SILVINA .

CORONELLO
RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO Y LAS UNIONES CONVIVENCIALES EN EL
NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Y LA LEY DE IMPUESTO A LAS
GANANCIAS

I - LEY GENERAL: NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

En el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin aprobado por la ley 26994 -en adelante
CCyCo.- se recepta la proteccin integral de la familia consagrada en el art. 14 bis de la
Constitucin Nacional, toda vez que se reconoce la diversidad de familias que existen en nuestra
sociedad.(1)
En efecto, el CCyCo. incluye las familias de parejas unidas en matrimonio o en convivencia, sin
distincin de sexo entre los cnyuges o convivientes, que bsicamente se identifican por la
existencia de un proyecto de vida comn.
Las familias de parejas unidas en matrimonio, en lo patrimonial pueden elegir entre los regmenes
de comunidad -que rige de manera supletoria- y de separacin de bienes, ya sea por contratos
prenupciales o celebrados durante el matrimonio. En todos los casos se exige que la opcin se
formalice por escritura pblica, se mantenga durante un plazo mnimo de un ao, y para sus efectos
ante terceros, se realice su anotacin marginal en el Acta de Matrimonio.
El rgimen de comunidad se identifica con el rgimen de sociedad conyugal y en el mismo se
distinguen entre: bienes propios -respecto de los cuales cada cnyuge mantiene la libre
administracin y disposicin-, y bienes gananciales
-respecto de los cuales la administracin y disposicin corresponde al cnyuge adquirente, con
asentimiento del otro-. En cuanto a la responsabilidad, cada cnyuge responde frente a sus
acreedores con todos sus bienes propios y los gananciales por l adquiridos.
En el rgimen de separacin de bienes, cada uno de los cnyuges conserva la libre administracin y
disposicin de sus bienes personales. La ley presume que la propiedad de un bien adquirido durante
el matrimonio pertenece por mitades a ambos cnyuges, salvo prueba en contrario -por cualquier
medio- de su propiedad exclusiva por parte de uno de ellos. En cuanto a la responsabilidad, cada
uno de los cnyuges responde por las deudas por l contradas, excepto las deudas del hogar y de
los hijos.
Por otra parte, el CCyCo. establece para ambos regmenes las siguientes pautas de orden pblico: (i)
deber de contribucin al sostenimiento del hogar conyugal y los gastos de los hijos menores; (ii)
facultad de disposicin de la vivienda familiar y sus muebles indispensables solo con asentimiento
conyugal; y (iii) proteccin de la vivienda familiar (bien de familia), excepto deuda contrada por
los cnyuges conjuntamente o por uno con el asentimiento del otro.
En otro orden, para las familias de parejas que conviven, se introduce la figura de la unin
convivencial con posibilidades de celebrar acuerdos sobre el rgimen patrimonial.

Las uniones convivenciales se definen como uniones basadas en relaciones afectivas de carcter
singular, pblica, notoria, estable y permanente entre dos personas que conviven y comparten un
proyecto de vida en comn, pudiendo ser del mismo o diferente sexo.
La unin convivencial puede probarse por cualquier medio, aunque debe tenerse presente que la
registracin resulta prueba suficiente de la existencia, extincin y los acuerdos que se celebren.
En lo referido a las relaciones patrimoniales, salvo que exista pacto en contrario, cada integrante
ejerce libremente las facultades de administracin y disposicin de los bienes de su titularidad con
las siguientes restricciones: (i) deber de asistencia de los convivientes durante la convivencia; (ii)
deber de contribucin a los gastos del hogar; (iii) responsabilidad solidaria frente a deudas con
terceros por gastos del hogar o educacin de los hijos y proteccin de la vivienda familiar
En caso de extincin de la unin convivencial, los bienes se distribuyen asignndose al patrimonio
al que ingresaron, salvo pacto en contrario. Asimismo, se prev el derecho a compensacin
econmica -que puede ser una nica prestacin o una prestacin peridica por tiempo determinadodel conviviente que pueda sufrir un desequilibrio debido al cese de la convivencia.
II - LEY ESPECIAL: LEY DE IMPUESTO A LAS GANANCIAS
Ahora bien, en relacin con el carcter de sujetos pasivos del impuesto a las ganancias de los
integrantes del matrimonio o de la unin convivencial, debe sealarse que la ley de impuesto a las
ganancias -en adelante LIG- solo establece un tratamiento especfico para las ganancias de los
componentes de la sociedad conyugal, es decir, para el rgimen patrimonial del matrimonio que rige
en la actualidad(2) . Y dicho tratamiento no resulta aplicable al rgimen matrimonial opcional de
separacin de bienes, ni a los casos de las personas unidas en convivencia.
Al respecto, cabe recordar que el artculo 28 dispone: Las disposiciones del Cdigo Civil sobre el
carcter ganancial de los beneficios de los cnyuges no rigen a los fines del impuesto a las
ganancias, siendo en cambio de aplicacin las normas contenidas en los artculos siguientes.
Por su parte, el artculo 29 de la LIG ordena atribuir a cada cnyuge las ganancias que provienen
de: a) actividades personales (profesin, oficio, empleo, comercio, industria); b) bienes propios; c)
bienes adquiridos con el producto del ejercicio de su profesin, oficio, empleo, comercio o
industria. Mientras que el artculo 30 de la LIG establece: Corresponde atribuir totalmente al
marido los beneficios de bienes gananciales, excepto: a) Que se trate de bienes adquiridos por la
mujer en las condiciones sealadas en el inciso c) del artculo anterior. b) Que exista separacin
judicial de bienes. c) Que la administracin de los bienes gananciales la tenga la mujer en virtud de
una resolucin judicial.
III - CONFLICTO NORMATIVO. LEY GENERAL VS. LEY ESPECIAL
Como consecuencia de las modificaciones introducidas en el Cdigo Civil an vigente, por las leyes
25781 y 26618 (de matrimonio igualitario) ahora ratificadas, ampliadas y profundizadas por el
nuevo CCyCo. se produce un caso de antinomia, esto es un conflicto entre normas: la general
(CCyCo.) y la especial (LIG).
De manera preliminar sealamos que en los conflictos entre normas de igual jerarqua, es principio
general que la norma especial prevalece sobre la norma general, como tambin lo es que la norma

general posterior no deroga a la ley especial anterior, excepto expresa abrogacin o manifiesta
incompatibilidad.
As lo ha sealado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en sentencia dictada el da 16 de junio
de 1992 en la causa Constantino, Nstor c/Estado Nacional ha sealado que la ley general no
deroga a la ley especial anterior salvo expresa abrogacin o manifiesta incompatibilidad.(3)
Dicho criterio fue ratificado por el Mximo Tribunal en la causa Bigma SRL c/Entel el 5/11/1996,
al decidir que si bien es principio reconocido que la ley general no deroga a la ley especial anterior,
ello es as siempre y cuando no medie expresa abrogacin o manifiesta incompatibilidad entre
ellas.(4)
Nuestro Alto Tribunal mantuvo su doctrina, toda vez que el 28/7/2005 se expidi en la causa
Gemelli, Esther c/ANSeS en la cual decidi que la ley general no deroga a la ley especial
anterior salvo expresa abrogacin o manifiesta incompatibilidad.(5)
Claramente, en este caso no existe expresa abrogacin, pero a nuestro entender podra verificarse
el supuesto de manifiesta incompatibilidad entre el CCyCo. y la LIG en la materia bajo anlisis.
Sin embargo, al analizar las anteriores reformas al Cdigo Civil(6), prestigiosa doctrina ha sealado
que el artculo 30 de la LIG no ha quedado expresa ni tcitamente derogado con la sancin de la
ley 26618. Claro est que la primigenia inconstitucionalidad, que nosotros le hemos imputado a la
LIG, se ha acentuado con la sancin de la ley 26618, que si bien ha tornado inaplicable el artculo
30 de la LIG para el matrimonio homosexual, lo torna gravemente discriminatorio, en cuanto
pudiera resultar perjudicial para los integrantes de un matrimonio heterosexual, por violacin al
principio de igualdad, artculo 16 de la Constitucin Nacional. Y en tales circunstancias la
Administracin si bien no puede declarar la inconstitucionalidad de las normas que le corresponde
aplicar, ante una notoria inconstitucionalidad puede dejar de aplicarlas (Procuracin del Tesoro
Dictmenes 84-102, 159-83, entre otros).(7)
Por su parte, la Administracin Tributaria entendi que las modificaciones introducidas por la ley
26618 privan de toda virtualidad jurdica a los trminos marido y mujer utilizados por las
normas tributarias bajo anlisis, y dict la Circular 8/2011, que es una norma de carcter aclaratorio,
de constitucionalidad dudosa, mediante la cual resolvi que el tratamiento a dispensar a las rentas
de la sociedad conyugal es atribuir a cada cnyuge las ganancias provenientes de:
a) Actividades personales (profesin, oficio, empleo, comercio, industria).
b) Bienes propios.
c) Bienes gananciales adquiridos con el producto del ejercicio de su profesin, oficio, empleo,
comercio o industria.
d) Bienes gananciales adquiridos con beneficios de bienes propios o con beneficios de bienes
gananciales adquiridos por sus actividades personales, en la proporcin que corresponda a cada
cnyuge.
Tal como seala la doctrina, esta disposicin es confusa y fuente de conflictos(8), y resulta un
instrumento inidneo, porque se trata de una peticin de principio ya que ese es, precisamente, el
problema a resolver y lo que falta es la regla de atribucin(9). Al respecto se ha dicho que la ley

del impuesto dispone que ciertos bienes gananciales debe declararlos el marido pero, con el
dictado de la ley 26618 de matrimonio igualitario, aquel ha desaparecido ya que esta se refiere a
cnyuges, contrayentes o esposos, con lo que queda indefinido quin debe declarar tales
bienes. La solucin que se propone, para los bienes gananciales que no sean ganados por alguno de
los contrayentes, es que los declaren ambos cnyuges en proporcin al resto de las ganancias que
deban declarar.(10)
Hasta el momento as ha sido resuelta la situacin conflictiva, mediante una norma interpretativa, y
pese al transcurso del tiempo, no se introdujeron cambios en la LIG.
En este contexto, se produce la entrada en vigencia del nuevo CCyCo., y surge la necesidad de
revisar nuevamente la cuestin conflictiva entre el CCyCo. y la LIG, toda vez que la LIG solo se
refiere a la tributacin de la sociedad conyugal distinguiendo a los cnyuges por gnero -distincin
excluida por el CCyCo.-; y carece de normas aplicables a las uniones matrimoniales que opten por
el rgimen patrimonial de separacin de bienes y para las uniones convivenciales.
En consecuencia, a nuestro entender se trata de un caso en el cual la incompatibilidad resulta
indudable(11) e inconciliable, y por ende se produce la derogacin de los artculos 29 y 30 de la LIG
(ley especial) por manifiesta incompatibilidad con el nuevo CCyCo. (ley general). A saber:
(i) El artculo 29 (y tambin la Circular 8/2011), en tanto atribuye ganancias segn el concepto de
bienes propios, que es una categora de bienes inexistente en el rgimen patrimonial de
separacin de bienes; y no se contempla este caso, ni tampoco la situacin de las uniones
convivenciales.
(ii) El artculo 30, en tanto se ratifica la eliminacin de las distinciones de gnero entre los
cnyuges; y atribuye ganancias segn el concepto de bienes gananciales, que es una categora
inexistente en el rgimen patrimonial de la separacin de bienes.
En consecuencia, entendemos que la LIG debe ser modificada para incorporar normas que aun
fijando un tratamiento especfico, incorporen los nuevos conceptos y categoras introducidos por la
ley general.
En dicho orden de ideas, coincidimos con la doctrina(12) que an sin considerar la derogacin de los
citados artculos, entiende que la LIG debe ser reformada como consecuencia de las modificaciones
introducidas por el nuevo CCyCo., respetando los criterios bsicos y tradicionales de apartamiento
de la ley general (como dispone su art. 28) y de tributacin individual.(13)
Por ello, en esta modificacin urgente y necesaria que propiciamos debera fijarse con claridad el
tratamiento impositivo de los bienes cualquiera sea el rgimen patrimonial elegido, sin discriminar
los distintos tipos de familias(14) para respetar su proteccin integral consagrada en el artculo 14 bis
de la Constitucin Nacional, y sin vulnerar el principio de igualdad, contenido en el artculo 16 de
nuestra Carta Magna.

Notas:
(1) Remitimos al lector interesado a nuestro artculo Rgimen Patrimonial del Matrimonio y
Uniones Convivenciales en el nuevo Cdigo Civil y Comercial Unificado - LL - PET - 19/1/2015

(2) Coronello, Silvina .: Sujetos pasivos del impuesto a las ganancias - Tratado de Legislacin
Usual Comentada - LL 2015 Schindel, ngel (Dir.) y Fernndez, Luis O. (Coord.) - pg. 145 y
ss.
(3) Fallos: 315:1274, reiterando Fallos: 312:1484
(4) Fallos: 319:2594
(5) Fallos: 328: 2829, reiterado en Fallos: 328:4044
(6) L. 25781 y 26618 (de matrimonio igualitario)
(7) Spisso, Rodolfo: Derecho Constitucional Tributario - 5a. ed. - Ed. AbeledoPerrot - Bs. As. 2011 - pg. 432
(8) Rajmilovich, Daro: El Cdigo Civil y Comercial, ley 26994. Implicancias del rgimen
patrimonial del matrimonio y las uniones convivenciales en la imposicin personal sobre las
personas fsicas - Thomson Reuters - Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin Ley 26994. Implicancias para el profesional en Ciencias Econmicas - octubre/2014 - pg. 6
(9) Fernndez, Luis O.: El nuevo Cdigo y el impuesto a las Ganancias Thomson Reuters Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Ley 26994. Implicancias para
el profesional en Ciencias Econmicas - octubre/2014 - pg. 1
(10) Fernndez, Luis O.: Impuesto a las ganancias, algunas propuestas de reforma www.vocesenelfenix.com
(11) Fallos: 226:770
(12) Fernndez, Luis O.: El nuevo Cdigo y el impuesto a las ganancias Thomson Reuters Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Ley 26994. Implicancias para
el profesional en Ciencias Econmicas - octubre/2014 - pg. 1; Rajmilovich, Daro: El Cdigo
Civil y Comercial, ley 26994. Implicancias del rgimen patrimonial del matrimonio y las uniones
convivenciales en la imposicin personal sobre las personas fsicas Thomson Reuters - Suplemento
Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Ley 26994. Implicancias para el profesional
en Ciencias Econmicas - octubre/2014 - pg. 6
(13) Fernndez, Luis O.: El nuevo Cdigo y el impuesto a las Ganancias Thomson Reuters Suplemento Especial Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Ley 26994. Implicancias para
el profesional en Ciencias Econmicas - octubre/2014 - pg. 1
(14) Spisso, Rodolfo: Derecho Constitucional Tributario - 5a. ed. - Ed. AbeledoPerrot - Bs. As. 2011 - pg. 432