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2013/2014
LICENCIATURA EM SOLICITADORIA
Discente:
Raquel Alves
N. 21100099
Docente:
Direito Comercial
1.
Do Direito Comercial
1.1. Noo
Sistema jurdico-normativo que disciplina de modo especial os atos de
comrcio e os comerciantes.
Direito Privado: Nas noes de direito comercial aparece habitualmente a nota
de ser ele um ramo do direito privado. Regulando este a organizao dos
sujeitos (singulares e coletivos) privados e as relaes estabelecidas entre eles
ou entre eles e entidades pblicas atuando como particulares, inquestionvel
que o direito mercantil fundamentalmente direito privado.
No obstante, as leis comerciais contm tambm disposies de direito
pblico. Basta pensar (para j no falar das disposies penais includas em
muitas delas) nas que consagram deveres jurdico-pblicos dos comerciantes
relativamente, por exemplo, s firmas, escriturao mercantil e inscries no
registo comercial.
Direito Especial: Dentro do direito privado, e em face do direito civil (direito
privado comum/geral aplicvel a todas as pessoas e relaes entre
particulares), o direito comercial , globalmente considerado, especial (e no
excecional embora contenha normas excecionais, tal como contm o direito
civil). um ramo jurdico com regras diferentes das do direito comum, aplicvel
somente a certos sujeitos, objetos ou relaes, mas sem excluir a
aplicabilidade do direito civil enquanto direito comum e subsidirio.
Fontes: Nas fontes do direito mercantil nos modos ou formas por que se
constitui e manifesta o direito especificamente aplicvel matria mercantil
(actos e objectos comerciais, comerciantes) convm distinguir entre fontes
externas e internas.
Fontes Externas
Entre as fontes externas, destacam-se:
Convenes internacionais (normas constantes de convenes/acordos
regularmente ratificadas ou aprovadas que vigoram na ordem interna
Direito Comercial
aps publicao oficial e enquanto vincularem internacionalmente o
Estado Portugus 8./2 CRP).
Regulamentos e Diretivas da UE (288. TFUE; 8./3 CRP)
(as diretivas, porque devem ser transpostas para o direito interno, no
esto em princpio abrangidas pelo preceito constitucional. Todavia em
certos casos reconhecido efeito direto s diretivas no transpostas
atempadamente ou incorretamente transpostas)
Fontes Internas
Entre as fontes internas avultam-se:
CRP (61.; 81./f); 82.; 85.; 86.; 99.; 293.)
Cdigo Comercial
Cdigo Civil
Legislao Extravagante (Diretivas da CMVM)
Jurisprudncia e a doutrina
(as decises judiciais participam na criao ou constituio do direito,
interpretam, concretizam normatividade jurdica, integram lacunas; por
sua vez a doutrina releva principalmente enquanto dogmaticamente
complementar e heurstico-normativamente antecipante do direito
jurisprudencial.
Usos (prticas sociais estabilizadas) e costumes (prticas sociais
estabilizadas seguidas com a convico de serem juridicamente
obrigatrias)
2.
Direito Comercial
As dvidas dos comerciantes casados derivadas de atos mercantis
presumem-se contradas no exerccio dos respetivos comrcios (15.
CCom)
O 102. CCom estabelece um regime com uma ou outra particularidade
para os juros relacionados com atos comerciais.
2.1. Noo
So atos de comrcio os factos jurdicos voluntrios especialmente regulados
em lei comercial e os que, realizados por comerciantes, respeitem as
condies previstas no final do art. 2. do CCom.
Assim,
Direito Comercial
Na verdade, nenhum destes critrios (isolada ou conjugadamente) possibilita
um conceito unitrio de atos de comrcio.
a) Existem atividades normalmente exercidas com intuito especulativo ou
lucrativo e nem por isso so qualificadas como comerciais (ex: artesanato
464./4 CCom);
b) O CCom considera comerciais certos atos que no tm de realizar ou
facilitar interposio de trocas (ex: fiana 101 CCom);
c) A comercialidade de diversos catos espordicos ou ocasionais prescinde
da existncia de empresa (ex: mandato 231. ss CCom).
Direito Comercial
Relativamente maioria destes atos, o CCom estabelece disciplina especfica
(regras prprias para cada um deles). Tal no se verifica relativamente a
alguns: operaes de banco; aluguer. Nem por isso, como evidente,
desmerecem estes atos o qualificativo comerciais. Assim sendo, mesmo os
atos comerciais para os quais o cdigo comercial no estabelece disciplina
especfica, ficam sujeitos s regras (especiais) comuns aos atos de comrcio
em geral (solidariedade; juros;)
Direito Comercial
Entendamos,
Como norma delimitadora primeira da matria mercantil, temos a do art. 1.
CCom: a lei comercial rege os atos de comrcio sejam ou no comerciantes
as pessoas que neles intervm. E esses atos so logo os previstos no CCom
(2./1. parte) no Livro II, onde se situa o 230.. Por outro lado, havendo no
Livro I um captulo (o II Dos comerciantes do ttulo II art.s 13.ss)
estabelecendo quem (e quem no ) comerciante, mal se compreende vir
depois o 230. atribuir diretamente essa qualidade a certos empresrios. Alis,
pode haver pessoas (coletivas, nomeadamente certas associaes,
fundaes, o Estado e autarquias locais) a explorar empresas previstas no
230., sem que por isso adquiram a qualidade de comerciantes (14. e 17.
CCom).
Por conseguinte, as empresas do 230. sero conjuntos ou sries de atos
(atividades) objetivamente comerciais enquadradas organizatoriamente (atos
praticados no quadro de organizaes de meios pessoais e/ou reais).
Direito Comercial
O problema no se resolve recorrendo ao 3. do CCom, Se as questes sobre
direitos e obrigaes comerciais no puderem ser resolvidas, nem pelo texto
da lei comercial, nem pelo seu esprito, nem pelos casos anlogos nela
prevenidos, sero decididas pelo direito civil. Na realidade, esta norma admite
o recurso analogia pra regular atos j qualificados como comerciais. Assim, o
preceito diz respeito a lacunas de qualificao, no imediatamente a lacunas
de regulao.
2.3.
Outras Classificaes
2.3.1.
Quanto ao sujeito
Direito Comercial
Assim,
Os atos unilateralmente comerciais esto em regra sujeitos disciplina
mercantil.
Como no h regra sem exceo,
Excetuam-se as disposies da lei comercial que s forem aplicveis quele
ou queles por cujo respeito o ato mercantil.
E quais so elas?
Hoje, ser especialmente a do art. 100 CCom: Nas obrigaes comerciais os
coobrigados so solidrios, salva estipulao contrria. nico: Esta disposio
no extensiva aos no comerciantes quanto aos contratos que, em relao a
estes, no constiturem atos comerciais.
A solidariedade de devedores s se verifica, por conseguinte, relativamente
queles por cujo respeito o ato mercantil.
Exemplo:
Suponhamos que dois comerciantes, num nico contrato, compram Y peas de
artesanato a dois artesos. O ato unilateralmente comercial a compra
mercantil (463./1.) e a venda civil (464./3., in fine). O ato fica sujeito
disciplina jurdico-comercial, mas os artesos no so devedores solidrios
quanto entrega das peas (100.).
Nota:
Deve, contudo, acrescentar-se uma categoria mais geral de excees
aplicao das disposies da lei comercial. Quando o ato unilateralmente
comercial seja contrato de consumo, aplicam-se a ambos os contratantes as
regras especiais das relaes de consumo.
Direito Comercial
2.3.2.
Quanto ao ato
10
Direito Comercial
3.
Sabemos que os sujeitos dos atos de comrcio e das relaes jurdicomercantis podem ser comerciantes e no-comerciantes (todos os sujeitos com
capacidade civil de exerccio possuem capacidade comercial de exerccio 7.
CCom).
Porm, os atores determinantes no direito mercantil so os comerciantes.
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Direito Comercial
Quem pode ser comerciante?
O art. 13.do CCom responde a essa pergunta, assim:
So comerciantes:
1. As pessoas, que, tendo capacidade para praticar atos de comrcio, fazem
deste profisso.
2. As sociedades comerciais
2)
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Direito Comercial
d) Tambm o inabilitado assistido por curador (curador-assistente) pode no
s continuar a explorao de estabelecimento que vinha explorando antes
da inabilitao, mas tambm adquirir empresa e explor-la (153. CCiv);
e) O curador administrador dos bens do inabilitado (154. CCiv) pode, com
autorizao do M.P., continuar a explorao de empresa j explorada pelo
inabilitado antes da inabilitao, bem como adquirir empresa ou continuar
a explorao da que o inabilitado haja recebido por sucesso ou doao
(156. CCiv).
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Direito Comercial
Devem exercer a atividade comercial em nome prprio (pessoalmente ou
atravs de representantes)
4.
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Direito Comercial
4.1. Adoo de firma
Segundo o 18./1 CCom, todos os comerciantes devem adotar firma.
O RRNPC, diploma que contm o atual geral das firmas e denominaes, faz a
seguinte distino entre elas:
Firma: o vocbulo preferido para designar o signo individualizador de
comerciante (37.; 38. e 40. RRNPC); ou, mais fcil, o sinal distintivo dos
comerciantes.
Denominao: designa preferencialmente o sinal identificador de no
comerciante (associaes, fundaes, sociedades civis,), e pode nalguns
casos ser composta de nomes de pessoas (36.; 42.; 43. RRNPC).
de
expresses
ou
siglas
correspondentes
ttulos
b)
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Direito Comercial
Pelo nome (completo ou abreviado) de um deles, com o aditamento
abreviado ou por extenso e Companhia ou qualquer outro que indique a
existncia de scios (Irmo, Filhos).
aditamento
da
expresso
sociedade
unipessoal
ou
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Direito Comercial
2.3. Annimas (275./1 CSC)
A firma das sociedades annimas tem de ser composta:
Pela sigla (vocbulo constitudo pelas iniciais ou outras letras de um
nome ou expresso); ou,
Pelo nome (completo/abreviado) ou firma de todos os scios;
Pelo nome (completo/abreviado) ou firma de alguns os scios;
(firma-nome)
Pelo nome (completo/abreviado) ou firma de um dos scios;
Por denominao particular (firma-denominao);
Pela reunio de ambos esses elementos (firma-mista);
Pelo aditamento da expresso por extenso ou abreviada Sociedade
Annima ou S.A..
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Direito Comercial
A composio das Firmas est ainda subjacente a vrios PRINCPIOS,
que devem ser tomados em conta aquando da sua escolha, so eles:
1)
Princpio da Verdade;
2)
Princpio da Novidade;
3)
Princpio da Exclusividade;
4)
5)
Princpio da Licitude.
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Direito Comercial
2. Princpio da Novidade (33./1 RRNPC): As firmas e denominaes devem
ser distintas e no suscetveis de confuso ou erro com as registadas ou
licenciadas no mesmo mbito de exclusividade, mesmo quando a lei permita a
incluso de elementos utilizados por outras j registadas, ou com designaes
de instituies notoriamente conhecidas
Resumindo, as firmas/denominaes devem ser novas, i, distintas e
inconfundveis.
topnimos
ou
indicaes
de
provenincia
(Ex:
Sociedade
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Direito Comercial
Expresses proibidas por lei ou ofensivas da moral ou dos bens
costumes;
Expresses incompatveis com o respeito pela liberdade de opo
poltica, religiosa e ideolgica;
Expresses que desrespeitem ou se apropriem ilegitimamente de
smbolos nacionais, personalidades, pocas ou instituies cujo nome ou
significado seja de salvaguardar por razes histricas, patriticas,
cientficas, institucionais, culturais ou outras atendveis.
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Direito Comercial
Transmisso de Firmas e Denominaes
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Direito Comercial
Tutela do Direito Firma ou Denominao
pelos
danos
da
emergentes,
sem
prejuzo
da
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Direito Comercial
A Escriturao compreende:
- A Contabilidade (registo em unidades monetrias de factos, operaes e
situao patrimonial-contabilizveis);
- A Documentao da correspondncia expedida pelo comerciante;
- As Atas de reunies de rgos (plurais, em regra) de sociedades e de outras
entidades coletivas.
Organizao da escriturao:
Por mais de um sculo, prescreveu o CCom (31. ss.) a obrigatoriedade de
quatro livros de escriturao para qualquer comerciante: livro de inventrio e
balanos, dirio, razo e copiador. Todos esses livros deixaram de ser
obrigatrios com o DL 76-A/2006.
Agora nos termos do 30. CCom o comerciante pode escolher o modo de
organizao da escriturao mercantil, bem com o seu suporte fsico.
Ainda assim,
O 29. CCom declara que a escriturao ser efetuada de acordo com a lei. E
o 40. que as autoridades administrativas ou judicirias podem analisar se o
comerciante organiza ou no devidamente a sua escriturao mercantil,
confirmando que h organizao devida e indevida.
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Direito Comercial
Caracter (no) secreto da escriturao:
41. CCom afirma que h possibilidade de autoridades analisarem se o
comerciante organiza ou no devidamente a sua escriturao mercantil;
42. CCom atesta a permisso da exibio judicial por inteiro em questes
de:
Sucesso Universal (morrendo o comerciante, pode a exibio ser
ordenada a favor dos herdeiros, legatrios e credores da herana);
Comunho (o cnjuge casado em regime de comunho com o
comerciante pode exigir a sua exibio em caso de divrcio ou separao
judicial de pessoas e bens);
Sociedade (em caso de dissoluo ou de sada de scio, quando haja que
fixar o valor de liquidao da participao social, o scio/seus herdeiros
podem exigir exibio);
Insolvncia (36./f), 24./1/f) a h); 149./1 CIRE);
43./1 CCom pode proceder-se a exame judicial limitado (parcial ou por
apresentao) nos livros e documentos do comerciante, quando a pessoa a
quem pertenam tenha interesse ou responsabilidade na questo em que tal
apresentao por exigida
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Direito Comercial
Prestao de contas:
Art. 18./4 CCom diz que todos os comerciantes so obrigados a dar balano
e prestar contas.
O balano o documento que compara o ativo com o passivo para revelar o
valor do capital prprio ou situao lquida. geralmente um dos principais
documentos de prestao (anual) de contas (ou outros: demonstraes de
resultados por naturezas; das alteraes ao Capital Prprio, dos fluxos de
caixa pelo mtodo direto e o anexo). E todos estes documentos so
escriturao (mercantil, as mais das vezes)
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Direito Comercial
4.3. Inscrio de atos no registo comercial
O registo comercial destina-se a dar publicidade (o caracter pblico revela-se
no facto de qualquer pessoa poder pedir certides dos atos de registo e dos
documentos arquivados, bem como obter informaes verbais e escritas sobre
o seu contedo 73./1; por outro lado, alguns atos de registo so
obrigatoriamente publicados 70. SS) situao jurdica dos comerciantes
individuais, das sociedades comerciais, das sociedades civis sob forma
comercial, das cooperativas, entre outras, tendo em vista a segurana do
comrcio jurdico.
5.
5.1. Trespasse
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Direito Comercial
Forma:
Durante muito tempo, a forma exigida para o trespasse foi a escritura pblica;
depois do ano 2000, passou a exigir-se simples escrito. Hoje (depois do
NRAU), deve entender-se que o (simples) escrito continua como forma
necessria. (1112./3 CC)
1) mbito mnimo:
constitudo pelos elementos necessrios e suficientes para a transmisso
de um concreto estabelecimento. Desrespeitando-se o mbito mnimo
(necessrio ou essencial) de entrega fica impossibilitado o trespasse; sendo o
objeto do negcio translativo um conjunto de bens que no o prprio
estabelecimento comercial.
Dizer priori quais os elementos integrantes do mbito mnimo invivel, uma
vez que isso aferido a cada caso concreto. Assim, um determinado trespasse
pode no poder dispensar a transmisso de uma firma ou marca, ou uma
patente, ou um prdio, ou certas mquinas, ou certo know how, etc.
2) mbito natural:
constitudo pelos elementos que se transmitem naturalmente com o
estabelecimento trespassado, isto , os meios transmitidos independentemente
de estipulao; tais bens, no havendo clusulas a exclu-los, entram na esfera
jurdica do trespassrio.
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Direito Comercial
3) mbito convencional
exigem o
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Direito Comercial
O Estabelecimento , portanto, um bem complexo feito de vrios bens ou
elementos. Quais eles sejam, no possvel diz-lo com preciso. Variam
consoante os tipos ou formas de estabelecimento.
H divergncia na doutrina, quanto quilo que constitui um estabelecimento.
Segundo o Dr. Coutinho de Abreu os elementos ou meios das empresas
(estabelecimento) devem limitar-se aos fatores produtivos os objetos e
instrumentos de trabalho ou capital, e o trabalho e a outros bens que
primordialmente (ou tambm) individualizam ou identificam as empresas.
Em termos gerais, podemos apontar alguns desses elementos: coisas
corpreas (v.g. prdios, mquinas, ferramentas, mobilirio, matrias-primas,
mercadorias), coisas incorpreas (v.g. invenes patenteadas, modelos de
utilidade, desenhos ou modelos, marcas, logtipos), bens no coisificveis
(jurdico-realmente), como prestaes de trabalho e de servios e certas
situaes de facto com valor econmico o saber-fazer (ou tecnologia, no
sentido de conhecimento no patenteados e /ou no patenteveis de carcter
cientfico, tcnico ou emprico aplicados na prtica empresarial, incluindo os
segredos de negcios 318. CPI).
E a clientela?
A clientela de uma empresa pode ser definida com o crculo ou quota de
pessoas (consumidores, em sentido amplo) que com essa empresa contactam.
Tal crculo pode ser constitudo por consumidores relativamente habituais e
fixos e/ou por consumidores ocasionais. Assim, entende o Dr. Coutinho de
Abreu que a clientela no , em rigor, elemento (algo constituinte ou
componente) da empresa, sendo antes algo consequente ao funcionamento da
mquina produtiva desta.
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Direito Comercial
Os crditos e os dbitos?
Os crditos de um empresrio, cujos objetos no sejam meios do
estabelecimento (v.g. um crdito de 50.000,00 sobre um cliente por venda de
mercadorias) no devem considerar-se elementos empresariais no so nem
fatores produtivos nem meios primoridialmente identificadores da empresa. O
mesmo se diga dos contratos conexionados com a explorao do
estabelecimento mas cujos objetos (imediatos) no sejam elementos
empresariais (v.g. um contrato de fornecimento de fios celebrado entre um
empresrio de confees e um produtor desses fios; meios do estabelecimento
sero essas matrias primas quando adquiridas pelo sujeito da empresa de
confees). Atento tudo o que acima foi dito, ainda menos razes se
vislumbram para qualificar de meios empresariais os dbitos resultantes da
explorao do estabelecimento.
E o dinheiro?
Tambm entende o Dr. Coutinho de Abreu que o dinheiro no deve ser um
elemento empresarial, por ser um bem exterior ao processo produtivo e
respetiva estrutura empresarial sustentadora: est antes (na aquisio dos
meios da empresa) e depois (resultado da realizao ou comercializao dos
produtos). E quando se trespassa um estabelecimento no se transmite, por
isso, o dinheiro (depositado em bancos ou no cofre da empresa) que tenha
resultado da atividade comercial.
Contudo, poder-se- dizer que o dinheiro, bem como os crditos e dbitos
podem ser elementos (porque verdadeiros meios de produo objetos e
meios de trabalho) de certas empresas, nomeadamente, bancrias e seguros.
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Direito Comercial
Fundamentos:
1)
2)
Princpio da Equidade
3)
Usos do comrcio
4)
Concorrncia leal
5)
pacfico dela, sendo este ltimo fundamento o que mais releva, dado que o
alienante conhece as caractersticas organizativas da empresa e mantinha
relaes pessoais com financiadores, fornecedores e clientes, seria pois uma
concorrncia particularmente perigosa, pondo em risco a prpria subsistncia
da empresa alienada, impedindo uma efetiva entrega da mesma ao
adquirente.
ii.
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Direito Comercial
Esta obrigao de no concorrncia tem limites, dado que a mesma se
justifica apenas na medida em que seja necessria para uma entrega efetiva
do estabelecimento trespassado.
Esses limites so objetivos, espaciais e temporais.
Limites Objetivos:
Os sujeitos passivos da obrigao, no podem:
1) (re)iniciar o exerccio de uma atividade concorrente com a exercida
atravs da empresa trespassada, de uma atividade econmica no todo ou
em parte igual ou sucednea (se o trespassante j exercia atividade
similar noutra(s) empresa(s), no fica impedido de a continuar);
2) Desempenhar funes de direo/administrao em empresa alheia e
concorrente da trespassada;
3) Entrar em sociedade com objeto idntico ao do estabelecimento alienado,
nela passando a exercer funes de administrao ou ficando a deter
posio controladora.
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Direito Comercial
Em caso de violao da obrigao, o trespassrio poder acionar os direitos
previstos para o incumprimento de obrigaes, ou seja:
1) Exigir indemnizao por perdas e danos (798. CC);
2) Resolver o contrato de trespasse (801./2 CC);
3) Intentar ao de cumprimento (817. CC);
4) Requer sano pecuniria compulsria (829. -A CC);
5) Exigir que o novo estabelecimento do obrigado seja encerrado (829./1
CC).
eficaz
relativamente
ao
senhorio,
dever
ser-lhe
comunicada
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Direito Comercial
b) vise o exerccio, no prdio, de outro ramo do comrcio ou indstria ou, de
um modo geral, a sua afectao a outro destino (1112./2/b) CC).
do
escrito
do
negcio,
por
declaraes
externas
mas
O senhorio pode ainda resolver o contrato, ainda que haja trespasse, quando o
estabelecimento cuja circulao se promoveu, no se mantiver. (1112./5 CC).
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Direito Comercial
Assim, podemos concluir:
a) A transformao do bar em restaurante revelou no ter havido trespasse
(1112./2/b) CC). O senhorio C pode resolver o contrato de arrendamento com
o fundamento previsto no 1083./2/e) CC (cesso ilcita). Mas pode faz-lo
tambm com o fundamento do 1112/5CC;
b) Apesar da transformao do bar em restaurante, houve trespasse, A e B
negociaram objetivamente o estabelecimento-bar, B, no momento do negcio,
no tinha em vista exercer no prdio outro ramo de comrcio. Dir-se-ia que, se
o concreto contrato de arrendamento comportasse outros fins comerciais
(incluindo restaurao) cfr. 1027., 1028., 1067. CC -, no havia lugar para
resoluo B (tal como A anteriormente), enquanto proprietrio, podia
perfeitamente converter o estabelecimento adquirido em outro estabelecimento;
era assim (e bem) no direito pregresso. Mas para casos destes que o
1112./5 CC (no o 1083./2/c) CC) oferece ao senhorio fundamento prprio
para a resoluo. A razo de ser da norma ser: a lei concede ao trespassante
e ao trespassrio o beneficio consagrado no 1112./1/a) CC (no interferncia
do senhorio na cesso da posio de arrendatrio) a fim de facilitar a
transmisso negocial do estabelecimento de um para o outro; se o
estabelecimento, cuja circulao se promoveu, no se mantiver, dever ento o
senhorio poder interferir na relao arrendatria, resolvendo o contrato.
c) Com base na inexistncia de trespasse e de autorizao para a cedncia da
posio de arrendatrio, C pode no s resolver o contrato de arrendamento,
mas tambm responsabilizar civilmente A e/ou B quando os atos ilcitos e
culposos destes (na cesso no autorizada da posio arrendatria) lhe
causem danos (quanto a A, se for caso disso, responsabilidade contratual;
quanto a B, que responder sempre, responsabilidade extracontratual).
d) Existindo trespasse e subsequente mudana de destino, pode C resolver o
contrato de arrendamento (1112./5 CC), mas no ter direito a indemnizao
(a cesso da posio de arrendatrio foi lcita e B, enquanto proprietrio, tem o
direito de converter o seu estabelecimento).
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Direito Comercial
5.2. Locao
A locao de estabelecimento o contrato pelo qual uma das partes se obriga
a proporcionar outra o gozo temporrio de um estabelecimento, mediante
retribuio. (1022. CC).
Regime:
A locao de estabelecimento rege-se pelas regras da presente subseco
[Subseco VIII 1108. a 1113. CC], com as necessrias adaptaes
(1109./1/in fine CC).
Vejamos as normas aplicveis se sondemos as necessrias adaptaes.
1110./1 CC as regras relativamente durao, denncia e oposio dos
contratos () so livremente estabelecidas pelas partes e, supletivamente, o
disposto quanto ao arrendamento para habitao.
Durao do contrato:
Pode ser estipulado livremente (prazo certo ou durao indeterminada)
(1110./1 CC);
Se nada for estipulado, considera-se celebrado com prazo certo, pelo
perodo de 10 anos (1110./2 CC)
Denncia do contrato:
Pode ser estipulado livremente (1110./1 CC);
Se nada for estipulado e foi celebrado com:
Durao por prazo certo: apenas o locatrio pode denunciar o contrato
nos termos do 1098./2 CC;
Durao supletiva (1110./2 CC): apenas o locatrio pode denunciar, mas
ter de faz-lo com antecedncia no inferior a um ano;
Durao indeterminada: o regime supletivo ser o constante nos 1100.;
1101./c) e 1104. ex-vi 1110./1 CC.
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Direito Comercial
Oposio renovao:
A oposio renovao subentende uma prorrogao/renovao, no entanto,
nos contratos de locao de estabelecimento, no h prorrogao/renovao
automtica, assim, a menos que esta seja estipulada pelas partes, o contrato
de locao de estabelecimento caducar nos termos do 1051./a) CC. Porm,
se as partes preverem a prorrogao do contrato, mas no as regras relativas
oposio renovao, aplicar-se-, supletivamente o 1055. CC.
Forma:
Aplica-se com a devida adaptao o disposto no 1112./3 CC, ou seja, o
contrato deve ser celebrado por escrito.
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Direito Comercial
Por ltimo, e de acordo com o 1113. CC, a locao de estabelecimento no
caduca por morte do locatrio, podendo embora os sucessores renunciar
transmisso.
mbito de entrega:
Tal como nos casos de trespasse, a locao de estabelecimento no pode
prescindir dos elementos necessrios ou essenciais para a identificao da
empresa objeto de negcios: o mbito mnimo tem de ser respeitado (ver.
Trespasse).
Deve entender-se que a propriedade dos meios empresariais fica com o
locador, no se transmite ao locatrio. O negcio de locao incide sobre o
estabelecimento unidade coisa-jurdica, no sobre singulares elementos seus;
o direito locatrio sobre o todo com que fica o locatrio no pode logicamente
implicar direitos de propriedade sobre as partes.
Com que direito, ento, o locatrio transforma e/ou aliena bens constituintes do
capital circulante e aliena bens do capital fixo que necessrio substituir?
Este poder de disposio no se funde no direito de propriedade, mas sim no
poder-dever de explorao do estabelecimento, que implica o consumo e
alienao de elementos empresariais.
Alm do direito a explorar-gozar a coisa, o locatrio tem, ainda, o dever de o
fazer, sob pena de a empresa sofrer diminuio do seu valor econmico ou
mesmo extinguir-se, violando o contrato de locao e podendo, nesse caso, o
locador requerer a resoluo (1047. CC).
Obrigaes de no concorrncia:
O locador est obrigado a no concorrer num determinado espao com o
locatrio est obrigado, designadamente, a no iniciar atividade igual ou
semelhante exercida atravs do estabelecimento locado (1031./b) 1037./1
CC).
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Direito Comercial
Terminado o contrato, e na ausncia de um possvel pacto de no
concorrncia, fica o ex-locatrio obrigado a no concorrer com o ex-locador?
No. Segundo o Dr. Coutinho de Abreu, o ex-locatrio fica livre para concorrer.
O princpio, o da liberdade de iniciativa econmica e de concorrncia. certo
que o ex-locatrio pode aproveitar conhecimentos sobre a clientela e a
organizao empresarial adquiridos durante a locao. Mas compete ao
locador tomar em devida conta esse risco.
Tambm, os simples assalariados de um empresrio podem, extinta a relao
laboral, aproveitar-se dos conhecimentos ali adquiridos para se estabelecerem
(136. CT).
Comunicao ao senhorio:
A transferncia do gozo do prdio deve ser comunicada ao senhorio no prazo
de um ms.
Faltando a comunicao no prazo devido, a cedncia do gozo do prdio
ineficaz em relao ao senhorio. Que poder, por isso (salvo se tiver
reconhecido o beneficirio da cedncia como tal 1049. CC), resolver o
contrato de arrendamento (que o liga ao locador do estabelecimento)
(1083./2/e) CC).
39
Direito Comercial
6.
Estudaremos
agora
os
sinais
distintivos
de
empresas
(logtipos
6.1. Logtipo
Noo: O logtipo o signo suscetvel de representao grfica para
distinguir entidade ou sujeito e, eventualmente, estabelecimento(s) deste.
(304.-A e 304.-B CPI).
Elementos componentes:
O logtipo pode ser constitudo por um sinal ou conjunto de sinais susceptveis
de representao grfica, nomeadamente, por elementos nominativos,
figurativos ou por uma combinao de ambos. (304.-A/1 CPI)
40
Direito Comercial
So, assim, possveis logtipos:
Nominativos (compostos por nomes ou palavras nomes, firmas,
denominaes (completos ou abreviados), dos respetivos titulares);
Figurativos (figuras ou desenhos);
Mistos (combinando elementos nominativos e figurativos)
Princpios:
1)
Capacidade Distintiva;
2)
Verdade;
3)
Novidade;
4)
Licitude (residual)
41
Direito Comercial
Um logtipo no novo quando, atendendo respetiva grafia e/ou
sonoridade, figurao ou ideografia mormente dos ncleos caracterizantes
o consumidor mdio (de normal capacidade, diligncia e ateno):
No conseguir distingui-los, antes os confunda, tomando um pelo outro
e um sujeito pelo outro; ou,
No os confundindo, erroneamente, cr que se refere a sujeitos
especialmente relacionados.
A novidade dos logtipos exigida apenas em relao a entidades que
exercem atividades afins.
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Direito Comercial
Contedo e extenso do direito sobre o logtipo:
O direito de propriedade sobre o logtipo constitui-se pelo registo do mesmo no
INPI. O registo dura por 10 anos, mas indefinidamente renovvel por iguais
perodos (304.-L CPI).
43
Direito Comercial
Extino do direito sobre o logtipo:
O registo do logtipo nulo, nas hipteses previstas no 33./1 CPI, ou quando
haja violao do disposto no 304.-H/1, 3 a 5 CPI.
A nulidade invocvel a todo tempo por qualquer interessado (33./2 CPI) e a
declarao tem de ser feita por tribunal (35./1 CPI).
6.2. Marca
Noo: so signos (ou sinais) suscetveis de representao grfica destinados
sobretudo a distinguir certos produtos de outros produtos idnticos ou afins.
(222./1 CPI)
Produtos so bens que resultam da atividade produtiva bens materiais
ou corpreos e bens imateriais ou servios.
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Direito Comercial
Os bens assinalados por uma determinada marca no tm de ser de uma
empresa, podem ser produtos de no-empresa, e produtos de mais do que
uma empresa.
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Direito Comercial
Funes das marcas:
1)
mantm
substancial-qualitativamente
idntico).
Ilcitas
so
as
Capacidade Distintiva
2)
Verdade
3)
Licitude (residual)
4)
Novidade e especialidade
46
Direito Comercial
Dizendo de outro modo:
No so marcas os sinais (exclusivamente) especficos, descritivos e
genricos, de uso comum, sendo que entendemos por:
Especficos: signos que designam ou denotam a espcie dos produtos
nomes comuns dos produtos ou figuras que os exprimem (ex: a palavra ovo
ou o retrato de um ovo, no podem ser marcas de ovos);
Descritivos: referem-se diretamente a caractersticas ou propriedades dos
produtos:
qualidade: Pura L para vesturio;
quantidade: 1 Kg para pedaos de presunto;
destino: Cabedais para pomada;
valor: pechincha;
poca de produo do servio: Toda a hora, para os servios de uma
clnica;
provenincia geogrfica: Coimbra para louas fabricadas nessa
cidade.
Genricos: designam o gnero ou categoria de produtos onde se incluem os
produtos (-espcie) que se pretende marcar com um desses sinais (ex:
Refresco para laranjadas)
Uso Comum: (ex: desenho retratando peixe, para artigos de pesca; palavras
super; ptimo; excelncia, extra; ideal para qualificar quaisquer
produtos (223./1/d) CPI)
no
valor
comercial
do
produto)
(223./1/b)
CPI).
Por
47
Direito Comercial
Ainda, por falta de capacidade distintiva, uma nica cor no pode ser marca;
possvel, porm, constituir uma marca com duas ou mais cores, quando forem
combinadas entre si ou com grficos, dizeres ou outros elementos por forma
peculiar e distinta (223./1 CPI)
48
Direito Comercial
Entre outros componentes, a bandeira nacional, quando tal seja
suscetvel de provocar desrespeito ou desprestgio dela ou de algum dos
seus elementos (n. 6/c));
Reproduo ou imitao, total ou parcial (em marca), de logtipo
anteriormente registado pertencente a sujeito que produz bens idnticos
ou afins queles a que a marca se destina, ou de firma ou denominao
que no pertenam ao requerente de marca no autorizado, se estes
forem suscetveis de induzir o consumidor em erro ou confuso
(239./1/b); 2/a) CPI);
A infrao de outros direitos de propriedade industrial ou de direitos de
autor (n. 1/c); 2/b) CPI);
Reproduo de nomes ou retratos de pessoas sem autorizao (al. d));
serem
consequentemente,
induzidos
um
produto
tomar
por
outro
uma
(os
marca
por
outra
consumidores
e,
creem
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Direito Comercial
Para melhor entendermos vamos analisar o seguinte:
So afins ou semelhantes os produtos:
Com natureza ou caractersticas prximas e finalidades idnticas ou
similares (ex: vinho verde, vinho maduro; esferogrfica e canetas).
De natureza marcadamente diversa mas com finalidades idnticas ou
semelhantes (ex: fios de linho, fios de seda para confees).
Economicamente complementares (ex: artigos de couro e pomadas para
tratar couro).
Registo
Para que se constitua um direito de propriedade sobre uma marca preciso
que a mesma seja registada (no INPI) (224. CPI), o processo normal de
registo regulado pelos art. 233. e ss.
Tem prioridade para o registo quem primeiro apresentar regularmente o
respetivo registo;
Aquele que usar marca livre ou no registada por prazo no superior a 6
meses tem, durante esse prazo, direito de prioridade para efetuar o
registo (227./1 CPI)
Os direitos conferidos pelo registo de marca no nosso pas so eficazes
em todo o territrio nacional (4./1 CPI).
O registo da marca confere ao seu titular o direito de:
o Us-la para assinalar os produtos respetivos;
o Utiliz-la na publicidade;
o Transmiti-la/ced-la em licena de explorao (31.; 32.; 262.; 264.
CPI);
50
Direito Comercial
o Reclamar contra pedido de registo feito por outrem de marca idntica ou
semelhante (236.; 237.; 239./1/a) CPI);
o Propor ao de anulao de registo concedido contra o acima disposto
(266./1 CPI);
o Requer judicialmente medidas inibitrias contra violaes do seu direito
(338.-I; 338-N CPI); bem como indemnizaes (338.-L CPI)
O
direito
do
titular
de
marca
protegido
criminal
51
Direito Comercial
Proteo das marcas de facto, livres ou no registadas
As marcas de facto, alm de poderem gozar do j referido direito de prioridade
para o registo (227. CPI), podem ser tambm protegidas por efeito do disposto
no 239./1/e) CPI. Assim, deve ser recusado o registo de marca idntica ou
confundvel com marca de facto quando se reconhea que o requerente
pretende
fazer
concorrncia
desleal
ou
que
esta
possvel
Transmisso e licenas:
A
marca
registada
transmissvel
ttulo gratuito
ou oneroso
52
Direito Comercial
Assim, por poder induzir o pblico em erro, ser ilcita a transmisso autnoma
(sem estabelecimento) da marca quando:
o Esta contenha o nome ou firma do transmitente;
o Esta contenha recompensas atribudas ao transmitente;
o Os produtos do transmissrio sejam de natureza diversa ou de qualidade
consideravelmente inferior do transmitente.
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Direito Comercial
Extino do registo das marcas:
1)
Nulidade:
Segundo o 265./1 CPI o registo de marca nulo nos casos previstos no 33./1,
e quando na sua concesso tenha sido desrespeitado o disposto no 238./1, 4
a 6 CPI.
A declarao de anulao requervel a todo no tempo por qualquer
interessado ou pelo MP. (33./2; 35./1 e 2 CPI)
2)
Anulao:
3)
Caducidade:
54
Direito Comercial
4)
Renncia:
7.
Sociedades Comerciais
8.
Ttulos de crdito
Tem autonomia face ao direito subjacente O direito cartular tem a sua origem
numa relao jurdica cronologicamente anterior ao surgimento do ttulo de
crdito (relao subjacente ou fundamental). Porm, ele novo, diferente e
autnomo do direito subjacente ou fundamental, tendo um regime prprio. Por
esta razo, no podem ser opostos ao portador do ttulo, em princpio,
quaisquer excees emergentes da relao fundamental (art. 17 Lei Uniforme
das Letras e Livranas).
55
Direito Comercial
A autonomia face aos portadores anteriores - O direito cartular autnomo
porque cada possuidor do ttulo ao adquiri-lo segundo a lei de circulao
adquire
direito
nele
referido
de
um
modo
originrio,
isto
56
Direito Comercial
Normalmente a concesso de crdito diz respeito ao favorecimento de um
devedor de uma determinada prestao j que lhe facilita temporalmente a
realizao da prestao a que est adstrito (p.ex. numa compra e venda em
que se convenciona o pagamento do preo ou de parte dele, a prazo).
Mas acontece tambm que em determinadas situaes o crdito ele prprio a
causa-motivo do negcio (p. ex. o contrato de emprstimo em que o devedor
pretende obter uma determinada prestao contra o diferimento da sua).
O crdito implica por conseguinte a confiana do credor na solvabilidade do
devedor e o decurso do tempo que medeia a prestao do credor e prestao
do devedor.
Os ttulos de crdito so antes de mais documentos que, contudo, devem
obedecer a uma forma escrita. Por outro lado, os ttulos de crdito comprovam
determinados factos, no sendo todavia meros documentos probatrios. Antes,
porm, os ttulos de crdito so documentos indispensveis para a prpria
constituio dos direitos que neles so mencionados. No entanto, ao contrrio
da escritura pblica que tambm um documento escrito constitutivo do direito
de propriedade sobre um determinado imvel mas cuja funo se esgota com a
prpria celebrao do ato de constituio, o ttulo de crdito tem uma funo
que ultrapassa a constituio do direito. O ttulo adere ao direito a que est
subjacente sendo dessa forma indispensvel para o prprio exerccio do direito.
Os ttulos de crdito destinam-se assim a tornar mais simples, rpida e segura
a circulao da riqueza e a concesso do crdito. E isto porque bastante
mais fcil e seguro transmitir papeis escritos do que os prprios bens a que
eles se referem.
8.1. Letra
uma ordem de pagamento (saque) dada em documento, por determinada
pessoa (sacador) a outra (sacado), a favor de algum (tomador, que pode ser o
sacador ou um terceiro), de uma quantia certa e determinada. A emisso de
uma letra de cmbio est sujeita a um estrito formalismo, subordinado Lei
Uniforme das Letras e Livranas (LULL). Tal formalismo impe uma anlise
mais profunda e detalhada do regime jurdico deste ttulo de crdito.
57
Direito Comercial
Nas transmisses entre vivos, a letra circula de forma tpica atravs do
endosso, salvo se contiver a meno no ordem ou outra de sentido
equivalente. , portanto, um ttulo ordem. O endosso consiste numa nova
ordem de pagamento ao sacado para pagar ao beneficirio do endosso (o
endossado) a quantia constante da letra.
Formaliza-se, em princpio, por uma declarao de transmisso escrita na
prpria letra ou no seu anexo, contendo o nome do sujeito a favor de quem
efetuado e a assinatura do endossante: este o chamado endosso completo, e
feito em qualquer ponto da letra. Contudo, admite-se que o endosso seja feito
sem o nome do endossado e o endosso em branco (endosso que consiste
meramente na assinatura do endossante, que deve ser aposta no verso do
ttulo).
O primeiro endossante deve ser o tomador. Alm da transmisso, o endosso
opera uma legitimao, pois pela sucesso ininterrupta de endossos, a partir
do primeiro endosso feito pelo tomador, que o portador legitimado. Alm da
legitimao, o endossante assume, nessa qualidade e pelo endosso, a posio
de obrigado cambirio.
A letra tambm pode circular mediante sucesso por morte, nos termos gerais
desta, e, entre vivos, pela forma e com os efeitos da cesso ordinria de
crditos, caso contenha a clusula no ordem.
O aceitante o obrigado principal da letra mas no o nico nem o primeiro. O
sacador, ao dar a ordem, assume tambm uma obrigao perante o tomador e
os futuros portadores da letra: garante-lhe que o sacado aceitar e que, tendo
aceite, pagar. Caso assim no seja, ele prprio pagar a letra. Acresce que, e
como cada endosso uma nova ordem ao sacado, cada endossante assume
tambm uma obrigao de garantia perante o seu endossado e os endossados
(portadores) seguintes. Note-se, porm, que cada endossante se obriga
apenas para o futuro, perante aqueles que vierem depois de si e do seu
endosso na cadeia de transmisses contudo, o endossante pode obstar a
este efeito mediante clusula em contrrio, ou a partir do seu endossado se
apuser letra a proibio de endosso. Pode, alm do obrigado principal e
destes obrigados de garantia, existir um outro.
58
Direito Comercial
8.2. Cheque
um documento em que um sujeito (sacador) d uma ordem de pagamento a
um banqueiro (sacado) a favor de si prprio, de outrem ou sem beneficirio
identificado (cheque ao portador) de uma quantia certa e determinada. O
cheque pressupe a existncia de um contrato de depsito previamente
celebrado entre o sacador e o sacado, a partir do qual se constitui uma
proviso de fundos, bem como uma conveno entre ambos no sentido de a
mobilizao dos fundos ser feita por meio de cheques (conveno de cheque).
O regime jurdico deste ttulo de crdito encontra-se regulado na Lei Uniforme
relativa ao Cheque.
8.3. Livrana
um documento que incorpora uma promessa de pagamento de um sujeito (o
subscritor) a favor de outro (o tomador) de uma quantia certa e determinada. A
livrana pode desempenhar uma funo idntica da letra, mas normalmente
utilizada como garantia no contexto de um contrato de mtuo ou emprstimo
bancrio. livrana aplica-se, em geral, o regime das letras o que resulta
do disposto no artigo 77. da LULL. de relevar que, na livrana, o subscritor
tem a posio e a obrigao correspondente do sacado aceitante.
8.4. O Aval
Consiste numa declarao pela qual um sujeito, j obrigado cambirio ou no,
garante o pagamento por um obrigado cambirio. A obrigao assumida pelo
avalista tem a mesma extenso e contedo da obrigao do avalizado.
O avalista que pague fica com o direito de obter o pagamento do avalizado e
tambm daqueles contra os quais o avalizado poderia obter o pagamento se
tivesse sido ele a pagar. O aval mantm-se ainda que a obrigao garantida
seja nula (salvo se a nulidade for por vcio de forma) e figura normalmente com
a expresso bom para aval com a assinatura do avalista.
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Direito Comercial
A ordem de pagamento que est inscrita numa letra de cmbio surge marcada
por uma dilao de vencimento sobre a data da sua emisso. A lei estatui que
as letras com vencimentos diferentes ou com vencimentos sucessivos so
nulas (art. 33 LULL). As letras so pagveis vista, vencendo-se mediante a
simples apresentao ao sacado, o que dever ser feito no prazo de um ano a
contar da data de vencimento, podendo o sacador aumentar ou reduzir esse
prazo e os endossantes encurt-lo (art. 34 LULL).
Tambm pode o sacador estabelecer que a letra no seja apresentada antes
de certa data, contando-se ento o prazo a partir desta (art. 34 LULL). Na letra
a certo termo de vista, o prazo de vencimento conta-se a partir da data do
aceite ou da data do protesto por falta de aceite.
Quanto s letras pagveis em dia fixo ou a certo termo de data ou de vista,
devero ser apresentadas a pagamento na data do vencimento ou num dos
dois dias teis seguintes (art. 38 LULL).
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Direito Comercial
BIBLIOGRAFIA
Curso de Direito Comercial Volume I Jorge Manuel Coutinho de Abreu
Editora - Edies Almedina
Lies de Direito Comercial Rui Teixeira Santos, Editora Bnomics 2013
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