de natureza de
cada coisa, quer falemos de um homem, de um cavalo ou de uma famlia48. A atuao
na polis constituiria a diferena especfica entre os homens e os demais animais, na
medida em que a cidade, esfera da liberdade, o fim ltimo da organizao humana: o
objetivo para o qual cada coisa foi criada sua finalidade o que h de melhor para
ela49. Assim, A cidade uma criao natural50, na medida em que torna possvel aos
homens viverem para alm de suas necessidades materiais, exercitando sua liberdade.
As unies imprimidas por necessidades naturais so marcadas, segundo
Aristteles, pela dominao: na unio entre homem e mulher para a perpetuao da
espcie, o macho por natureza superior e a fmea inferior; aquele domina e esta
dominada51; quanto relao entre senhor e escravo, quem pode usar o seu esprito
para prever naturalmente um comandante e naturalmente um senhor, e quem pode
usar o seu corpo para prover comandado e naturalmente escravo52. Contrapondo-se
ao princpio da dominao, situar-se-iam as relaes imprimidas na esfera pblica, que
seriam realizadas entre iguais, entre homens livres das preocupaes com a oikos.
Assim, como as relaes entre senhor e escravo, entre o homem e a mulher,
e entre os cidados, tinham bases naturais ( senhor no porque saiba governar, mas
porque ele assim o por natureza, a qual obriga tanto o homem livre como o
escravo53), constata-se que a fundao da prtica a prpria natureza e no a
autoconscincia moderna54. A noo teleolgica de natureza em Aristteles
obstaculiza, portanto, a afirmao da moderna liberdade do indivduo, na condio de
sujeito apto a criar algo inteiramente novo.
Observa-se, portanto, a relao entre as filosofias prtica e terica
aristotlicas atravs dessa concepo teleolgica de natureza: A tica de alguma
maneira pressupe a metafsica, no como ontologia, mas, em um certo sentido, como
47
ARISTTELES. Poltica. 3. ed. Trad. Mrio da Gama Kury. Braslia: Ed. UnB, 1997, p.14.
ARISTTELES. Poltica. 3. ed. Trad. Mrio da Gama Kury. Braslia: Ed. UnB, 1997, p. 15.
49
ARISTTELES. Poltica. 3. ed. Trad. Mrio da Gama Kury. Braslia: Ed. UnB, 1997, p. 15.
50
ARISTTELES. Poltica. 3. ed. Trad. Mrio da Gama Kury. Braslia: Ed. UnB, 1997, p. 15.
51
ARISTTELES. Poltica. 3. ed. Trad. Mrio da Gama Kury. Braslia: Ed. UnB, 1997, p. 19.
52
ARISTTELES. Poltica. 3. ed. Trad. Mrio da Gama Kury. Braslia: Ed. UnB, 1997, p. 14.
53
ARISTTELES. tica a Nicmaco. Mrio da Gama Kury. Braslia: Ed. UnB, 1997, p. 102 (1134b).
54
Manuscrito da autoria do Professor Mroslav Mlovic ainda no publicado, entregue aos alunos da psgraduao em Direito da Universidade Federal de Braslia em agosto de 2005.
48
2424
teleologia.55. Neste contexto, a tica como ensinamento das virtudes individuais deveria tornar consciente os fins ltimos das coisas. A poltica, por sua vez, implicaria a
realizao dessas virtudes na polis. Assim, embora a tica e a poltica no recorram
certeza terica subjacente ao conhecimento como guia da conduta humana, mas sim
sabedoria, adquirida pela experincia, subordinam-se busca metafsica pelo melhor,
pelo fim ltimo. Dessa forma, constata-se a mediao tica da conduta prtica em
Aristteles, conquanto: (...) No possvel ser moral sem a sabedoria prtica, assim
como praticamente sbio sem qualidades morais (...)56.
Embora adote a noo grega da imprevisibilidade da conduta, a qual no se
sujeita a teorizaes, Arendt liberta-se das amarras metafsicas da ao poltica tal como
sugeridas por Aristteles. Com efeito, para a autora, a esfera pblica no se afigura o
espao de absolutos. No deve ocupar-se, portanto, com noes do tipo bondade, beleza
e verdade: os padres de uma vida boa no se prestam de norte ao poltica, na
medida em que esta se dirige s condies de possibilidade de convivncia harmnica
de uma pluralidade de homens, atravs da construo conjunta de um mundo que lhes
comum. Verifica-se, assim, que Hannah Arendt ocupa-se dos pressupostos para a
emancipao poltica, no que se afasta diametralmente dos gregos.
4. Vita contemplativa: a importncia poltica do pensamento, do julgamento e da
vontade
A dicotomia entre vita contemplativa e vita activa, presente na obra de
Arendt, ao pretender resgatar a primazia da primeira sobre a segunda, no obscurece a
importncia da vita contemplativa para a discusso da questo da interrupo da
gravidez por anencefalia fetal, notadamente em se considerando a acepo que a
contemplao assume para a autora.
Com efeito, a vita contemplativa de que trata Arendt distancia-se da
contemplao clssica, na medida em que esta implica um estado passivo da mente no
qual se alcana a esfera da verdade por meio do abandono do mundo, espao da
contingncia e imperfeio. A vita contemplativa, na obra arendtiana, tem como ponto
de partida o ato da fala e o mundo, produtos da construo do homem, podendo
transcender o mundo to-somente na medida em que o desconstri e questiona. Dessa
forma, a intersubjetividade encontra-se arraigada tanto condio humana enquanto
vita activa, quanto vita contemplativa. Logo, observa-se que, embora, no exerccio de
55
Cf. Manuscrito da autoria do Professor Mroslav Mlovic ainda no publicado, entregue aos alunos da
ps-graduao em Direito da Universidade Federal de Braslia em agosto de 2005.
56
ARISTTELES. tica a Nicmaco, 1144b.
2525
suas capacidades mentais, o homem distancie-se, por alguns instantes, do mundo das
aparncias, realizando uma vida interior, mantm-se ainda vinculado ao exterior, atravs
do ato da fala e, portanto, da experincia mundana.
A vita contemplativa composta, em Hannah Arendt, de trs atividades
mentais, a saber: pensar, querer e julgar, aos quais correspondem, respectivamente, o
pensamento, a vontade e o julgamento. Distingue-se da vita activa por sua
invisibilidade, na medida em que esta o espao da aparncia, enquanto aquela, a
esfera da retirada do mundo.
Nesse contexto, o termo pensamento mostra-se, na obra de Hannah
Arendt, equvoco. Com efeito, a autora utiliza a expresso ora como sinnimo de vita
contemplativa, imprimindo-lhe um sentido metonmico em que a espcie passa a
representar o gnero, ora como sinnimo de compreenso (busca pelo sentido de algo),
ou ainda como abrangendo simultaneamente a cognio (raciocnio lgico-dedutivo) e a
compreenso57.
Priorizar-se- a acepo do pensamento enquanto compreenso ou busca
pelo sentido, porquanto tal conotao se afigura autntica manifestao da faculdade do
pensar na viso arendtiana. Nesse contexto, pensar significa considerar as coisas do
mundo, ausentando-se dele: quando estou pensando saio do mundo das aparncias,
mesmo que o meu pensamento lide com objetos comuns dados pelos sentidos, e no
com invisveis como os conceitos de idias, o antigo domnio do pensamento
metafsico58.
Opera-se, portanto, medida que o homem, apartando-se da pluralidade,
toma conscincia de si mesmo (consciousness), ou seja, apercebe-se do fato de que no
apenas para os outros, mas tambm para si mesmo: a conscincia de si no o
mesmo que o pensamento; mas sem ela o pensamento seria impossvel. O que o pensar
realiza no seu processo a diferena dada na conscincia de si59. Logo, neste
afastamento do mundo, cada indivduo compreende as coisas que se lhe apresentam,
constituindo sua personalidade, mediante a formao de sua prpria conscincia
(conscience): nesse processo de pensamento em que realizo a diferena
especificamente humana da fala eu me constituo de modo explcito como uma pessoa, e
vou continuar a ser uma pessoa na medida em que seja capaz dessa constituio
repetidas vezes.60 No se trata, portanto, de prerrogativa de pessoas cultas.
57
2626
2727
Cf. ARENDT, Hannah. The Life of the Mind - Willing. V. 2. New York: Harcourt Brace Jovanovich,
1978, p. 217.
66
ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento, p. 204.
2828
67
2929
72
3030
76
3131
79
Cf. BEINER, Ronald. Interpretative Essay. In: ARENDT, Hannah. Lectures on Kants Political
Philosophy, p. 91.
80
BEINER, Ronald. Interpretative Essay. In: ARENDT, Hannah. Lectures on Kants Political
Philosophy, p. 91.
81
Cf. BEINER, Ronald. Interpretative Essay. In: ARENDT, Hannah. Lectures on Kants Political
Philosophy, p. 139.
82
Cf. DENTRVES, Maurizio Passerin. The Political Philosophy of Hannah Arendt, p. 120.
3232
A propsito, para Hannah Arendt, insanidade a perda do senso comum, daquilo que nos liga ao
mundo. Cf. ARENDT, Hannah. Quest-ce que cest la politique?, p. 34.
84
Cf. ARENDT, Hannah. Lectures on Kants Political Philosophy. p. 63. Arendt utiliza a distino
kantiana entre genialidade e gosto para desenvolver a relao existente entre ator e espectador. Para Kant
requer-se genialidade na produo de obra de artes, ao passo que, para julg-las, nada mais requerido do
que gosto. Analisando qual das duas faculdades a mais nobre, esclarece que abundncia e originalidade
de idias so menos necessrias para a beleza (...) porque toda a abundncia (...) produz numa liberdade
sem lei nada mais do que falar de sentido. Assim, o gosto (julgamento) seria mais importante, por ser a
faculdade pela qual a originalidade ajustada ao entendimento. Cf. KANT, Emanuel. Critique of
Judgement, 48.
85
ADEODATO, Joo Maurcio. O problema da legitimidade, p. 139.
3333
autonomia
das
atividades
mentais
implica
no
serem
condicionadas,
no
Cf. ARENDT, Hannah. The Life of the mind (thinking), pp. 69-70.
Cf. ARENDT, Hannah. The Life of the mind (thinking), p. 213.
88
ARENDT, Hannah. The Life of the mind (thinking), p. 175.
89
Cf. ARENDT, Hannah. Thinking and Moral Considerations: A Lecture. Social Research. n. 38/3,
1970, p. 378.
87
3434
90
3535
95
3636
como George Kateb, a afirmar que Hannah Arendt teria criado um pensamento poltico
amoral: se amoralidade uma forma de imoralidade, ento, em alguns momentos de
imprudncia, Arendt celebra a imoralidade.96 A assertiva mostra-se, entretanto,
equivocada.
A esse respeito, atenta Maurizio DEntrves para o fato de que mencionado
entendimento fruto de uma nfase exacerbada na dimenso expressiva da articulao
da ao por Hannah Arendt, que considera a ao prioritariamente como forma de
revelao de identidades individuais, em detrimento de sua dimenso comunicativa, que
articula a ao como o modo atravs do qual os indivduos estabelecem relaes de
reciprocidade e solidariedade97. O que os crticos da autora olvidaram foi a
interdependncia de ambas as dimenses, ou seja, o fato de que a revelao de
identidades manifesta-se num contexto plural, regido por princpios que velam pela
possibilidade de uma pluralidade de revelaes.
Nesse ponto, cumpre observar que talvez o pensamento poltico de Hannah
Arendt tenha-se mostrado to aguado e profundo na defesa da pluralidade humana,
pelo fato de que o combate a essa pluralidade, que se operou na Alemanha de Hitler,
custou a vida de muitos e quase a dela prpria. Assim, Arendt dedicou grande parte de
sua obra a averiguar quais barreiras teriam sido eficazes para obstaculizar o
florescimento de experincias totalitrias. Sua concluso foi a de que tais barreiras no
residiriam nem numa moral pessoal quer fruto de uma conscincia socrtica, quer
produto de uma moralidade crist -, nem em usos e costumes, mas sim no
estabelecimento de uma moralidade pblica, assentada em instituies e aes polticas,
e norteada por princpios distintos de uma moralidade privada.
Com efeito, Arendt observa que nem o Cristianismo, nem os padres morais
ordinrios foram capazes de impedir a ascenso do Nazismo e do Stalinismo no sculo
XX. No que se refere moralidade crist, sustenta que se o Ocidente no tivesse
conhecido a perda da f em Deus e a conseqente falta de medo do inferno e do
julgamento final, a religio teria sido capaz de evitar a matana nos campos de
concentrao. A esse respeito, assinala ser o medo do inferno o nico elemento poltico
da religio crist: sob uma perspectiva de mera utilidade, nada poderia competir
melhor com a coero interna de ideologias totalitrias no poder das almas humanas do
96
97
3737
98
ARENDT, Hannah. Religion and Politics. Confluence 2/3. September, 1953, p. 125.
Cf. ARENDT, Hannah. Eichmann in Jerusalem, p. 23.
100
Arendt afirma que a mudana repentina dos padres morais ento vigentes na Alemanha pr-nazista
operou-se em virtude da abdicao das faculdades mentais de pensar e de julgar. Para Arendt, a
impotncia apenas implica iseno de responsabilidade, na hiptese de recusa de participao na vida
pblica: existem situaes extremas em que a responsabilidade pelo mundo, que primariamente
poltica, no pode ser assumida, porque a responsabilidade poltica sempre pressupe, ao menos, um
mnimo de poder poltico. A impotncia ou a total falta de poder , creio eu, uma desculpa vlida.
(ARENDT, Hannah. Responsabilidade e Julgamento, p. 104) Esse aspecto ressaltado por Bethnia
Assy, para quem Na medida em que traa uma distino aguda entre responsabilidade moral e
responsabilidade poltica, a autora enfatiza a no participao na esfera pblica nos regimes totalitrios
como uma forma de resistncia, uma forma de ao ao se referir aos poucos que no se negaram
atividade de julgar, que assumiram o que denomina de responsabilidade pessoal. E arremata que: Em
tais circunstncias radicais, as atividades da vida do esprito se revelariam como a face interna da ao, a
simples atitude de no-agir, no sentido de recusa a tomar parte em determinados eventos polticos,
ressaltando a condenao de Arendt pela inao: No mesmo vis, permanecer fazendo parte de um
regime ou evento, sob suas adjacncias polticas, na forma de silncio, de inao, pode se tornar a forma
mais devastadora de ao e de falta de responsabilidade poltica. (ASSY, Bethnia. Faces privadas em
espaos pblicos Por uma tica da responsabilidade, p. 51. Seria, portanto, dever de cada um dos
alemes opor-se ao regime nazista, mesmo se tal pudesse ser feito apenas mediante retirada da esfera
pblica. Assim, se no o fizeram, assumiram a responsabilidade poltica pelas atrocidades do regime.
Logo, a negao em massa de tal responsabilidade corrobora, para Arendt, a idia de que existe um
Eichmann em cada um de ns. (ARENDT, Hannah. Responsabilidade e Julgamento, p. 123).
99
3838
3939
ARENDT, Hannah. Collective Responsibility (1968). In: Amor Mundi: Explorations in the Faith
and Thought of Hannah Arendt. Boston: J. W. Bernauer SJ, 1987, p. 47
105
CANOVAN, Margaret. The Political Thought of Hannah Arendt, p. 199.
106
Cf. ARENDT, Hannah. Eichmann in Jerusalem, p. 255-256.
107
ARENDT, Hannah. Eichmann in Jerusalem, p. 198.
108
Cf. ARENDT, Hannah. What is Freedom?. In: Between Past and Future, p. 152.
109
CANOVAN, Margaret. The Political Thought of Hannah Arendt, p. 173.
4040
negcios pblicos. Assim, embora a compaixo sempre tenha existido, ela passou a
distorcer a poltica, na medida em que foi adulterada e pervertida pelos revolucionrios
franceses, inspirados que foram na descoberta rousseauniana da piedade, um sentimento
de compaixo generalizada que poderia ser compartilhada e falada por todos. A
combinao entre piedade e terror estaria, portanto, justificada: os revolucionrios, que
se orgulhavam de seus sentimentos e motivos, comearam a desconfiar dos sentimentos
alheios, enxergando hipocrisia em todos.
Dessa forma, sentimentos e emoes, por pertencerem escurido do
corao humano, sendo indemonstrveis, so sempre pervertidos quando invocados
publicamente: todo esforo para fazer a bondade manifestar-se em pblico termina
com a apario de crime e criminalidade na esfera poltica.110 Nesse sentido, deve-se
empreender uma anlise acerca da licitude da interrupo da gravidez de feto anencfalo
apartada de sentimentalismos pessoais e de noes particulares de bondade sob pena de
se vilipendiar o fundamento pblico de uma tal deciso.
A esse respeito, observa-se que, para Arendt, a bondade perde sua essncia
ao ser exposta em pblico: a bondade contm, obviamente, certa tendncia de evitar
ser vista e ouvida (...). Pois claro que, no instante em que uma boa obra se torna
pblica e conhecida, perde seu carter especfico de bondade, de no ter sido feita por
outro motivo alm do amor bondade. Quando a bondade se mostra abertamente j no
bondade, embora possa ainda ser til como caridade organizada ou como ato de
solidariedade.111 Nesse mesmo sentido, acentua a qualidade anti-poltica do amor, que
sequer pode expressar-se em palavras: por natureza, o amor extramundano e por
esta razo e no por ser to raro que no apenas apoltico mas anti-poltico, talvez
a mais poderosa das foras humanas anti-polticas.112 Assim, embora seja uma das
mais raras ocorrncias da vida humana, possui, de fato, inigualvel poder de autorevelao e inigualvel clareza de perceber o quem, precisamente por no cuidar de
maneira quase alheia a este mundo de o que a pessoa amada (...). Dada a sua paixo,
o amor destri aquela mediao que estabelece uma relao entre ns e os outros, e
deles nos separa113.
Arendt observa, portanto, a inadequao da incidncia de princpios morais
absolutos para a esfera pblica - espao caracterizado pela igualdade. Afinal, bondade
110
4141
absoluta to perigosa quanto maldade absoluta.114 Dessa forma, a razo pela qual
Arendt se ops introduo de uma moral absoluta na poltica era que tal moralidade
era essencialmente privada e fadada a ser distorcida ou tornar-se destrutiva quando
introduzida na esfera pblica.115
Sustenta, portanto, que as relaes polticas devem assentar-se no meio
termo, no mbito da virtude e do vcio ordinrios, e no na esfera do bem e do mal
absolutos. A cada princpio moral absoluto ope-se, portanto, um princpio poltico: no
lugar do amor, respeito; ao invs de compaixo e piedade, solidariedade; no lugar da
conscincia, cidadania ativa. Acerca do amor e do respeito, observa, especificamente:
o que o amor em sua esfera prpria e estritamente delimitada, o respeito na esfera
mais ampla dos negcios humanos. Como a philia politike aristotlica, o respeito uma
espcie de amizade sem intimidade ou proximidade.116
A propsito, a aparente frieza e abstrao do princpio da solidariedade, se
comparado compaixo e piedade, constitui, na verdade, uma vantagem: a compaixo
ainda uma resposta apropriada para pessoas decentes quando confrontadas com
sentimentos, porm poltica envolve generalizaes e tentar base-la em sentimentos
generalizados muito perigoso117. Dessa forma, Arendt concebe a solidariedade como
princpio poltico maior, na medida em que estabelece desapaixonadamente uma
comunidade de interesse com o oprimido e o explorado118, os quais passam a ser vistos
como parceiros na dignidade humana e na formao de um mundo comum. A
moralidade apropriada para a poltica deve, portanto, ser fundamentada em critrios
pblicos e expressar no sentimentos privados, mas o exerccio de nossa capacidade
moral ordinria de prometer, perdoar, julgar e pensar, possibilitando, assim, a
pluralidade119.
Cumpre ressaltar, por oportuno, que, nesse ponto, Arendt afasta-se dos
gregos, notadamente do pensamento aristotlico, para quem tica representa o
ensinamento das virtudes individuais; poltica implica a realizao dessas virtudes no
nvel da comunidade - polis120. A esse respeito, observa-se que a poltica, em sua
114
4242
nascimento
da
modernidade
afloraram
duas
experincias
121
122
4343
todo o universo das relaes humanas123, sendo responsvel pela introduo da guerra
contra a hipocrisia, que transformou a ditadura de Robespierre no Reinado do Terror124.
Por outro lado, na Revoluo Americana, o povo assumia a conotao de
coletividade - infindvel variedade de multido cuja majestade residia em sua prpria
pluralidade125 qual se contrapunha a opinio pblica, isto , unanimidade
potencial de todos.
4444
revolucionrios
americanos
no
nutriam,
portanto,
qualquer
4545
132
4646
4747
4848
que fora perturbada e violada pelo despotismo de monarcas absolutos ou por abusos do
governo colonial, alegando, com toda sinceridade, que desejavam o retorno dos velhos
tempos em que as coisas eram como deveriam ser.142
Os
revolucionrios
modernos
consideravam,
portanto,
evidente
142
4949
5050
150
5151
pessoal (e no coletiva), sendo imprescindvel que sua formao opere-se num espao
pblico, no qual se manifeste uma pluralidade de perspectivas.
Na anlise das experincias revolucionrias modernas, Arendt observa que
quase todas elas tiveram em comum a apario de conselhos, ou seja, de associaes
populares surgidas espontaneamente que, ampliando o espao pblico, permitiram um
real engajamento popular na tomada de decises polticas. A esse respeito, os
revolucionrios americanos acreditavam que o anseio pela liberdade manifesto na
formao espontnea pr-revolucionria de cmaras municipais verdadeiros campos
de cultura da revoluo153 perpetuar-se-ia aps a Revoluo, na medida em que havia
se formado durante todo o perodo colonial. No se deram, entretanto, conta de que a
no incorporao pela Constituio de tais cmaras municipais, fonte original do poder
popular e da felicidade pblica, privou o povo americano de sua mais valiosa
aquisio.154
A propsito, quanto Revoluo Francesa, os conselhos populares no
constituram experincias pr-revolucionrias, formando-se espontaneamente durante a
prpria revoluo. A esse respeito, as famosas 48 sees da Comuna de Paris tiveram
sua origem na ausncia de organismos populares devidamente constitudos que
pudessem eleger seus representantes e enviar seus delegados Assemblia Nacional.
Tais sees transformaram-se em organismos autnomos, co-existindo com a
Assemblia Nacional, desempenhando importante papel no curso da revoluo155.
Nesse sentido, nos conselhos, reside, para a autora, o grande mrito das
revolues, na medida em que, constituindo espaos de liberdade, recusaram-se
sistematicamente a se considerar rgos temporrios da revoluo e, ao contrrio,
envidaram todos os esforos para se firmarem como rgos permanentes do governo:
esses conselhos so as melhores conseqncias dos movimentos revolucionrios,
mesmo abortados em seus objetivos, e um indcio de esperana para a poltica nos
tempos modernos156.
Fortes so as crticas do sistema partidrio formuladas pela autora, para
quem os partidos no seriam, em nenhuma hiptese, substitutos dos conselhos. Com
efeito, os partidos mostram-se incapazes de tornar os cidados participantes dos
negcios pblicos, conseguindo, na melhor das hipteses, estabelecer um certo controle
entre governantes e governados. Os programas partidrios constituiriam, ademais,
153
5252
Aqui, Arendt repete as expresses de Rosa Luxemburgo em seu panfleto sobre The Russian
Revolution. (ARENDT, Hannah. On Revolution, pp.210-211)
158
ARENDT, Hannah. On Revolution, p. 214.
159
Cf. ARENDT, Hannah. On Revolution, p. 222.
160
Cf. ARENDT, Hannah. What is Authority? In: Between Past and the Future, p. 123.
161
Cf. ARENDT, Hannah. On Revolution, p. 222.
5353
uma relao recproca de respeito pela opinio dos outros, aliada ao reconhecimento da
necessidade de coordenao subjacente idia de que certas coisas devem ser feitas
com ou sem a concordncia de um conselho particular.
A propsito, a legitimidade dos conselhos no se assentaria num elemento
que lhe externo, mas sim na atuao poltica direta, provindo sua autoridade no da
fora de um conselho sobre o outro, ou da concordncia geral com os rumos da ao
poltica, mas sim de um esprito de respeito pela opinio dos outros, fruto do amor
mundi.
Contrapondo-se a essa proposta, Arendt identifica a corrupo e a
perverso do prprio povo decorrentes da invaso de interesses particulares no domnio
pblico. A referida corrupo estende-se aos rgos representativos das democracias
modernas, no tendo surgido, porm, em seu bojo propriamente dito, mas antes no seio
da sociedade, quando os cidados, possuindo o direito de votarem secretamente, porm
carentes de um espao pblico de formao de opinio, passaram a usar as urnas para a
satisfao de suas necessidades e interesses, pervertendo a prpria poltica.
Arendt observa que tais males tinham sido preconizados desde a
Revoluo Americana: embora o voto secreto ainda fosse desconhecido nessa poca,
Jefferson teve, no mnimo, um pressgio de como seria perigoso permitir que o povo
participasse do poder pblico sem que lhe fosse proporcionado, ao mesmo tempo, um
espao pblico mais amplo do que a urna de votao162. Dessa forma, o erro fatal dos
revolucionrios americanos, por vrias vezes repetidos pelas democracias modernas
subseqentes, reside no fato de que a Constituio dera todo o poder aos cidados, sem
lhes oferecer a oportunidade de serem republicanos e de agirem como cidados.163
A inverso desse estado de corrupo e perverso pblicas operar-se-ia
atravs de uma autntica revoluo cultural, mediante a qual os indivduos predispor-seiam a transcender, num espao pblico, as necessidades de suas vidas, tornando-se
agentes de formao de um mundo comum, regido por uma tica poltica prpria - a da
solidariedade. S assim o esprito revolucionrio seria novamente encontrado.
Quanto aos interesses pblico e privado, no se trata de distino evidente,
tal como era tida pelos antigos. Arendt pondera que o interesse pblico no guarda
qualquer relao com o interesse privado, no devendo ser considerado nem como a
soma de interesses privados, nem como seu denominador comum: refere-se, sim, ao
162
163
5454
mundo situado acima do eu, que compartilhado entre os cidados e que pode ser
desfrutado se ultrapassarmos nossos interesses privados.
Nesse sentido, tal estado de corrupo faz-se presente quando, em um
discurso pblico, noes intersubjetivamente compartilhadas so substitudas por
concepes individuais assentes em uma moralidade pessoal, apartada de uma
moralidade pblica. Assim, a corrupo da esfera pblica pela articulao, em sua sede,
de interesses privados, alm de revelar a necessidade de criao de uma tica poltica
prpria, exige, necessariamente, dos integrantes do discurso um autntico amor mundi,
ao reivindicar dos homens uma atuao orientada para a abdicao de si mesmos em
prol de um amor pelo mundo, supostamente compartilhado por todos, atingindo-se
quase s terrveis profundezas dos coraes humanos.
sob a gide de uma tal conscincia da pluralidade e da existncia de
princpios pblicos especficos que regem os discursos pblicos, que se deve proceder
com a anlise da legitimidade do discurso acerca da licitude da interrupo de gravidez
por anencefalia fetal, pautada por um debate inclusivo numa perspectiva kantiana de
mente ampliada, a viabilizar um resultado suficientemente genrico que encontre o
crivo de uma sociedade plural e complexa.
Nesse sentido, Arendt lana os pressupostos ticos para a realizao de um
tal discurso. Jrgen Habermas, por sua vez, empreende um estudo quase metodolgico
dos pressupostos de alcance de um tal resultado que se apresente legtimo em face de
uma comunidade de comunicao real. Nesse sentido, introduz a noo de racionalidade
comunicativa, fundamentada no princpio do discurso, de grande importncia para a
perquirio das condies de legitimidade do debate empreendido na ADPF 54-8/DF,
que sero elucidadas no captulo seguinte.
1
2
5555
Excerto de entrevista de Jrgen Habermas a Barbara Freitag em 1994. In: FREITAG, Barbara.
Dialogando com Jrgen Habermas. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2005, p. 185.
2
MLOVIC, Mroslav. Filosofia da Comunicao Para uma crtica da Modernidade. Braslia: Plano
Editora, 2002, p. 293.
57
58
HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung. Beitrge zur Diskurstheorie des Rechts und des
demokratischen Rechtsstaats, pp. 17-18.
6
ALBERT, H. Ist eine philosophische Letztbegrndung moralischer Normen mglich? In: APEL, K. O.
Funkkolleg Praktische Philosophie/Ethik. Frankfurt, 1984b, v. 2. Apud. MLOVIC, Mroslav. Filosofia
da Comunicao Para uma crtica da Modernidade, pp. 187-188.
59
Cf. MLOVIC, Mroslav. Filosofia da Comunicao Para uma crtica da Modernidade, pp. 190191.
8
KUHLMANN, W. Reflexive Letztbegrndung. Freiburg, 1985a, p. 73. Apud. MLOVIC, Mroslav.
Filosofia da Comunicao Para uma crtica da Modernidade, p. 190.
60
medida em que o locutor que refuta a verdade pressupe a sua existncia pelo menos
quanto s suas prprias assertivas.
A esse respeito, cumpre acentuar que a contradio em tela , efetivamente,
de ordem performativa e no proposicional, na medida em que se refere postura
pragmtica do locutor em frente a uma comunidade de comunicao e no coerncia
semntica do discurso empreendido. Chega-se, portanto, s premissas irretrocedveis da
argumentao, que seriam a compreensibilidade, a verdade, a sinceridade e a correo.
A esse respeito, observa Habermas que tal universalidade das pretenses de validade,
insertas na estrutura do discurso, pode ser explicada a partir da posio sistemtica da
linguagem: no discurso, todos os quatro aspectos so colocados na agenda do dia a
natureza exterior, a sociedade, a natureza interior e a prpria linguagem. A
racionalidade , assim, possvel a partir das premissas comunicativas consistentes nas
pretenses de validade constitutivas da comunicao.
Nesse contexto, substitui-se o a priori das faculdades espirituais
pressupostas pela filosofia da conscincia por uma comunidade de comunicao,
instncia nica de produo de sentido e medium em que se opera a racionalidade
comunicativa em substituio: as condies de constituio dos objetos, quer dizer, seu
significado, no mais so compreendidas a partir das funes da razo, mas sim pelo
contexto do mundo da vida.9, pano de fundo de uma comunidade de comunicao
real. Supera-se, outrossim, a clssica dicotomia entre teoria e prtica, em razo da
unidade da mente atravs da linguagem e das premissas comunicativas de qualquer
argumentao significativa, porquanto se afirma a semelhana estrutural entre as formas
de soluo de pretenses de verdade e de correo.
Nesse ponto, define-se a pragmtica da linguagem como a teoria da
argumentao e de suas premissas ticas, cuja estrutura normativa opera-se no nvel de
uma intermediao tica entre as comunidades de comunicao ideal e real. A esse
respeito, observa Mlovic:
claro que sempre nos deparamos com situaes concretas permeadas
por uma srie de restries na comunicao. De fato, muito freqentemente
no nos encontramos em condies ideais de argumentao. A tese da
pragmtica transcendental da linguagem (...) significa a obrigao de
mediar as condies da comunidade de comunicao real e ideal,
justamente
9
porque
assim,
como
aqueles
que
argumentam
MLOVIC, Mroslav. Filosofia da Comunicao Para uma crtica da Modernidade, pp. 208-209.
61
mediao
tica
da
racionalidade
comunicativa
objetiva
11
62
12
Cf. NEVES, Marcelo. Entre Tmis e Leviat: uma relao difcil. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p.
42.
13
HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung Beitrge zur Disckurstheorie des Rechts und des
demokratischen Rechtsstaats, p. 34.
14
HABERMAS, Jrgen. Teoria de la accin comunicativa: Crtica de la razn funcionalista. v. II.
Trad. Manuel Jimenez Redondo. Madrid: Taurus, 2003, p. 179.
63
15
64
racionalidade
habermasiana
articula,
portanto,
condies
Cf. CHAMON Jr., Lcio Antnio. Filosofia do Direito na Alta Modernidade, p. 29.
65
social numa perspectiva totalizante: trata-se de algo que todos ns temos sempre
presente, de modo intuitivo e no-problemtico, como sendo uma totalidade pr-terica,
no objetiva como esfera das auto-evidncias cotidianas do common sense18.
Afigura-se, portanto, o pano de fundo de comunicao19, a base cognitiva da prtica
comunicativa cotidiana20, constituindo uma moldura simblica de referncia
comunicativa21 que se reporta a uma bagagem semntico-cultural existente entre os
sujeitos, composta por um conjunto de evidncias e de certezas no ordinariamente
questionadas, fonte de significao mnima indispensvel para o desenvolvimento do
discurso. Os agentes comunicativos no podem, portanto, esquivar-se do mundo da
vida, instncia fundante de produo de sentido, na medida em que necessariamente se
movimentam dentro do horizonte de seu mundo da vida, no podendo referir-se a algo
inserto neste como a um fato ou a uma vivncia.
A esse respeito, cumpre observar que, embora o mundo da vida refira-se a
uma esfera de experincia comum dos sujeitos sociais, no incorpora a noo fechada
de uma identidade tico-coletiva, podendo suas prprias certezas serem questionadas.
Nesse sentido, esclarece Freitag:
O mundo vivido compe-se da experincia comum a todos os
atores, da lngua, as tradies e da cultura compartilhada por eles. Ele
representa aquela parte da vida social cotidiana na qual se reflete o
bvio, aquilo que sempre foi o inquestionado. O mundo vivido apresenta,
contudo, duas facetas: a faceta da continuidade e das certezas intuitivas e
a faceta da mudana e do questionamento dessas mesmas certezas. O que
sempre foi taken for granted pode ser questionado graas s caractersticas
intrnsecas da ao comunicativa.22
Habermas identifica trs nveis estruturais do mundo da vida, quais sejam: a
cultura, a sociedade e a personalidade, assim definidos pelo autor:
18
66
asseguram
solidariedade.
Por
personalidade
entendo
as
normas
processos
de
entendimento,
mas
tambm
atravs
da
sua
conscincia
intencional
ou
comunicativa.24
23
24
67
68
HABERMAS, Jrgen. Recht und Moral. In: HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung, p. 576.
HABERMAS, Jrgen. Recht und Moral. In: HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung, p. 577.
69
70
utilizando-se
da
referida
teoria
do
desenvolvimento
71
72
mundo. A sociedade moderna passa, assim, a espelhar uma moralidade psconvencional e universalista.
neste contexto que Habermas introduz a sua teoria da modernidade, na
medida em que, para ele, o surgimento e o desenvolvimento da sociedade moderna
pressupem a evoluo das estruturas da conscincia no sentido de uma noo psconvencional e universalista de moral e direito33. Dialoga, assim, com autores como
Marx e Weber, criticando-os em sua insistncia em reduzir a modernidade a uma
simples diferenciao racional-finalista e moralmente neutra dos sistemas econmico,
jurdico e poltico, a partir, respectivamente, da dialtica das foras produtivas e do
aparecimento de uma tica protestante.
Nessa linha de pensamento, afirma a realizao apenas parcial da
modernidade, na medida em que as sociedades ditas civilizadas teriam negligenciado o
moderno aspecto racional-comunicativo, possibilitando um empreendimento de uma
hipertrofia da racionalidade finalista, incapaz, por sua vez, de aniquilar aquele aspecto
normativo, discursivamente fundamentado em distintas pretenses de validade,
peculiares a sociedades plenamente modernas.
Assim que Habermas enfatiza a racionalidade comunicativa como um
projeto moderno. No condena, a propsito, uma racionalidade-com-respeito-a-fins.
Muito pelo contrrio, afirma sua importncia, mas subjuga-a a uma razo dialgica
inclusiva. Neste ponto, distancia-se de seus colegas da Escola de Frankfurt, para quem
uma razo instrumental, de ordem tcnica e desprovida de contedo, constituiria o
mais puro legado da modernidade. Habermas, contrariamente, relativiza a crtica
chamada razo instrumental, desvencilhando o problema da modernidade ao
desenvolvimento tecnolgico, ao afirmar que o pathos residiria na hipertrofia da
racionalidade-com-respeito-a-fins em detrimento da esfera do agir comunicativo.
Nesse sentido, a teoria da ao comunicativa atribui uma posio central ao
Direito como medium de integrao social. Habermas procura, assim, demonstrar como
a organizao jurdico-poltica entre cidados livres e iguais pode, numa sociedade pstradicional, ser possvel sob a gide do princpio do discurso, que proporciona a
coordenao da ao de diferentes atores a partir de uma racionalidade comunicativa.
Com efeito, o esfacelamento de uma viso homognea de mundo fundada
na religio e na tradio deu lugar distino entre ao e discurso e a diversas
pretenses diferenciadas de validade. O Direito seguiu tal evoluo, ao assumir uma
posio central como medium de integrao social. Em acompanhamento ao processo
33
Cf. NEVES, Marcelo. Entre Tmis e Leviat: uma relao difcil, p. 27.
73
expectativas
generalizadas
de
comportamento.
Conhece-se
um
74
75
76
77
apia, a seu turno, sobre uma suposio de legitimidade, ou seja, sobre a justificao
possvel das normas em questo42, ressaltando que uma ordem jurdica pode ser
estabilizada por fatores outros que no sua legitimidade, tais como intimidao, fora
das circunstncias, uso, ou o hbito puro e simples43.
Externamente, a tenso entre validade e facticidade manifesta-se no
contraste entre norma e realidade. Nesse contexto, a validade do Direito divide-se em
validade social ou ftica (Geltung) e validade ou legitimidade (Gltigkeit). A validade
social assenta-se na efetiva ameaa da sano no seio de uma determinada sociedade. A
legitimidade, porm, mede-se pela racionalidade do processo legislativo.
A esse respeito, cumpre observar que Habermas empreende um marcante
dilogo com Max Weber acerca da questo da legitimidade do Direito, contrapondo-se
ao conceito positivista weberiano, segundo o qual a validade de Direito resultaria de um
simples processo juridicamente institucionalizado observado por um legislador,
independentemente de sua legitimidade democrtica. Habermas defende, ao contrrio, a
necessidade de internalizao de exigncias materiais no conceito de legalidade,
permitindo a legitimidade atravs da legalidade, sem que o Direito abdique de sua
distinta operacionalidade.
Para Weber, a racionalidade prpria ao Direito decorreria de seu processo
de elaborao, de tal sorte que seria legitimado exclusivamente por suas qualidades
formais. A introduo de exigncias materiais por justia social implicaria, portanto, a
destruio da racionalidade prpria ao Direito. Condiciona, assim, a estruturao
racional do Direito a trs fatores: racionalidade cientfica de especialistas44,
existncia de leis pblicas que assegurem espaos de autonomia privada para a busca de
interesses subjetivos, e, por fim, a institucionalizao de mecanismo de garantia de
espaos privados. A racionalidade formal do Direito decorreria, portanto, da segurana
jurdica advinda do procedimento legiferante, da abstrao e da generalidade das leis e
do mtodo cientfico-dogmtico.
Habermas assenta sua f na legalidade weberiana na idia de que o
surgimento de normas procedimentais que regulem a produo normativa,
42
78
45
79
A esse respeito, observa Habermas que a legitimidade do Direito se deve ao contedo moral implcito
das qualidades formais do Direito. HABERMAS, Jrgen. Recht und Moral. In: Faktizitt und Geltung,
p. 555.
47
CHAMON JR., Lcio Antnio. Filosofia do Direito na Alta Modernidade, p. 201.
48
CHAMON JR., Lcio Antnio. Filosofia do Direito na Alta Modernidade, p. 129.
80
49
81
82
83
84
ligar
emprego
do
poder
administrativo
ao
Direito
85
86
87
88
mas
tambm
como
instituio,
simultaneamente
61
89
90
66
67
91
igualmente bom para todos, mas preciso determinar quem so os interessados e como
desejam viver.68
A esse respeito, observa-se que o Direito no articula apenas questes
morais, mas tambm as de ordem pragmtica e tica. Cumpre, a propsito, analisar
esses trs tipos de questes levantadas no interior do discurso jurdico. As questes
pragmticas problematizam tanto a escolha de meios para alcanar fins dados, quanto
valorao dos fins. Os fins so considerados segundo uma orientao axiolgica, assim
como os meios, segundo critrios regidos por uma racionalidade instrumental. Assim,
sinaliza Habermas que os argumentos aqui determinantes so aqueles que se referem a
um saber emprico com relao a preferncias dadas e a fins definidos e que apreciam as
conseqncias das decises alternativas (geralmente tomadas na incerteza) de acordo
com mximas subjacentes. As questes pragmticas assumem uma forma semntica de
imperativos condicionais, pressupondo, portanto, um saber emprico, que se
desenvolve a partir da indagao Que devemos fazer?.
As questes tico-polticas, a seu turno, referem-se forma de vida
compartilhada por uma determinada comunidade, definindo os ideais que nortearo sua
vida comum. Quem somos ns? e O que gostaramos de ser? afiguram-se, aqui, a
indagao central, posto reportar-se idia de formao de identidades coletivas.
Assim, a viso que uma comunidade histrica tem de si mesma em termos de cultura
poltica gera importantes decises axiolgicas. No se trata, contudo, da formao de
um Eu em grande formato, mas sim de um complemento a este: a maneira pela qual
(...) nos apropriamos de tradies e de formas de vida nas quais viemos ao mundo,
determina o tipo de indivduo no qual nos reconhecemos no interior destas tradies
culturais cidado que somos e que gostaramos de ser.69
Por fim, as questes morais referem-se regulamentao da vida comum no
interesse de todos. Prescinde-se, aqui, do ponto de vista teleolgico, num sentido
pragmtico, enfatizando-se o ponto de vista normativo de regulao de nossa vida
comum no interesse de todos. A justia de uma norma , portanto, auferida, na medida
em que todos gostariam que cada um lhes obedecesse. Os mandamentos morais
assumem a forma de imperativos categricos, ou seja, um dever que no depende nem
de finalidades ou de preferncias subjetivas, nem de um fim absoluto, de um tipo de
vida boa. Nesse sentido, o que devemos fazer significa, aqui, que a prtica
correspondente justa. O princpio da universalizao rege, portanto, os discursos
68
69
92
neutro
do
discurso.
Subsiste,
porm,
uma
relao
de
saber,
de
simultaneidade
na
origem
da
71
93
94
95
96
80
97
por fim, contra o paradigma hermenutico, defende caber a apropriao crtica pelo juiz de uma histria
institucional do Direito fortemente influenciada pela razo prtica.
82
Neste ponto, Habermas, juntamente com Dworkin, critica os positivistas pelo fato de conceberem o
Direito apenas como sistema de regras, desconsiderando os princpios, o que conduz a uma
indeterminao na soluo jurdica de conflitos, que abandonada apreciao decisionista do
magistrado. Assim, observa que desde o instante em que os princpios e em que uma justificao mais
profunda das aplicaes normativas luz dos princpios so admitidas e reconhecidas como
componentes normais do discurso jurdico, os aspectos do fechamento do sistema de regras e a
insolubilidade dos conflitos entre regras desaparecem. Outrossim, ope-se a uma nova verso do
realismo americano, o Movimento dos Estudos Jurdicos Crticos (a Critical Legal Studies), que afirma a
inexorvel contradio existente entre os princpios jurdicos. Nesse ponto, contra-argumenta-se com a
distino entre princpios conflitantes e princpios contraditrios.
98
83
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. Trad. CAMARGO, Jefferson Luiz. So Paulo: Martins
Fontes, 2003, p. 217.
84
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito, p. 217.
85
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito, p. 277.
86
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito, p. 277.
87
HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung, p. 261.
88
Cf. HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung, p. 258.
99
89
100
101
102
103
104
105
104
106
107
legislativas
para
as
quais
no
possui
qualquer
legitimao
110
108
ponto,
exsurge
problemtica
do
controle
abstrato
de
109
que
se
refere,
especificamente,
ao
controle
abstrato
de
115
110
117
ELY, John. H. Democracy and Distrust. A Theory of Judicial Review. Cambridge: Mass, 1980, p.
322.
118
HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung, p. 339.
111
119
112
114
116
117
Cf. HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law.
In: Cardozo Law Review. v. 17, maro/1996.
10
HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law. In:
Cardozo Law Review. v. 17, maro/1996.
11
HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung, p. 344.
118
12
Cf. DENTRVES, Maurizio Passerin. The Political Philosophy of Hannah Arendt, p. 151.
A mxima aristotlica no sentido de que um bom homem pode ser um bom cidado apenas em um
bom Estado traduzida por Kant nos seguintes termos: uma boa constituio no deve ser esperada da
moralidade, mas, inversamente, uma boa condio moral de um povo deve ser esperada sob uma boa
constituio. (Cf. KANT, Immanuel. Perpetual Peace, pp. 112-113).
14
KANT, Immanuel. Perpetual Peace, p. 112.
13
120
15
121
17
Cf. NETTO, Menelick de Carvalho. Apresentao. In: ROSENFELD, Michel. Identidade do Sujeito
Constitucional. Trad. Menelick de Carvalho Netto. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003, p. 9.
18
PITKIN, Hanna. Wittgenstein and Justice. Berkley: University of California Press, 1972, p. 208.
19
DENTRVES, Maurizio Passerin. The Political Philosophy of Hannah Arendt, p. 156
20
DENTRVES, Maurizio Passerin. The Political Philosophy of Hannah Arendt, p. 41.
122
21
Cf. FRASER, Nancy. Toward a Discourse Ethic of Solidarity. In: Praxis International, v. 5, n. 4, jan.
1986, p. 428.
22
Cf. FRASER, Nancy. Toward a Discourse Ethic of Solidarity. In: Praxis International, v. 5, n. 4, jan.
1986, p. 428.
123
23
ARENDT, Hannah. Political Experiences (1955) MSS Box 40 024160. Apud CANOVAN, Margaret.
Hannah Arendt A reinterpretation of her political thought, p. 172.
124
125
autntica
autocompreenso
das
tradies
constitutivas
da
HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law, p.
15.
126
importantes para uma anlise significativa do relacionamento dos homens com o seu
passado. Outrossim, a questo da imparcialidade, que teria provavelmente desenvolvida
a partir, mas igualmente para alm da filosofia kantiana, assumiria grande importncia
para o tema, na medida em que articularia o julgamento com a condio humana da
pluralidade, analisando os caminhos para a perquirio intersubjetiva do sentido a partir
de um mundo construdo antes e para alm de ns mesmos.
Nesse contexto, percebe-se que a simples afirmao de princpios pblicos
diferenciados no assegura por si s um caminho consistente para a reconstruo de
uma identidade constitucional especfica. Com efeito, (se) a identidade constitucional
contempornea conformada hoje (...) pelo respeito aos direitos fundamentais de
igualdade e de liberdade de expresso (...) desvinculados de todos os laos e identidades
nacionais ou culturais relevantes, esses direitos constitucionais fundamentais
permaneceriam por demais amorfos para permitir aplicaes cogentes.29
Arendt avana, porm, na questo, ao introduzir, a partir de sua preocupao
com a pluralidade, concepes metodologicamente expressivas para a reconstruo de
uma identidade constitucional. A esse respeito, percebe-se que, por no ter sido jurista,
Arendt ocupou-se apenas difusa e pontualmente de questes afetas ao Direito, no
abordando os problemas especficos da argumentao judicial. A atribuio ao Direito
do papel de demarcao do espao pblico tal como realizada pela autora mostra-se,
porm, importante para traar as condies de legitimidade de uma argumentao
judicial que envolva a reconstruo de uma identidade constitucional.
Nesse ponto, Arendt adota predominantemente a conotao grega de lei
(law), identificando-a como a fronteira de delimitao das esferas pblica e privada, de
constituio do prprio espao pblico, um produto pr-poltico do homo faber.
Referida dimenso espacial da lei, de inspirao greco-clssica, contribuiu para que a
autora realizasse uma separao entre Direito e Poltica, outorgando a esta uma funo
criativa e inovadora, enquanto quele, uma funo estabilizadora das relaes
humanas. Nesse sentido, expressa que As leis positivas (...) destinam-se
fundamentalmente a funcionar como fatores estabilizadores para os movimentos sempre
em mudana dos homens.30, salientando que Os mais importantes dentre os fatores
29
30
127
31
128
34
Cf. HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of
Law, p. 15.
35
HABERMAS, Jrgen. As sociedades complexas podem formar uma identidade racional de si mesmas?,
p. 91.
36
HABERMAS, Jrgen. As sociedades complexas podem formar uma identidade racional de si mesmas?,
p. 98.
37
Cf. HABERMAS, Jrgen. As sociedades complexas podem formar uma identidade racional de si
mesmas?, p. 100.
129
38
Cf. HABERMAS, Jrgen. As sociedades complexas podem formar uma identidade racional de si
mesmas?, p. 81.
39
HABERMAS, Jrgen. As sociedades complexas podem formar uma identidade racional de si mesmas?,
p. 97. Especificamente neste ponto reside a crtica habermasiana teoria sistmica luhmanniana, para
quem as sociedades complexas no mais seriam capazes de produzir identidade, na medida em que a
integrao s poderia operar-se numa esfera exclusivamente sistmica. Nesse sentido, explica que a
identidade de sociedades complexas, segundo a teoria sistmica, s pode ter lugar no plano da integrao
do sistema, ou seja, no sentido de que os sistemas parciais altamente diferenciados representem ambientes
reciprocamente adequados, e no mais no plano da integrao social. A realidade sistmica da sociedade
foi, por assim dizer, posta alm da intersubjetividade de um mundo de vida povoado por indivduos
socializados. Os indivduos pertencem agora ao ambiente que circunda seu sistema social. A sociedade
adquire em face deles uma objetividade que, no mais se referindo subjetividade, j no se deixa
recuperar por uma conexo intersubjetiva de vida. (Idem, p. 95) Nesse sentido, A reflexo torna-se
propriedade dos sistemas. A unidade de um sistema pode se tornar acessvel aos sistemas parciais graas
autotematizao, sem que haja necessidade de um sujeito. (Idem, p. 96)
40
HABERMAS, Jrgen. Faktizitt und Geltung, pp. 39-40.
130
41
131
44
45
132
A esse respeito, observa Habermas que Mesmo neste nvel de discusso moral, o consenso
(Einverstndnis) , de fato, raramente alcanado. (HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium
participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law, p. 10.)
47
HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law, p.
12.
133
FANDES, Anbal. Prefcio. In: DINIZ, Dbora; RIBEIRO, Diaulas Costa. Aborto por anomalia
fetal, p. 141.
135
jurdico. Nesse sentido, pode-se ser contra o aborto por anencefalia sem, contudo,
pregar-se a existncia de um direito subjetivo sua realizao.
Assim, os Ministros do Supremo Tribunal Federal devem zelar pela
solidariedade e pela imparcialidade no discurso da ADPF 54-8/DF, negando-se a decidir
sobre a bondade do aborto por anencefalia fetal, articulando-se, antes, a justia de uma
tal prtica a partir de princpios pblicos que constituem um mundo comum construdo
antes e para alm de suas prprias concepes de vida boa.
Nesse contexto, ante a complexidade da questo do incio da vida,
simultaneamente debatida pela tica, pela moral, pelo Direito e pela religio, no
compete a uma jurisdio constitucional que se pretende democrtica empreender uma
anlise solipsstica e metafsica do sentido da vida e da dignidade da pessoa humana.
Nesse sentido, cabe-lhe, antes, realizar a construo de um discurso plural e
juridicamente coerente acerca das condies intersubjetivamente afirmadas de proteo
institucional da vida.
No transcurso de sua obra, Hannah Arendt enfatizou, a propsito, a
impossibilidade de o homem investigar sua prpria natureza humana. Nessa linha,
contraps a idia de condio humana de natureza humana: a primeira referir-se-ia a
um conjunto das atividades, capacidades e atributos desenvolvidos pelos seres humanos,
reportando-se questo do que somos49, enquanto a segunda reportar-se-ia s
caractersticas essenciais da existncia humana no sentido de que, sem elas, essa
existncia deixaria de ser humana50, indagando-se quem somos ns?. Assim, a
diferena entre as questes acerca do que somos (condio humana) e de quem somos
(natureza humana) reside na inexorabilidade da segunda e na contingncia da primeira.
Relativamente natureza humana, Arendt assinalou a impossibilidade de os prprios
homens definirem quem so, ao afirmar que:
Nesse sentido, para a autora, a condio humana auferida pelas coisas que cercam os homens e que
passam a condicionar a sua existncia: O que quer que toque a vida humana ou entre em duradoura
relao com ela, assume imediatamente o carter de condio da existncia humana.49 (ARENDT,
Hannah. A Condio Humana, p. 18). Os homens freqentemente criam suas condies de existncia.
Assim, considerando a esdrxula situao de mudana do homem para outro planeta, assevera Arendt que
a nica afirmativa que poderamos fazer quanto sua natureza que so ainda seres condicionados,
embora sua condio seja agora, em grande parte, produzida por eles mesmos. (idem, ibidem)
50
Cf. ARENDT, Hannah. A Condio Humana, p. 17.
136
51
137
138
139
tutela jurdica deve ser analisada por uma jurisdio constitucional que se pretende
democrtica, a partir de uma ampla discusso pblica em que reclamam devida
considerao projetos de vida e concepes de mundo os mais diversos.
Reforce-se, portanto, que tais leituras publicsticas acerca da questo da
legitimidade do aborto por anencefalia so muitas vezes expressas a partir da
regulamentao
infraconstitucional
em
vigor,
que,
freqentemente,
delineia
59
140
60
Petio inicial da ADPF n 54-8/DF da lavra do advogado e constitucionalista Lus Roberto Barroso.
141
142
RIBEIRO, Diaulas Costa. Antecipao Teraputica de Parto: Uma releitura jurdico-penal do aborto
por anomalia fetal. In: DINIZ, Dbora; RIBEIRO, Diaulas Costa. Aborto por anomalia fetal, p. 96.
143
BRASIL, Conselho Regional de Medicina do Distrito Federal, Consulta n 0055/97, relator Conselheiro
Pedro Pablo de Magalhes Chacel, Braslia, 28 de julho de 1997.
144
Repostas do Conselho Federal de Medicina a quesitos formulados pelo Ministrio Pblico. Cf.
RIBEIRO, Diaulas Costa. Antecipao Teraputica de Parto: Uma releitura jurdico-penal do aborto por
anomalia fetal. In: DINIZ, Dbora; RIBEIRO, Diaulas Costa. Aborto por anomalia fetal, p. 114.
64
BRASIL, Conselho Regional de Medicina do Distrito Federal, Consulta n 0055/97, relator Conselheiro
Pedro Pablo de Magalhes Chacel, Braslia, 28 de julho de 1997.
145
DIAS, Jorge Figueiredo. Comentrios ao artigo 142 do Cdigo Penal Portugus. In: Comentrio
conimbricense do Cdigo Penal. Coimbra Editora. Coimbra, 1998, p. 166-201.
66
RIBEIRO, Diaulas Costa. Antecipao Teraputica de Parto: Uma releitura jurdico-penal do aborto
por anomalia fetal. In: DINIZ, Dbora; RIBEIRO, Diaulas Costa. Aborto por anomalia fetal, p. 118119.
67
HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1955, p. 207.
146
147
148
151
68
152
153
positivao de princpios que espelham o zelo pelo carter plural das sociedades
modernas complexas.
Nesse contexto, insere-se a crtica habermasiana soluo comunitarista ao
problema da indeterminao do Direito em sede da jurisdio constitucional. A
dimenso axiolgica conferida pelos comunitaristas aos princpios jurdicos, em
detrimento de seu carter deontolgico, compromete o pluralismo democrtico, na
medida em que pressupe um ethos hipoteticamente compartilhado pela comunidade
poltica e supostamente tutelado pelo Direito.
Trazendo tais ilaes para a discusso acerca da legitimidade da interrupo
da gravidez de feto anencfalo no Brasil, um discurso judicial que se volte para a
superioridade do direito vida do feto sobre a dignidade e a autonomia da vontade da
me, ou vice-versa, subverte a legitimidade da atividade jurisdicional, porquanto dispe
de razes ticas, de que apenas o legislador democrtico ou o poder constituinte poderia
dispor, vilipendiando-se o carter deontolgico dos princpios jurdicos, posto
equiparados a valores agrupveis em um plexo axiolgico fundando em um ethos
fechado e irreflexivo.
A esse respeito, salienta Habermas a necessidade de se estabelecer uma
postura performativa calcada na tolerncia, mediante a qual temas tica e moralmente
controvertidos, como aborto e eutansia, so discutidos a partir de um respeito mtuo a
diferenas ticas: A tolerncia o preo que pagamos por vivermos em uma
comunidade jurdica igualitria, na qual grupos com diferentes backgrounds culturais e
ticos devem conviver uns com os outros.69 Nesse contexto, cumpre ao Direito
viabilizar a convivncia de concepes de mundo e projetos de vida os mais diversos:
Um tal direito eticamente abstrato fornece o padro para regulamentaes que, em
virtude de poderem ser aceitas por todos pelas mesmas razes em vista da finalidade da
coexistncia, poupam os cidados de compromissos essencialmente mais dolorosos e
arriscados para a integridade em irreconciliveis conflitos de valor.70
Sob o prisma da teoria do discurso, a perspectiva performativa a ser adotada
pelos Ministros do Supremo Tribunal Federal deve pautar-se na perquirio acerca do
significado e dos limites dos princpios envolvidos na questo, a saber: aos princpios de
proteo vida, da dignidade da pessoa humana, da legalidade, da liberdade e da
69
HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law, p.
17.
70
HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law, p.
17.
155
71
HABERMAS, Jrgen. Reply to symposium participants at the Benjamin N. Cardozo School of Law, p.
17.
72
DWORKIN, Ronald. Los Derechos en serio. Trad. Marta Guastavino. Barcelona: Editorial Ariel,
1995, p. 153.
156
157
75
158
160
indagar o teor que deve assumir este captulo, a fim de que resulte numa elaborao
jurdica coerente com os captulos precedentes.
A definio jurdica de morte a partir da paralisia irreversvel das funes
cerebrais, tal como preconizada pela Lei n 9.437/97, bem como a autorizao genrica
constante no art. 24 do Cdigo Penal, segundo a qual lcito, ante uma situao de
perigo no causada pelo agente, que este sacrifique bem jurdico alheio em favor de
bem jurdico prprio, convergem para a irrepreensibilidade de interrupo de gravidez
de feto anencfalo no Brasil, reconhecendo-se a atipicidade de tal conduta. Outrossim, o
entendimento sufragado pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido de
excluir a ilicitude da conduta de abortamento no caso de gravidez resultante de atentado
violento ao pudor, corrobora o argumento de que, no presente caso em exame, seria
igualmente possvel conferir-se uma analogia in bonam partem ao art. 128, incido II, do
CP, para reconhecer-se a incidncia, na hiptese, de uma excludente de ilicitude.
Assim, por razes de coerncia e de aceitabilidade racional, observamos que
o prximo captulo dever ser favorvel ao aborto de feto anencfalo, entendendo-se
pela no incidncia dos arts. 124 e 126 do Cdigo Penal na hiptese. Com efeito, como
a integridade diz respeito a princpios, verifica-se incidir, em consonncia com as
decises legislativas e pretorianas supramencionadas, o princpio da dignidade da
pessoa humana, e seus correlatos princpios da liberdade e da autonomia da vontade, do
direito sade e de liberdade de crena. Tais consideraes expressam a moralidade
poltica que perfaz o sistema, a ser refletida, e no distorcida ou manipulada, por nossa
Corte Constitucional.
A esse respeito, o exerccio democrtico da jurisdio constitucional
pressupe uma diferenciao entre questes ticas e morais, com a subordinao de
critrios ticos de vida boa temtica moral da justia. Operada em um nvel psconvencional, a diferenciao entre questes de ordem tica e moral ocorre quando da
aceitao da diversidade de valores e opinies. Nesse contexto, uma anlise
democraticamente legtima da licitude do aborto de feto anencfalo no Brasil exige a
adoo de uma postura performativa ps-convencional, a partir da qual se abdica de
uma compreenso individualmente fundada, considerando-se um universo de princpios
universais a zelarem pela pluralidade de concepes de mundo e projetos individuais.
Nesse contexto, afigura-se correto a observncia de princpios universais,
independentemente de estarem de acordo com posturas individuais, mesmo as
majoritrias, respeitando-se a individualidade de cada pessoa. Aqui, os seres humanos
162
163
CONCLUSO
165
167
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177
Sobre a inexistncia de outro meio eficaz para viabilizar a antecipao teraputica do parto,
sem incompreenses, evoca a Confederao recente acontecimento retratado no Habeas
Corpus n 84.025-6/RJ, declarado prejudicado pelo Plenrio, ante o parto e a morte do feto
anenceflico sete minutos aps. Diz da admissibilidade da ANIS - Instituto de Biotcnica,
Direitos Humanos e Gnero como amicus curiae, por aplicao analgica do artigo 7, 2,
da Lei n 9.868/99.
Ento, requer, sob o ngulo acautelador, a suspenso do andamento de processos ou dos
efeitos de decises judiciais que tenham como alvo a aplicao dos dispositivos do Cdigo
Penal, nas hipteses de antecipao teraputica do parto de fetos anenceflicos, assentandose o direito constitucional da gestante de se submeter a procedimento que leve interrupo
da gravidez e do profissional de sade de realiz-lo, desde que atestada, por mdico
habilitado, a ocorrncia da anomalia. O pedido final visa declarao da
inconstitucionalidade, com eficcia abrangente e efeito vinculante, da interpretao dos
artigos 124, 126 e 128, incisos I e II, do Cdigo Penal - Decreto-Lei n 2.848/40 - como
impeditiva da antecipao teraputica do parto em casos de gravidez de feto anenceflico,
diagnosticados por mdico habilitado, reconhecendo-se o direito subjetivo da gestante de
assim agir sem a necessidade de apresentao prvia de autorizao judicial ou qualquer
outra forma de permisso especfica do Estado. Sucessivamente, pleiteia a argente, uma
vez rechaada a pertinncia desta medida, seja a petio inicial recebida como reveladora
de ao direta de inconstitucionalidade. Esclarece que, sob esse prisma, busca a
interpretao conforme a Constituio Federal dos citados artigos do Cdigo Penal, sem
reduo de texto, aduzindo no serem adequados espcie precedentes segundo os quais
no cabe o controle concentrado de constitucionalidade de norma anterior Carta vigente.
A argente protesta pela juntada, ao processo, de pareceres tcnicos e, se conveniente, pela
tomada de declaraes de pessoas com experincia e autoridade na matria. pea,
subscrita pelo advogado Lus Roberto Barroso, credenciado conforme instrumento de
mandato - procurao - de folha 26, anexaram-se os documentos de folha 27 a 148.
O processo veio-me concluso para exame em 17 de junho de 2004 (folha 150). Nele lancei
visto, declarando-me habilitado a votar, ante o pedido de concesso de medida
acauteladora, em 21 de junho de 2004, expedida a papeleta ao Plenrio em 24 imediato.
No mesmo dia, prolatei a seguinte deciso:
AO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - INTERVENO
DE TERCEIRO - REQUERIMENTO - IMPROPRIEDADE.
1. Eis as informaes prestadas pela Assessoria:
A Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil - CNBB - requer a interveno no processo
em referncia, como amicus curiae, conforme preconiza o 1 do artigo 6 da Lei
9.882/1999, e a juntada de procurao. Pede vista pelo prazo de cinco dias.
2. O pedido no se enquadra no texto legal evocado pela requerente. Seria dado versar
sobre a aplicao, por analogia, da Lei n 9.868/99, que disciplina tambm processo
202
205
Parecer n. 3358/CF
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO
FUNDAMENTAL N 54-DF
RELATOR : EXMO. SR. MINISTRO MARCO AURLIO
AGRAVANTE : CONFEDERAO NACIONAL DOS TRABALHADORES NA SADE-CNTS
Ementa:
1. O pleito, como apresentado, no autoriza o recurso
interpretao conforme a Constituio: consideraes.
2. Anencefalia. Primazia jurdica do direito vida: consideraes.
3. Indeferimento do pleito
1. A Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade ajuza argio de
descumprimento de preceito fundamental.
2. Considera como ato do Poder Pblico causador da leso o conjunto representado pelos
arts. 124, 126, caput, e 128, I e II, do Cdigo Penal (petio inicial fls. 3 in fine).
3. Fundamenta-se em que tal conjunto normativo vulnera a dignidade da pessoa humana
(artigo 1, IV), o princpio da legalidade, liberdade e autonomia da vontade (artigo 5, II)
e o direito sade (artigo 6, caput e 196) todos da Constituio da Repblica (ainda:
prtico da petio inicial a fls. 3).
4. Desenvolve sua pretenso asseverando:
a) que a patologia da anencefalia torna absolutamente invivel a vida extrauterina (fls.
4), da porque no se est a falar do aborto eugnico, cujo fundamento eventual
deficincia grave de que seja o feto portador. Nessa ltima hiptese, pressupe-se a
viabilidade da vida extra-uterina do ser nascido, o que no o caso em relao
anencefalia (nota de p de pginas a fls. 6, da petio inicial)
b) O que se visa, em ltima anlise, a interpretao conforme a Constituio da
disciplina legal dada ao aborto pela legislao penal infraconstitucional, para explicitar que
ela no se aplica aos casos de antecipao teraputica do parto na hiptese de fetos
portadores de anencefalia, devidamente certificada por mdico habilitado (petio inicial:
item 19 a fls. 12)
c) acentuando que no h viabilidade de uma outra vida, sequer um nascituro (petio
inicial: item 26 a fls. 15) o foco da ateno h de voltar-se para o estado da gestante,
para extrair que a permanncia do feto no tero materno:
- fere a dignidade da pessoa humana na medida em que a convivncia diuturna com a triste
realidade e a lembrana ininterrupta do feto dentro de seu corpo, que nunca poder se tornar
ser vivo, podem ser comparadas tortura psicolgica (petio inicial: item 30 a fls. 18)
- fere o princpio da legalidade, porque antecipao teraputica do parte em hipteses de
gravidez de feto anenceflico no est vedada no ordenamento jurdico (petio inicial:
item 33 a fls. 19)
- fere o direito sade porque a antecipao do parto em hiptese de gravidez de feto
anenceflico o nico procedimento mdico cabvel para obviar o risco e a dor da
gestante (petio inicial: item 35 a fls. 20)
5. Cuidemos do alegado.
6. Estabeleo que o recurso interpretao conforme Constituio, pedra de toque do
pleito em exame, conduz-nos reflexo sobre os limites do uso deste instrumento na
avaliao dos preceitos normativos.
7. Valho-me, aqui, dos precisos ensinamentos de Rui Medeiros A Deciso de
Inconstitucionalidade:
os
autores,
contedo
os
efeitos
da
deciso
de
inconstitucionalidade da lei-, postos no especfico Captulo II, desta obra, a versar sobre O
Contedo da Deciso de Inconstitucionalidade, e principio por reproduzir seu alerta,
verbis:
Por outro lado, e agora quanto relaes entre os rgos de fiscalizao da
constitucionalidade em geral e o legislador, ningum ignora que a
interpretao conforme Constituio se pode converter num meio de os
rgos de controle se substiturem ao legislador. Perante os perigos da
usurpao do contedo normativo-constitucional por um contedo
legislativo apcrifo salta vista a importncia da determinao dos
limites da interpretao conforme Constituio. Este , justamente, um dos
domnios em que se joga a problemtica do activismo ou da criatividade
dos juizes constitucionais. H que impedir a transformao, ainda que com
efeitos limitados ao caso concreto da pretensa interpretao adequadora
em verdadeira e prpria modificao da disposio fiscalizada. A
relevncia da questo no pode ser subestimada com base na idia de que quem
tem competncia para proferir uma deciso de inconstitucionalidade de um
207
preceito legal pode, por maioria de razo, optar por uma deciso interpretativa.
Com efeito, quando o contedo atribudo lei pelo rgo fiscalizador atravs
do apelo interpretao conforme Constituio contm j no um minus,
mas antes um aliud em face do contedo originrio da lei, o rgo
fiscalizador intervm mais fortemente nas competncias do legislador do
que nas hipteses em que profere uma deciso de invalidade: enquanto aps a
deciso de invalidade da lei a nova conformao material positiva realizada
diretamente pelo legislador, no caso de deciso interpretativa tal tarefa levada
a cabo pelo prprio rgo fiscalizador. Este, mais do que interpretar a lei,
corrige-a ou converte-a e, obviamente, a correco e a converso da lei atingem
mais intensamente as competncias do legislador do que a mera invalidao ou
no aplicao da lei. A admissibilidade de uma correco intrnseca da lei ,
portanto, muito mais atentatria da preferncia legislativa constitucionalmente
concretizadora
do
que
declarao
ou
reconhecimento
de
208
permite sempre, de per si, o resultado conforme Constituio e, por isso, para
excluir o resultado conforme com o sistema necessrio buscar um limite fora
do sistema. Se no fosse assim, nunca haveria leis inconstitucionais: a
converso da ratio legis ou do elemento teleolgico (...) aos compromissos e ao
esprito do sistema poltico-normativo constitucional, aliada possibilidade de
ultrapassar os sentidos literais possveis, afastaria em sede interpretativa o
problema das leis inconstitucionais. Uma tal concluso seria, manifestamente,
incompatvel com a previso pelo legislador constitucional do fenmeno da
inconstitucionalidade da lei. Os limites interpretao em conformidade
com a Constituio tm, portanto, de decorrer da interpretao da lei
enquanto tal." (obra citada pg. 309/10, grifei)
10. Mesmo no campo das concepes subjetivistas, ou objetivistas, da interpretao,
corretamente anotou Rui Medeiros, verbis:
"Mas, tanto numa linha subjectivista, como numa perspectiva ecltica ou at,
como demonstra a posio de Oliveira Ascenso ou de Volker Haak,
objectivista moderada, aquilo que o legislador quis claramente e como querido,
o declarou deve ser tomado como contedo da sua regulamentao. Por isso,
pelo menos em princpio ou, caso se perfilhe a posio de Robert Alexy,
desde que no se apresentem motivos racionais capazes de anular as razes que
determinam esses limites -, s quando a vontade do legislador no pode ser
reconhecida em tais termos, est indicada uma interpretao conforme
Constituio. O apelo Constituio em sede de interpretao em sentido
estrito no pode neste sentido, contrariar a letra e a inteno claramente
reconhecida do legislador ou, numa verso mais restritiva, a inteno que est
subjacente tendncia geral da lei ou s opes fundamentais nela
consagradas." (obra citada pg. 312)
11. E contemplando o tema luz das leis pr-constitucionais, tal aqui acontece, enfatiza
Rui Medeiros, verbis:
"Em contrapartida, a reivindicao de um objectivismo actualista abre espao
para certas teorias que flexibilizam os limites da interpretao conforme nova
Constituio das leis pr-constitucionais. No por acaso que se fala neste tipo
209
210
poltico-jurdico)
ser
prpria
do
legislador.
De
facto,
211
212
213
214
215
50. De pronto, no so todas as gestante que, por sua dor, almejam livrar-se do ser humano,
que existe em seus ventres maternos.
51. H, outras tambm, gestantes, que, se experimentam a dor, superam-na e, acolhendo a
vida presente em seu ser, deixam-na viver, pelo tempo possvel.
52. Digo isso para assentar que a dor da gestante no comum a todas as gestantes, de
sorte que, e atento ao princpio jurdico da proporcionalidade, a temporalidade do direito
vida, como desenvolvi nos itens 42/45, retro, sobrepuja, por essa perspectiva, o direito
da gestante no sentir a dor, posto que a dor no ser partilhada por todas as gestantes,
ao passo que todos os fetos anenceflos tero suprimidas suas vidas.
53. de se reconhecer, outrossim, e mantido o raciocnio na ponderao de bens, que
por certo o sofrer uma dor, mesmo que intensa, no ultrapassa o por cobro a uma vida, que
existe, intra-ulterina, e que, seja sempre reiterado, goza de toda a proteo normativa, tanto
sob a tica do direito interno, quanto internacional.
54. O feto no estado intra-uterino ser humano, no coisa!
55. Noutro giro de argumentao, de se ter presente que o artigo 3, inciso I da
Constituio de nossa Repblica expressa como objetivo seu, perene, verbis:
I construir uma sociedade livre, justa e solidria. (grifei)
56. Ora, o pleito da autora, titulado por rgo que representa profissionais da rea da sade,
impede possa acontecer a doao de rgos do beb anencfalo a tantos outros bebs
que, se tm normal formao do crebro, todavia tm grave deficincia nos olhos, nos
pulmes, nos rins, no corao, rgos estes plenamente saudveis no beb anencfalo,
cuja morte prematura frustar a vida de outros bebs, assim tambm condenados a morrer,
ou a no ver.
57. O pleito da autora, por certo, vai na contra-mo da construo da sociedade
solidria a que tantos de ns, brasileiras e brasileiros, aspiramos, e o ser solidrio modo
eficaz de instituir a cultura da vida.
58. Quer por ser injurdico, no caso apresentado, o recurso interpretao conforme a
Constituio, quer pela primazia jurdica do direito vida, como aqui desenvolvida, o
pleito de ser indeferido.
Braslia, 18 de agosto de 2004.
CLAUDIO FONTELES - PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA
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