DERECHO DE FAMILIA

I. DETERMINACIN DEL PARENTESTO, LNERA Y GRADO:

1. El parentesco y sus clases:
a) El parentesco de agnacin es aquel determinado por el matrimonio cum manu en relacin con la mujer y
mientras aquella subsista, y por la patria potestas en relacin con la descendencia legitima mientras sta pertenezca
in potestate del pater familias. La mujer casada sine manu no pertenece a la familia agnaticia de su marido.
b) El parentesco de consanguinidad se establece solamente por mediacin de la mujer y es el nico posible en la
descendencia ilegitima. As, se distinguen la lnea de parentesco y el grado de parentesco.
En la lnea de parentesco se distingue a su vez la lnea recta de parentesco y la lnea colateral de parentesco
En el grado de parentesco tenemos la lnea recta de parentesco es la que une al descendiente con el descendiente y
viceversa. (ver ejemplo libro) tambin se encuentra dentro del grado de parentesco la lnea colateral de parentesco
que es la que une a aquellas personas que tienen un ascendente comn sin que ellas mismas estn en lnea recta. (ver
ejemplo libro) adems el grado de parentesco es el nmero de generaciones que hay entre dos personas de la misma
familia consangunea, ya sea en lnea recta descendente o ascendente ya sea en lnea colateral. Para la lnea colateral
hay que remontarse al ascendiente comn y descender hasta aquel pariente colateral con el que se quiere establecer
el grado de parentesco. (ver ejemplo libro)
c) El parentesco de afinidad es en referencia a las relaciones de afecto entre los parientes consanguneos del
marido y los de la mujer.
d) El crimen de adulteriis es uno de las cuatro conductas sexuales reprochables a la mujer, los cuales podan ser:
adulterium es la relacin sexual con una mujer casada y de la cual naca un nio, lenocinium delito que comete el
marido al lucrarse del adulterio de su mujer, incestum la relacin sexual entre parientes consanguneos y afines y
stuprum es la relacin sexual con una mujer libre soltera o viuda.
II.DEFENSA PROCESAL E INTERDICTAL DE LA LIBERTAS DE LA MANUS Y DE LA PATRIA
POTESTAS:
1. Defensa procesal: Los litigios sobre la libertad de una persona de una persona o su esclavitud se tramitaron ante un
tribunal centunviral. Dichos litigios no tenan comdemnatio pecuniaria porque eran acciones praeiudiciales.
- Vindicatio in libertatem: si se discute el estado personal de una persona libre que figura cono esclava, su pater
familias est legitimado activamente a la vindicatio in libertatem.
- La lex fabia de plagiariis: el crimen de plagium o secuestro, retencin contra la voluntad y enajenacin de personas
libres, o retencin de esclavos fugitivos, se sancion mediante la lex febia de plagiariis.
2. Defensa interdictal: cuando la libertas es indiscutible no procede aquella defensa procesal, sino la interdictal.
i) Sobre el interdicto para hacer presentar una persona libre: presentars a la persona libre que retienes con dolo
malo, los que retienen a una persona libre sin dolo malo son el pater familias, el padre consanguneo, el patrono, el
que redimi a alguien del cautiverio, el que retiene al que consiente en ello mientras no sea por engao, seduccin o
solicitud maliciosa, el que ignora que una persona libre se halla en su poder y el que retiene a un liber como esclavo.
ii) Sobre los interdictos para hacer presentar a los propios hijos y poder llevarselos: intenta proteger la patria
potestas, por tanto, se circunscriben a la libertas de los alieni iuris y tambien son preparatorios de la vindicatio in
libertatem.
El nico que est legitimado activamente es el que se pretende titular de la patria potestas respecto a las personas
in potestate retenida por el demandado.
Se presentan dos casos en los cuales se le pone un lmite al derecho de patria potestas, uno es que la madre puede
retener al hijo cuando el pater familias es de inmoralidad probada y la otra es en relacin con la hija casada sine
manu, caso en el cual el pater familias no puede perturbar la paz matrimonial.
Tambin este interdicto intenta que no se impida al que tiene derecho a llevarse a los presentados por aquel que los
retena.
iii) Sobre el interdicto para presentar al propio liberto:
III. DEFENSA PROCESAL E INTERDICTAL DE LA DOMINICA POTESTAS RESPECTO A LOS
ESCLAVOS:
1. Defensa procesal de la dominica potestas respecto de los esclavos: Vindicatio in servitutem: si se distingue sobre
el estado de un esclavo de uno que figura como libre, su dominus est legitimado activamente a la vindicatio in
servitudem.
2. Defensa interdictal de la dominica potestas respecto a los esclavos
i) Sobre el interdicto para sacar al esclavo y los muebles de la vivienda
ii) Sobre el interdicto salviano para sacar al esclavo y los muebles del fondo rustico
IV. CAPACIDAD JURDICA DE EJERCICIO DE LOS ALIENI IURIS Y DE LOS ESCLAVOS : Los hijos de

familia y los esclavos no tienen capacidad jurdica de ejercicio, sin embargo, pueden actuar en representacin de su
pater familias o dominus siempre y cuando estos les autoricen. Esta actuacin puede provocar una prdida patrimonial
para el pater familias o dominus.
Ahora bien, por las obligaciones que se deriven del acto jurdico lucrativo al hijo de familia o esclavo, solo responde el
pater familias o dominus si dio su autorizacin para aquel acto lucrativo.
1. Responsabilidad patrimonial del pater familias o dominus por los delicta de losalieni iuris y servi: actio noxalis.
Tanto los ingenuus como los esclavos son capaces doli en relacin con los delicta a partir de los siete aos de edad. Sin
embargo, tratndose de personas alieni iuris o esclavos que no tienen capacidad jurdica de goce para responder, la actio
poenalis correspondiente contra el pater familias o dominus se da con carcter noxal, por la cual se daba la alternativa al
pater familias o dominus de asumir la comdemnatio pecuniaria o dar, al legitimado activamente, in mancipio al hijo de
familia o en propiedad al esclavo.
Si no se juzg el asunto y el hijo de la familia se hace sui iuris o el esclavo alcanza la manumisin, contra ellos
procede la actio poenalis ordinaria.
2. Responsabilidad patrimonial in solidum del pater familias o dominus: actiones adiecticiae qualitatis. El pater
familias o dominus responde patrimonialmente por el total del negocio del alieni iuris o servus que determin la prdida
para su patrimonio, en los siguientes casos de acciones agregadas a la accin que procedera contra el alieni iuris o
servus y en donde aquellas son acciones pretorias con trasposicin de personas.
a) Cuando dio el pater familias o dominus su autorizacin al alieni iuris o servus para que realizara el negocio y fue
notificada a terceros, quedan legitimados pasivamente a la actio quod iussu ya que el que hace el negocio con el
alieni iuris o el servus lo hace findose ms del pater familias o dominus que de stos.
b) Cuando el filius familias o servus fue puesto por el empresario al frente de un negocio martimo como magister
navis, queda legitimado pasivamente a la actio exercitoria por el negocio hecho con el magister navis y referente a
la nave. Se llama exercitor (patrn) al que recauda las ganancias cotidianas de la nave, por tanto el patrn es el
empresario representado.
c) Cuando el filius familias o servus fue puesto como institor (factor) por el pater familias o dominus al frente de un
negocio terrestre, ste queda legitimado pasivamente a la actio institoria por el negocio hecho con el institor y
referente a aquel comercio.
1. Accin in factum de distribucin: los acreedores de un capital profecticio, consistente una parte del mismo en
mercancas y de cuyos negocios tena conocimiento del pater familias o dominus, pueden solicitar el reparto de
aquellas mercancas proporcionalmente a sus crditos en concurrencia con el pater familias o dominus.
Si el pater familias o dominus hace una distribucin dolosa de las mercancas, queda legitimado pasivamente a la
actio in factum tributoria por la indemnizacin de la prdida patrimonial que sufren los acreedores.
La accin in factum de distribucin solo se tiene en cuenta aquella pate del peculio profecticio que consiste de
mercancas afectas al negocio que realiza el hijo de la familia o el esclavo, o las ganancias derivadas delas
mismas.
3. Responsabilidad patrimonial limitada del pater familias o dominus: actiones adiecticiae qualitis. Cuando el
pater familias o dominus no dio su autorizacin a los alieni iuris o servi, ni tampoco los puso al frente de un negocio
martimo como magister navi ni al frente de un negocio terrestre como institores, no procede ninguna de las anteriores
acciones contra l, excepto el caso de la actio tributoria. Sin embargo, el pretor prev dos acciones que se tramitan en
una misma frmula procesal para exigirle al pater familias o dominus una responsabilidad patrimonial limitada, por el
negocio realizado con el filius familias o servus.
a) Los legitimados activamente a la acciones quod issu, exercitora y institoria tambien lo estn a la cuanta del
peculio hasta donde alcance la ganancia obtenida. Sin embargo, eso no resultara practico para el legitimado
activamente a aquellas acciones, ya que mientras que por las acciones quod issu, exercitora y institoria la
responsabilidad patrimonial del pater familias o dominus es in solidum, por esta otra responsabilidad patrimonial del
pater familias o dominus es limitada. Adems en las otras tres acciones la prueba se limita al iussum o a la
praepositio, en esta otra, el acreedor demandante debe probar que el filius familias o servus tienen una peculio, o que
lo que l demanda se ha convertido en ganancia o beneficio del paterfamilias o dominus demandado.
En la actio de peculio el pater familias o dominus tiene prioridad para cobrarse los crditos que tenga con el hijo de
familia o el esclavo con los acreedores.
1. Actio de peculio annalis: mientras el hijo de familia o esclavo estn in potestate, la accin es perpetua, pero
despus de la muerte o despus de haber sido emancipado el hijo o manumitido el esclavo, la accin de peculio
se convierte en temporal, es decir, anual. El cmputo del ao es el til. As, el ao computa desde que se cumpli
la condicin de la obligacin y poda reclamarse. El peculio profecticio se extingue por muerte. Se extingue si el
esclavo cae prisionero del enemigo.
4. Exceptio senatus consulti macedoniani y exceptio fraudis senatus consulti macedoniani. El senadoconsulto
macedoniano prohibi hacer prestamos de dinero, sin autorizacin de los patres familias a los alieni iuris, si el
prestamista demandaba al pater familias con la accin de peculio o al hijo de familia con la actio certi, cuando este se
haca sui iuris, tanto un demandado como otro podrn oponer al demandante prestamista o a sus herederos la exceptio
senatus consulti macedoniani, a la cual pueden recurrir tanto el pater familias y el alieni iuris que recibi el prstamo de
dinero como el heredero del pater familias si el pater familias hubiese muerto y el padre si el hijo de familia hubiese

muerto o el nieto que recibi el prstamo de dinero con autorizacin de su padre.

V. CAPACIDAD JURDICA DE GOCE DE LOS ALIENI IURIS: Los hijos de familia no pueden ser titulares de
un patrimonio. Sin embargo, este principio comenz a resquebrajarse a partir de una institucin concreta: el peculio o
pequeo patrimonio
El peculio era entregado por el pater familias o dominus al hijo, hija o esclavo y que poda consistir en toda clase de
bienes o derechos personales e incluso esclavos a las rdenes del esclavo titular del peculio, y se distingua la parte
consistente en mercancas.
Se dan otras relaciones patrimoniales del dominus, servus ordinarius o principal y servus vicarius o dependiente frente a
terceros. En el peculio del servus ordinarius o principal se comprende no solo que este administra independientemente
del dominus sino tambien lo que el servus vicarius administra independientemente del servus ordinarius.
En relacin con los negocios jurdicos del servus vicarius frente se aplica el criterio del conocimiento del dominus o del
servus ordinarius. As, si negocia con el consentimiento del dominus, ste queda legitimado pasivamente a la actio in
factum tributoria; si lo ignora el dominus pero tiene conocimiento el servus ordinarius, el dominus queda legitimado
pasivamente a la actio de peculio deduciendo al peculio del servus ordinarius y si ambos tuvieron conocimiento del
negocio del servus vicarius, el dominus queda legitimado pasivamente tanto a la actio in factum tributoria como a la
actio de peculio.
En relacin con las relaciones patrimoniales internas entre el dominus, el servus ordinarius y el servus vicarius se
encuentran que si el dominus es acreedor del servus ordinarius, aquel puede imputar la deuda tanto al peculio del
servus ordinarius como al peculio del servus vicarius; si el dominus es acreedor del servus vicarius, aqul solo puede
imputar la deuda al peculio del servus vicarius; si el dominus es deudor del servus ordinarius, se incrementa el
peculio del servus ordinarius; si el dominus es deudor del servus vicarius, se incrementa el peculio del servus
vicarius; si el servus ordinarius es acreedor del servus vicarius, se imputa la deuda al peculio del servus vicarius y
disminuye el peculio de este y si el servus ordinarius es deudor del servus vicarius, se incrementa el peculio del
servus vicarius y disminuye el peculio del servus ordinarius.
El peculio se extingue por retirarlo potestativamente el pater familias o dominus, por muerte del hijo de familia o del
servus ordinarius, por enajenacin, por emancipacin del hijo de familia y por muerte o deportacin del pater familias.
1. Clases de peculio:
a. El peculio profecticio fue puesto por el pater familias o dominus, sobre este tipo de peculio el filius familias o
servus no tena ninguna capacidad jurdica de goce
b. El peculio castrense fue el primer paso para el reconocimiento de la capacidad jurdica de goce de los hijos de
familia, es decir, todos aquellos bienes que adquiere el hijo de familia con motivo del servicio militar. Sobre dicho
peculio el hijo de familia tiene plena capacidad jurdica de goce. Si el hijo de familia muere sin descendencia propia,
el pater familias recupera ese peculio como cosa propia.
c. El peculio cuasi castrense son todos aquellos bienes que adquira un filius familias como funcionario imperial,
sobre este peculio el hijo de familia tiene la capacidad jurdica de goce.
iii) La quarta falcidia: otro reconocimiento para el pleno reconocimiento de la capacidad jurdica de goce de los
hijos de familia estuvo en la lex falcidia y en relacin exclusivamente con la herencia testamentaria. Establece como
limites a los legados el de las tres cuartas partes de la herencia pero, tambien extrae la consecuencia respecto al
heredero testamentario: se le debe reservar la cuota mnima de una cuarta parte de la herencia
iv) Bona materna: el emperador constantino va a reconocer la plena capacidad jurdica de goce de los filii familias,
aunque con el consentimiento del pater familias para disponer, en relacin con los bienes que aquellos heredan de la
madre. Sobre esos bienes, el pater familias solo tiene la administracin y una especie de usufructo legal.
Posteriormente se extendi a todos los bienes provenientes de los ascendientes maternos y de la mujer, como la dote
y las donaciones nupciales.
v) Bona adventicia: el emperador justiniano lo ampli aadiendo toda aquella adquisicin lucrativa del hijo de
familia de procedencia distinta a la herencia paterna constituye patrimonio propio de aquel con plena capacidad
jurdica de goce y de ejercicio sobre dicho patrimonio.
VI. LA TUTELA: Es una funcin viril que consiste en la defensa del patrimonio del sui iuris sin capacidad jurdica de
ejercicio, el cuidado de la persona del pupilo corresponde a la madre o pariente encargado de los mismos, o incluso al
mismo tutor cuaque o tienen un tutor testamentario, que sea varn y pber cuando es pariente agnado del pupilo, pero
en razn del parentesco ms que en razn de tutela.
1. Clases de tutela y defensa procesal son:
a) La tutela legtima corresponde al adgnatus proximus, son tutores de cosa que no tienen un tutor testamentario,
que sea varn y pber. en relacin con la descendencia de un liberto era tutor legitimus el patronus y, en relacin
con la descendencia de un hijo emancipado, era tutor legitimus el parens manumisor. Dado que el tutor legitimus lo
es por su parentesco de agnacin, si este se extingue tambien se extingue la tutela legtima, el tutor legtimo no

puede renunciar a la tutela.

1. Defensa procesal del pupilo: actio de rationibus distrahendis: al terminar la tutela legtima, contra el tutor
que haya malversado los bienes de su pupilo se da la accin in factum por el doble del perjuicio patrimonial
causando al pupilo la actio de rationibus distrahendis. La frmula procesal es: si resulta que, cuando fue tutor
de, sustrajo de los bienes de
b) La tutela testamentaria se da cuando el pater familias en su testamento nombra un tutor o tutores para aquellos
de sus alieni iuris que tengan necesidad de aquel en el momento de su muerte. El tutor testamentario poda renunciar
libremente a la tutela.
1. Defensa procesal del pupilo: accusatio suspecti tutoris: el tutor testamentario poda ser removido del
ejercicio de la tutela mediante la accusatio suspecti tutoris.
c) La tutela atiliana consiste en el nombramiento de tutores para aquellos sui iuris impberes y que carecan de l,
de acuerdo con la mayora de los tribunos de la plebe.
1. Defensa procesal del pupilo: actio ex stipulatu de la cautio rem pupilii salvam fore: se exiga al tutor
la cautio rem pupilii salvam fore (para salvaguardar el patrimonio del pupilo) mediante el cual el tutor
promete al pupilo la indemnizacin de los perjuicios patrimoniales eventuales que le pueda causar con la
administracin del patrimonio. Con la tutela atiliana, la institucin sale del mbito familiar para revestir
caractersticas del ius civile, las cuales abarcan los tres tipos de tutela.
2. Rgimen clsico de las tutelas:
- La actio tutelae es una accin de buena fe que se ejercita una vez terminada la tutela, en funcin directa del
pupilo contra el tutor para la indemnizacin del perjuicio patrimonial causado por su administracin negligente o
dolosa. El tutor est legitimado activamente a la actio tutelae contraria contra el pilo por la prdida patrimonial
propia que le pueda haber causado la administracin de la tutela.
- Desaparece la posibilidad de renuncia a la tutela testamentaria al convertirse todo tipo de tutela en una funcin
civil. Por eso, no se poda rehusar para no asumirla o por indicar el nombrado de una persona ms idnea para el
cargo.
Las excusas principales para no ser tutor son la edad de setenta aos, el tener ms de cinco hijos legtimos cuando es
nombrado tutor, ser tutor de tres tutelas o curatelas de impberes que no han llegado a la pubertad, la enemistad
manifestada del tutor con el padre de los hurfanos. La tutela atiliana fue desplazando a la tutela legitima
- La tutela mulieris legtima, la testamentaria y la ateliana eran vitalicias, pero aunque la mujer sui iuris poda
actuar independientemente en algunos negocios, se exiga la auctoritas tutoris para aquellos actos de trascendencia.
En la poca clsica las facultades de disposicin y administracin del patrimonio del pupilo por el tutor quedaban
bastante limitadas. En el caso de la pluralidad de tutores para un mismo pupilo, aquellos asumen una responsabilidad
patrimonial in solidum para cada uno de ellos y, normalmente se ofrece la gestio tutelae aquel de los tutores que d la
mejor garanta.
VII. LA CURATELA: Es un encargo de administracin hecho por la potestas poltica de un patrimonio privado cuyo
titular sui iuris pber tiene limitada su capacidad de obrar.
1. Clases:
a) La curatela de furiosus (loco) y la curatela del prdigo, el prodigus es aquella persona que no es capaz de llevar
cuenta y lmite de sus gastos, sino que se arruina y malgastando sus bienes. La curatela corresponde al pariente
prximo o de grado ms cercano, a falta de pariente agnado, el pretor nombra al curator.
b) La curatela del nasciturus
c) La curatela del deudor concursado
d) La curatela de los minores, los cuales son personas inexpertas en la vida de los actos jurdicos, por lo que la lex
laetoria conceda una accin popular de carcter penal contra aquel que hubiese obtenido mediante dolo alguna
ventaja patrimonial en perdida del patrimonio. Los actos jurdicos con un minor eran plenamente validos iure civile,
pero bastante inseguros dados aquellos recursos a favor del minor si resultaba perjudicado patrimonialmente.
2. La defensa procesal de la curatela: es la actio negotiorum gestorum, est referida a la gestin de negocios en los
casos de curatela, la gestin de negocios de un difunto, de un ausente, a la representacin procesal en el caso del
procurator. Se da en funcin de directa cuando el representado sin haber dado mandato quiere exigir responsabilidad
patrimonial al gestor y en funcin contraria cuando es el gestor quien demanda al representado para exigir
indemnizacin patrimonial por los gastos que caus la gestin. El pupilo est legitimado activamente al igual que el
curator.
3. Aproximacin de regmenes jurdicos de la tutela y la curatela en la poca postclsica: la aproximacin del
rgimen jurdico de la curatela y la tutela iba a resultar inevitable a partir de la cura minoris que establece en relacin
con la tutela del impber. As, con la poca postclsica se le extienden a la curatela las limitaciones de disposicin y la
cautio re pupili salvam fore, hasta que se termin considerando al minor como incapaz de obrar.