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TEORIA DE LOS DERECHOS REALES

1.
INTRODUCCIN
La teora de los derechos reales se refiere a las relaciones jurdicas que se vinculan preferentemente con las cosas
y no con conducta humana debida derechos personales-, como cuando se trata de la entrega de un bien
mueble o inmueble y no de la construccin de una casa o la defensa en juicio por parte de un abogado, aunque
como tendremos oportunidad de ver a lo largo del curso, estos conceptos originarios hoy se encuentran en
entredicho, hasta el punto de que existen autores que dudan de la verdadera utilidad entre la diferenciacin de
derechos reales y derechos personales.
La teora de los derechos reales contiene la regulacin de los bienes, su clasificacin, dominio, posesin, uso y
goce, as como de las acciones que sirven para proteger el dominio y la posesin, aspecto este ltimo que no es
del todo normal, ya que se trata de la regulacin de aspectos adjetivos procesales- por parte del Derecho
sustantivo Derecho Civil-.
2.
EL PATRIMONIO
Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles de estimacin o apreciacin pecuniaria.
De acuerdo a la concepcin de nuestro Cdigo Civil, el patrimonio es una universalidad jurdica, esto es un
trmino abstracto que no se vincula con el contenido bienes, derechos, obligaciones y cargas- que pueda tener
el patrimonio de un sujeto sino con el continente, dicho de otro modo el patrimonio es la capacidad de goce en
materia patrimonial, un sujeto, por conformar un rasgo absolutamente necesario para la nocin de persona,
siempre, a lo largo de toda su existencia, tendr la capacidad de adquirir bienes u obligaciones de contenido
econmico, esta es la razn por la que se dice que es un atributo de la personalidad y que, en cuanto capacidad,
indisolublemente unida a la nocin de persona, es inalienable, ya que no se concibe a una persona que carezca
de tal atributo 1.
Entender el patrimonio como un atributo de la personalidad no es la nica forma de concebirlo, si no que es la
corriente que sigui nuestro Cdigo Civil acogiendo la teora de AUBRY Y RAU2, tambin denominada clsica o
subjetiva del patrimonio. En la actualidad existen otras teoras que intentan explicar el patrimonio de modos
diferentes, como por ejemplo la teora de los patrimonios de afectacin y la de los patrimonios fraccionados,
entre muchas otras3.
Las mejores demostraciones de que nuestro Cdigo Civil sigui tal tendencia doctrina la encontramos en el
artculo 2465 que prescribe que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618 y el artculo 549 que dispone, en su primera parte, que lo que
pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen;
y recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a
En tal caso hoy se estara afectando, en el caso de las personas naturales, los derechos humanos ampliamente garantizados como se sabe- en nuestro ordenamiento
jurdico.
2 Como explica FIGUEROA YNEZ, para esta doctrina: el patrimonio es una universalidad jurdica de bienes y deudas apreciables en dinero, que constituye un atributo
de la personalidad. La persona humana es el centro de esta universalidad; la idea de patrimonio se deduce directamente de la idea de personalidad; existe entre persona y
patrimonio una vinculacin imposible de romper, FIGUEROA YNEZ, GONZALO. 1997. El Patrimonio. Santiago de Chile: Editorial Jurdica. P. 28.
3 Para profundizar en el tema puede consultarse, entre nosotros, la completa obra de FIGUEROA YNEZ ya citada, a VIAL DEL RO, VCTOR, LYON PUELMA, ALBERTO,
Derecho civil: teora general de los actos jurdicos y de las personas. Santiago: Ediciones Universidad Catlica de Chile, 1985 y a BUSTAMANTE SALAZAR LUIS.
1979. El Patrimonio. Dogmtica Jurdica. Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile.
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ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino
sobre los bienes de la corporacin. Otros artculos que se vinculan grficamente con la nocin es el artculo
1811 que dispone que es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el
total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por
escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, ya que se puede vender el
contenido, pero el sujeto no puede desprenderse de su capacidad de adquirir bienes o contraer obligaciones
hacia el futuro, igual explicacin cabe para el artculo 2056 que prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de
bienes presentes y venideros, o de unos u otros.
Por la misma razn, de no identificarse el patrimonio con el contenido, si no con la capacidad o continente es
que se predican como atributos del patrimonio, adems del de ser una universalidad jurdica, el hecho de ser
imprescriptible, inembargable e intransferible.
Como tendremos la oportunidad de apreciar a lo largo del curso la circunstancia que se acoja una u otra teora
acerca del patrimonio tendr consecuencias en importantes materias, como por ejemplo: la nocin de
personalidad; la Sucesin por Causa de Muerte; la teora del enriquecimiento injusto; la representacin; la
contratacin con uno mismo, entre otras.
3.
LOS BIENES
Cosa, de acuerdo a la terminologa del Cdigo Civil, es todo aquello que tiene existencia sea fsica o metafsica,
esto es, existen cosas que pueden ser percibidas por los sentidos mientras que otras slo pueden serlo por la
razn o la intuicin4.
Dentro de las cosas existen muchas que son indiferentes al Derecho, las que no lo son, y tienen un
inters jurdico se denominan bienes, los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas en cuanto objeto que
son, y se los acostumbra a definir en el Derecho Civil clsico chileno, como todas aquellas cosas que son
susceptibles de apropiacin privada.
Es necesario precisar que en muchas ocasiones cuando el Cdigo Civil se refiere a las cosas, en realidad
est aludiendo a los bienes, en esta materia su claridad conceptual hoy no es muy buena, ya que ha sido
superado por todo lo que ha avanzado el conocimiento en esta rea en los 150 aos de vigencia que lleva
nuestro glorioso pero sobrepasado Cdigo Civil.
3 .1 .
CLASIFICACIN DE LOS BIENES
3. 1. 1. COSAS CORPORALES E INCORPORALES
Seala el artculo 565 que los bienes consisten en cosas corporales e incorporales y explica que las corporales
son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro, en tanto que las
incorporales consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas.
Tal artculo parte de un error conceptual, pues hoy se entiende que no slo los objetos fsicos tienen un ser real,
sino tambin los culturales o ideales, por lo que no debe confundirse las nociones de real con la de corporal, las
que segn hemos visto difieren sustancialmente, pues tambin los objetos no corporales tienen un ser real.
Lo que queda claro es que nuestro Cdigo Civil en su poca distingua entre objetos corporales y los
incorporales los que, desde su ptica de inters, se reducen a los meros derechos, cuestin que hoy tampoco
El tema corresponde a la rama de la filosofa que estudia el conocimiento y se denomina Gnoseologa, entre los principales clases o tipos de objetos que se distinguen
encontramos los OBJETOS IDEALES: ideas o conceptos, que no son captados por la experiencia sensible y son neutros al valor, entre ellos encontramos las relaciones
lgicas y matemticas entre otras; OBJETOS NATURALES O FSICOS, dados al hombre por la naturaleza fsica, tienen existencia y por lo mismo son perceptibles por los
sentidos y son neutros al valor; OBJETOS CULTURALES, todo lo hecho por el hombre, tienen existencia sensible y no son neutros al valor, como una casa, un cuadro,
pero tambin una sinfona o una poesa, finalmente, los OBJETOS METAFSICOS, no tienen una manifestacin corprea sensible y son tambin neutros al valor, como lo
es la idea de Dios, seguimos en esta parte a WILLIAMS BENAVENTE, JAIME. Apuntes de Filosofa del Derecho. Facultad de Derecho. Universidad de Chile.
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est del todo claro porque, por ejemplo, lo que importa de un objeto corporal no es que pueda ser percibido, si
no que los derechos facultades- que un sujeto pueda tener sobre l derecho de dominio- facultad que
nuevamente, al ser un derecho- es un objeto incorporal.
Con todo, tal clasificacin tiene un inters prctico, ya que segn el Cdigo Civil por los modos de adquirir el
dominio: accesin y la ocupacin slo puede adquirirse cosas corporales.
Las cosas incorporales, que como hemos dicho, se vinculan a los derechos admiten a su vez una sub
clasificacin entre derechos reales y personales.
3.1.1.1. DERECHOS REALES
De acuerdo al artculo 577 es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Definicin que
segn tendremos oportunidad de analizar, no es nada afortunada.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca. El artculo 579 agrega el censo en cuanto se persiga la finca acensuada.
De estos derechos nacen las acciones reales.
3.1.1. 2.
DERECHOS PERSONALES
De acuerdo al artculo 578 o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales.
3. 1. 2. COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES
Segn sean o no susceptibles de apropiacin.
Las cosas apropiables pueden ser muebles e inmuebles, si se trata de bienes muebles que carecen de dueo se
llaman mostrencos, si son inmuebles, y carecen de dueo particular, se llaman vacantes.
En nuestro pas slo los mostrencos pueden ser objeto de apropiacin por parte de los particulares, ya que de
acuerdo al artculo 590 pertenecen al Estado todos los bienes inmuebles que carecen de dueo.
De acuerdo a lo sealado, las cosas no susceptibles de apropiacin, no interesan al Derecho y, en consecuencia,
no son bienes.
3. 1. 3. BIENES COMERCIABLES E INCOMERCIABLES
Tal distincin se refiere a si pueden o no ser objeto de relaciones jurdicas.
La regla general es la comerciabilidad, pero por excepcin algunos bienes son incomerciables, sea absoluta como
los bienes comunes a todos los hombres, sea relativamente como los bienes embargados por decreto judicial o
que hayan sido declarados, por resolucin judicial, en carcter de litigiosos.
Las cosas incomerciables no pueden adquirirse por prescripcin, segn prescribe el artculo 2498.
3. 1. 4. BIENES PBLICOS Y PRIVADOS
Segn pertenezcan o no al Estado. Los que pertenecen al Estado a su vez se subclasifican en BIENES
NACIONALES, que son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, si adems su uso pertenece a todos los
habitantes de la Repblica, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se
denominan Bienes Nacionales de Uso Pblico y BIENES FISCALES, cuyo uso no pertenece a todos si no que
determinadas reparticiones estatales artculo 589-.
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3. 1. 5. BIENES GENRICOS Y ESPECFICOS


Recurriendo a la definicin que nuestro Cdigo da para las obligaciones genricas artculo 1508- podemos
decir que un bien genrico es el que pertenece indeterminadamente a una clase o gnero determinado, como un
computador de ciertas caractersticas determinadas.
Por el contrario, cosa o bien especfico es aquel que se encuentra perfectamente determinado dentro de un
gnero, como por ejemplo, el computador marca xx, modelo yy, nmero de serie zzxxyy.
En principio, el gnero no perece por excepcin puede perecer- y la obligacin que recae sobre una cosa
genrica no se extingue por la prdida de la cosa debida, slo la que recae sobre una especie o cuerpo cierto
artculo 1670-, ya que siempre se podr pagar con cualquier individuo de la especie debida con tal que sea a lo
menos de calidad mediana, salvo que se hubiera estipulado otra cosa.
3. 1. 6. BIENES CONSUMIBLES Y FUNGIBLES
El artculo 575 seala que las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se
destruyan.
Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles".
El Cdigo confunde conceptos que para la doctrina son claramente diferenciables.
Lo cierto es que las cosas consumibles son aquellas respecto de las cuales no puede hacerse el uso conveniente a
su naturaleza sin que se destruyan, como un alimento, o un cartucho de tinta para una impresora, y las
inconsumibles, aquellas respecto de las cuales puede hacerse ms de un uso de acuerdo a su naturaleza sin que
se destruyan, como la impresora o una moto.
Cosas fungibles son las que pueden intercambiarse unas por otras genricas-, y se dice que tienen igual poder
liberatorio, esto es sirve del mismo modo un objeto de la especie para liberar al deudor de la obligacin que ha
contrado. Un bien fungible es, por ejemplo, 100 acciones de CENCOSUD, mientras que un bien no fungible es el
cuadro Los GIRASOLES, de VICENT VAN GOH.
La fungibilidad depender de lo genrico o especfico del bien, en tanto que la consumibilidad de la naturaleza
de la cosa mirada desde la perspectiva humana, ya que los animales desde esta perspectiva podrn ser
considerados alimentos, pero segn otros hombres no vegetarianos- y desde el punto de vista de los mismos
animales, menos.
Las cosas consumibles jams pueden ser objeto de una relacin jurdica que otorgue la mera tenencia, porque se
destruiran con su primer uso, y la mera tenencia de una cosa supone su restitucin al dueo.
3. 1. 7. BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS
Las cosas principales son aquellas que pueden subsistir en forma independiente, ejemplo el suelo.
Las cosas accesorias son las que estn subordinadas a otras sin las cuales no pueden subsistir, como los rboles
respecto del suelo.
De acuerdo al principio lgico incorporado como mxima del Derecho desde la poca romana, lo accesorio sigue la
suerte de lo principal5. As la venta de una vaca supone la de la cra que no puede alimentarse por s misma, pero la
venta de la cra no supone necesariamente la de la madre.
Tal principio tiene una aplicacin prctica, las cosas accesorias no pueden subsistir sin la cosa principal a las que
han accedido, como la hipoteca no pueda hacerlo si no subsiste la obligacin principal que garantizaba.
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Res accesoria sequitur sortem rei principalis.

3. 1. 8. BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES


Recurriendo nuevamente a las definiciones que nuestro Cdigo da para las obligaciones, en este caso divisibles e
indivisibles -1524-, podemos decir que una cosa o un bien sern divisibles o no segn tengan o no por objeto
una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
Todas las cosas son a lo menos divisibles intelectualmente, pero por expresa disposicin de la ley algunas no lo
son como es el caso de la servidumbre de trnsito, la prenda, la hipoteca, etc.
3. 1. 9. MUEBLES O INMUEBLES
Dispone el artculo 566 que las cosas corporales pueden ser muebles o inmuebles, aunque ya sabemos que las
cosas incorporales derechos y acciones- tambin se clasifican en esta forma. As el artculo 580 dispone que los
derechos y acciones se consideran bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o
que se debe, en tanto que el artculo 581 prescribe que los hechos que se deben se reputan muebles.
3. 1. 9. 1.
BIENES MUEBLES
Muebles, prescribe el artculo 567, son aquellas cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas a s mismas, como los animales -que por eso se llaman semovientes-, sea que slo se muevan
por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el Art. 570.
De acuerdo a lo preceptuado los muebles pueden serlo por naturaleza o por anticipacin.
Los muebles por naturaleza son los que corresponden a la definicin del artculo 567, en cambio bien mueble
por anticipacin artculo 571- son los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las
yerbas de un campo, la madera, y fruto de los rboles, que se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el
efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona distinta que el dueo.
Debe precisarse que son inmuebles que slo se consideran muebles:
1. Con el objeto de constituir derechos.
2. A favor de un tercero diferente al dueo del inmueble.
3. 1. 9. 2.
BIENES INMUEBLES
Inmuebles o fincas o bienes races artculo 568- son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro;
como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Los Inmuebles pueden ser:
Por naturaleza: Son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro como el suelo, las tierras y las
minas.
Por adherencia: Son aquellos que adhieren permanentemente al suelo. Las plantas son inmuebles, mientras
adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a
otro artculo 569-.
Por destinacin: Seala el artculo 570 que se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las
cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de
que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Los utensilios de labranza o minera, y los
animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el
dueo de la finca;
La diferenciacin entre muebles e inmuebles tiene el en Cdigo Civil bastantes consecuencias, a saber:
5

1. La venta de bienes races debe hacerse por escritura pblica, mientras que la venta de bienes muebles es
generalmente consensual -1801-.
2. La tradicin de los inmuebles debe hacerse por la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes Races,
la de bienes muebles a travs de una de las formas contenidas en el artculo 684.
3. Para adquirir por prescripcin ordinaria se requieren cinco aos para los inmuebles y dos para los muebles 2508-.
4. En materia sucesoria los herederos no pueden disponer de los inmuebles mientras no tengan la posesin
efectiva, no es as para los muebles.
5. La venta de los bienes races del pupilo debe hacerse en pblica subasta y previo decreto judicial, no es as
en el caso de los muebles -393 y 394-.
6. La accin rescisoria por lesin enorme slo procede respecto de la venta o permuta de bienes races
artculo 1891-.
7. En lo referente a las cauciones, la prenda, contrato real, recae en muebles y la hipoteca contrato solemneen inmuebles artculo 2418-.
8. La competencia de los Tribunales es diferente segn sea mueble o inmueble la accin intentada artculos
135 y 138 del Cdigo Orgnico de Tribunales-.
9. En materia comercial slo son actos de comercio los referidos a los muebles.
10. En materia penal, los delitos de robo y hurto solo proceden respecto de muebles, en cambio la usurpacin
procede acerca de inmuebles.
3. LOS DERECHOS REALES
Como recordaremos el artculo 577 seala que derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. De estos derechos nacen las acciones reales, que se pueden intentar contra cualquier
persona que posea, sin ser duea, un derecho real. Son acciones reales la accin reivindicatoria y la accin de
peticin de herencia.
En relacin al paralelo entre derechos reales y derechos personales nos remitimos a la completa comparacin
que hicimos en el curso de Derecho Civil II, la que efectuamos utilizando para ello el esquema de la relacin
jurdica, segn se recordar.
Los derechos reales se pueden clasificar en de goce y de garanta. Los derechos reales de goce permiten a su
titular usar la cosa directamente en su beneficio. El principal es el dominio, pero adems son derechos reales de
goce el usufructo, el uso y la servidumbre. Los derechos reales de garanta tienen por finalidad asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, propia o ajena, en forma tal que, en caso de no darse cumplimiento a
esta obligacin, la cosa constituida en garanta, con el auxilio de la justicia, pueda enajenarse para obtener con el
producto el cumplimiento de las prestaciones incumplidas. Son derechos reales de garanta la prenda y la
hipoteca.
De acuerdo al inc. 2 del artculo 577 son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
El artculo 579, por su parte, prescribe que el derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el
censuario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga sta6.

El artculo 2022 define el censo al sealar que: Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un crdito anual, reconociendo el
capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del crdito y del capital.
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Sin embargo, y an cuando se sabe que los derechos reales slo pueden crearse por ley, y que por tanto, su
nmero es limitado, varias leyes especiales han creado nuevos derechos reales. De este modo, el artculo 6 del
Cdigo de Aguas7 prescribe que: El derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el
uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este Cdigo, en tanto que el artculo 2 del
CDIGO DE MINERA seala que: La concesin minera es un derecho real e inmueble; distinto e independiente del dominio del
predio superficial, aunque tengan un mismo dueo; oponible al Estado y a cualquier persona; transferible y transmisible; susceptible
de hipoteca y otros derechos reales y, en general, de todo acto o contrato; y que se rige por las mismas leyes civiles que los dems
inmuebles, salvo en lo que contraren disposiciones de la ley orgnica constitucional o del presente Cdigo. Tambin la Ley
19.6578, SOBRE CONCESIONES DE ENERGA GEOTRMICA expresa en su artculo 5 que la concesin de energa
geotrmica es un derecho real inmueble, distinto e independiente del dominio del predio superficial, aunque
tengan un mismo dueo, oponible al Estado y a cualquier persona, transferible y transmisible, susceptible de
todo acto o contrato.
Debemos recordar tambin que son derechos reales las prendas sin desplazamiento estudiadas en el Curso de
Derecho Civil II, entre ellas podemos mencionar, prenda sin desplazamiento de la ley 18.112, la prenda
mercantil regulada en los artculos 813 y siguientes del Cdigo de Comercio, la prenda agraria, la prenda
industrial, la prenda de valores mobiliarios, entre otras.
4. DEL DOMINIO
Segn dispone el artculo 582, el dominio -que se llama tambin propiedad- es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
Completa el concepto el artculo 583 que expresa que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de
propiedad, lo cierto es que hoy en da est claro que sobre los derechos no es que exista una especie de
propiedad si no que existe derechamente dominio o propiedad9, cuestin que queda ms que clara con la
evolucin que ha tenido en los ltimos aos los recursos de proteccin interpuestos en el mbito de los
contratos, lo que demuestra que no slo sobre los derechos reales se puede tener dominio sino tambin sobre
los derechos personales como los que, precisamente, emanan de los contratos.
4. 1.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE DOMINIO


1. ES UN DERECHO REAL, y el principal de los derechos reales, por eso a los dems derechos reales
se les denomina limitativos del dominio -artculos 577 y 582- y est amparado adems por una
accin real, la accin reivindicatoria.
2. Es un DERECHO EXCLUSIVO; posee un titular nico aunque puedan existir otros derechos reales
sobre la cosa y no obstante, pueda existir copropiedad o condominio, ya que lo que no puede
suceder es que existan dos derechos de propiedad independientes.
3. ES ABSOLUTO, comprende el total de las facultades que se conciben es posible ejercitar sobre una
cosa, uso, goce y disposicin, las que pueden ser ejercitadas a voluntad o arbitrariamente por el
dueo.
4. ES PERPETUO, no se extingue por el slo transcurso del tiempo, ni siquiera por el no uso a
excepcin de algunas propiedades especiales como es el caso de la propiedad intelectual.

Hoy a punto de ser sustituido por uno nuevo.


Publicada en el Diario Oficial de 7 de enero de 2000.
9 El concepto del Cdigo Civil se debe a la tradicin romana y a la evolucin natural que han tenido los conceptos jurdicos, desde un menor hasta un mayor grado de
abstraccin, si bien hace dos mil aos no se entenda claramente como se poda ser dueo de algo incorporal hoy en da tal situacin es de fcil comprensin, tal como
es fcil entender la propiedad intelectual que un compositor tiene sobre su obra.
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5. Por la misma caracterstica de ser el derecho de dominio en su origen, eminentemente


patrimonial es, por regla general, transferible, transmisible, cedible, renunciable y prescriptible.
4. 2. FACULTADES QUE OTORGA EL DERECHO DE DOMINIO
El dominio otorga las tres facultades enunciadas por el artculo 582: uso, goce y disposicin.
Se denominan facultades materiales las que se realizan mediante actos materiales que permiten el
aprovechamiento de la cosa, como las facultades de uso, goce y consumo fsico de la cosa, por el contrario se
denominan facultades jurdicas las que se realizan mediante actos jurdicos10. Entre las facultades jurdicas se
encuentran los actos de disposicin, que para ser ejecutados requieren la facultad de disposicin.
El uso -jus utendi- facultad para servirse de la cosa sin consumirla material o jurdicamente-, ni aprovecharse de
sus frutos, ya que tal utilidad se encuentra incluida en el derecho de goce, se usa un automvil cuando se lo
conduce, pero no se usa en el caso que se arriende o se venda.
La facultad de goce -jus fruendi- permite al dueo aprovecharse de los frutos y productos de la cosa, ya sean estos
naturales o civiles. Se goza de un predio agrcola cuando se extraen de l sus frutos o productos naturales, pero
tambin se ejerce esta facultad en el caso que se lo arriende, y en este ltimo caso se dice que se est
aprovechando de los frutos civiles.
La parte final del artculo 643 del Cdigo Civil confunde los trminos frutos y productos, conceptos que en
doctrina son perfectamente diferenciables.
Por ltimo, la facultad de disposicin -jus abutendi- permite al dueo disponer a voluntad de la cosa ya sea
destruyndola materialmente o transfirindola a travs de un acto jurdico.
4.2.1. GARANTA DEL DERECHO DE PROPIEDAD
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones
y obligaciones que deriven de su funcin social. Adems, el dominio puede encontrarse limitado por leyes que
resguarden los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la
conservacin del patrimonio ambiental, entre otros intereses de orden pblico.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos
o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por
causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador.
4.2.2. LIMITACIONES AL DOMINIO
En primer trmino hay que dejar sentada, en esta materia, la regla general, que consiste en que el principio de la
libertad de disposicin forma parte de un principio de orden pblico, conformando la esencia del Derecho de
Propiedad regulado y garantizado en la Constitucin.
Tal principio, que tambin, de acuerdo a la terminologa del Cdigo Civil puede denominarse de libre
circulacin de los bienes, se encuentra ampliamente reconocido en nuestro Cdigo. As, se prohbe la
constitucin de dos o ms fideicomisos o usufructos sucesivos artculos 745 y 769-; se tiene por no escrita la
clusula de no enajenar la cosa legada, siempre que la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero
-art. 1126-; el pacto de no enajenar la cosa arrendada slo tiene el alcance de facultar al arrendatario para
permanecer en el arriendo hasta su terminacin natural artculo 1964-; no obstante cualquiera estipulacin en
contrario, el dueo de los bienes gravados con hipoteca puede siempre enajenarlos o hipotecarlos artculo
2415-.
10

Son formas de disposicin la renuncia, el abandono y la enajenacin.

Despus de establecida la regla general, se puede sealar que incumbe a la ley fijar las normas relativas al modo
de adquirir la propiedad, usarla, gozarla y disponer de ella, como asimismo sealar las limitaciones y obligaciones
que deriven de su funcin social de la propiedad.
Es el mismo Cdigo Civil el que al definir el dominio artculo 582- impone las primeras limitaciones al derecho
de propiedad al sealar que ste otorga la facultad de disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra
derecho ajeno 11.
Las facultades del dominio pueden limitarse por la ley, sin embargo, tales restricciones no puede
establecerse en trminos tales que importen privacin del dominio, ya que tal exaccin slo puede tener lugar a
virtud de sentencia judicial o de expropiacin por razn de utilidad pblica o de inters pblico.
El Cdigo Civil, al mismo tiempo que establecer limitaciones genricas, prescribe limitaciones especficas al
dominio establecidas por el Cdigo Civil artculo 732- son: La Propiedad fiduciaria o fideicomiso, Usufructo,
Uso o habitacin, Servidumbres.
4.2.3. CLUSULA DE NO ENAJENAR
Consiste en limitar por medio de una clusula contractual voluntaria- la facultad de disposicin del dueo de
una cosa.
Enajenar es todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona o
constituye sobre l un nuevo derecho real a favor de un tercero.
En la prctica, son frecuentes tales clusulas establecindose, por ejemplo, que el comprador no podr enajenar
la propiedad adquirida sin la aprobacin del vendedor. As tambin es usual que los bancos e instituciones
financieras al otorgar un prstamo con garanta hipotecaria establezcan en el respectivo contrato que casi
siempre es de adhesin- que el deudor se compromete a no enajenar el inmueble gravado sin autorizacin del
acreedor, inscribindose la prohibicin en el Registro del Conservador de Bienes Races.
4.2.3.1. TEORAS ACERCA DEL VALOR DE LA CLUSULA DE NO ENAJENAR 12
a. La clusula de no enajenar es vlida
1) Si en Derecho Privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, siempre se podr pactar una clusula de
no enajenar, a menos que una disposicin expresa lo prohba.
2) El hecho de que el legislador prohba en casos expresos la clusula de no enajenar (artculos 1964, 2031,
2415), demuestra que la regla general es la libertad para establecerla.
3) El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, como ocurre cuando transfiere este
derecho real; por tanto, conforme al adagio quien puede lo ms, puede lo menos, con mayor razn puede
renunciar al ejercicio de una sola facultad, la de disponer.
4) La legislacin chilena reconoce implcitamente la validez de las clusulas convencionales de no enajenar. En
efecto, el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races estatuye que puede inscribirse todo
impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre
ejercicio del derecho de enajenar -art. 53, N 3-.
En cuanto a la sancin en caso de que se hubiere contravenido una clusula de no enajenar, existen dos
opiniones.
A juicio de algunos, la trasgresin equivale al embargo ordenado por el juez y, consecuentemente, el acto en
que se enajena la cosa contrariando la prohibicin convencional, sera nulo por ilicitud del objeto, conforme al
Claro que segn seala VODANOVIC, ANTONIO. Tratado de Los Derechos Reales. El Cdigo Civil chileno reconoce las restricciones del dominio; pero
demuestra no tener un concepto claro de su verdadera naturaleza. Desde luego, en la definicin establece como lmites del dominio la ley y el derecho ajeno (art. 582).
Al considerar la ley parece referirse a las restricciones o limitaciones inmanentes del derecho de propiedad; pero al citar el derecho ajeno parece aludir promiscuamente a
aqullas y a las limitaciones no inmanentes.
12 Seguimos en esta parte a VODANOVIC, ANTONIO. Tratado de Los Derechos Reales.
11

N 3 del artculo 1464 del Cdigo Civil. Otros, autores no estn de acuerdo ya que la nulidad se encuentra
establecida en la ley para las infracciones transgresiones a los requisitos establecidos por la ley y no para las
violaciones de los pactos de las partes, por lo que para esta ltima corriente de opinin, la clusula de no
enajenar es una obligacin de no hacer, y su incumplimiento acarrea la resolucin del contrato en que se
encuentra incorporada la clusula.
b. La clusula de no enajenar no es vlida13:
1) Segn ella, el Mensaje del Cdigo Civil y diversas disposiciones consagran la libre circulacin de los bienes
como una regla de orden pblico que, en cuanto tal, no puede ser alterada por la sola voluntad de los
particulares. Por tanto, cuando las partes acuerdan una clusula de no enajenar no autorizada expresamente por
la ley, la clusula no produce ningn efecto: es nula.
2) Si libremente se pudieran pactar las clusulas de no enajenar, el legislador no habra tenido para qu
autorizarlas en determinados casos.
3) Tales clusulas se oponen a diferentes textos del Cdigo Civil, sobre todo a los artculos 582 y 1810. El
primero seala la caracterstica del dominio que permite disponer arbitrariamente de la cosa; y el segundo
estatuye que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley.
4) El artculo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se limita a permitir una
inscripcin, sin sealarle efecto alguno. En todo caso, es una disposicin reglamentaria, que no puede prevalecer
contra normas de la ley y del espritu de ella manifestado en su historia fidedigna.
Concluye esta doctrina que la clusula de no enajenar adolece de nulidad absoluta por recaer sobre un objeto
ilcito: impedir la libre circulacin de los bienes.
c) Slo las clusulas de no enajenar relativas son vlidas
Algunos de nuestros autores aceptan las clusulas de no enajenar relativas, esto es, aquellas que no imponen una
prohibicin perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un inters legtimo.
La prohibicin relativa de enajenar no estara, pues, en pugna con el principio de la libre circulacin de los
bienes. Y en pro de la admisibilidad de tal clusula se agrega un argumento de texto, el artculo 1126 del Cdigo
Civil, que dice: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la
clusula de no enajenar se tendr por no escrita. A contrario sensu, se deducira que si se lega una cosa, prohibindose su
enajenacin, y sta comprometiere derechos de terceros, la clusula valdra, sera eficaz ante la ley.
Con todo, revisada jurisprudencia reciente, tal discusin no mantiene vigencia y se encuentra superada: los
tribunales aceptan la validez de la clusula de no enajenar, solucin que hoy con distintos argumentos que ayer
y, por provenir de contratos de adhesin, sigue siendo del todo dudosa, y ms bien, en el caso mencionado de
clusulas predispuestas, nos inclinamos por rechazar su validez, ya que en los contratos de adhesin no existe
o al menos no existe en un grado aceptable- libertad contractual, al menos para uno de los contratantes, ya que
el contratante dbil no manifiesta una voluntad real, sino que slo formal, tanto sobre su decisin de
contratacin como respecto del contenido del contrato que ha suscrito sino que suscribe los contratos
exclusivamente como una condicin impuesta por el predisponente para poder acceder a un determinado bien o
servicio que desea o necesita.

La prohibicin de gravar y enajenar se equipara al embargo y la enajenacin; en su amplitud, comprende tambin la constitucin de cualquier derecho real y obsta an
a la compraventa del bien objeto de la prohibicin. La prohibicin de gravar y enajenar un inmueble se equipara al embargo y respecto de los bienes embargados hay
objeto ilcito en su enajenacin (C. Civil, art. 1464, N 3), a menos que el propio juez que orden la prohibicin autorice la enajenacin o el acreedor consienta en ello.
En la enajenacin no slo se comprende la tradicin del dominio, sino tambin la constitucin de los otros derechos reales (C. Civil, art. 670, inc. 2) y aun, dentro de
esta interpretacin del concepto de enajenacin, queda incluida la compraventa, no obstante su calidad de ttulo del derecho de dominio, en razn de la norma segn la
cual pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley (C. Civil, art. 1810). En consecuencia, existiendo
prohibicin de enajenar un bien raz determinado, legalmente concedida e inscrita, el juez que ordena la inscripcin de un contrato de compraventa celebrado sobre el
mismo bien, comete falta que debe enmendarse mediante el recurso de queja. Corte Suprema, 23 junio 1983. R., t. 79, sec. 1, p. 90 (C. 3 a 6, p. 91).
13

10

De la premisa ante dicha se sigue una lgica conclusin: el contenido contractual no ha sido validado por el
adherente por su conocimiento ni su expresin de voluntad ello aunque el contrato aparezca formalmente
suscrito por l- contrariamente a lo que sostena la teora clsica, por lo que el contrato de adhesin no alcanzar
fuerza obligatoria por el solo hecho de su suscripcin formal sino que lo har a condicin de que sea el
producto de una manifestacin de voluntad del adherente verdaderamente libre e informada, lo que debera
acreditarse en juicio.
La tesis que propugnamos tiene asidero legal en el artculo 1546 que declara que los contratos deben ejecutarse
de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Si se revisa la
redaccin del mencionado artculo, podr constatarse que ste posee un mbito mucho ms amplio a la
extensin que usualmente se le da, conformando lo que a nuestro juicio equivocadamente- se estima conforma
la concepcin tradicional del contrato.
De lo dicho se deduce claramente que: aun existiendo clusulas escritas el contrato se entiende conformado por
todas las circunstancias que realmente han concurrido en l, consten o no en el formulario, por lo que la
aplicacin en Chile de la doctrina de las expectativas razonables no requiere a priori, como pudiere pensarse, de
una modificacin legal, sino que a nuestro entender, se necesita recurrir nada ms que la interpretacin genuina
de la norma.
An cuando a primera vista pareciera una teora difcil de aplicar en la prctica judicial chilena, no es difcil
encontrar fallos que favorecen la lnea de interpretacin antes expuesta, tal como en la sentencia de la CORTE DE
APELACIONES PRESIDENTE AGUIRRE CERDA, de 4 marzo 1988. R., t. 85, sec. 2, p. 9 (C. 10, p. 10) en que se
seal que: los contratos deben ejecutarse de buena fe, sin apego a la letra rigurosa de ellos ni a un derecho estricto. No deben las
partes asilarse en la literalidad inflexible para dar menos ni para exigir ms, arbitrariamente, al influjo de un inters propio y
mezquino; antes bien, ha de dejarse expresar al contrato ampliamente su contenido. Tampoco debe dejarse de atender a factores
extraliterales que pudieran fundarse en la naturaleza del pacto, en la costumbre o en la ley14.
4.2.4. OTRA LIMITACIN: LA EXPROPIACIN POR CAUSA DE UTILIDAD PBLICA
Como se sabe, el artculo 19 N 24 de la Constitucin garantiza el derecho de propiedad en sus diversas especies
sobre toda clase de bienes corporales o incorporales, disponiendo que slo la ley puede establecer el modo de
adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su
funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la
utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de algunos de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la
expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. Tambin dispone la
Constitucin que el expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales
ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se
fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. A falta de acuerdo, la
indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado.
El procedimiento de expropiacin se encuentra contenido en el DECRETO LEY 2.186 -Publicado en el Diario
Oficial de 9 de Junio de 1978- se promulg la LEY ORGANICA DE PROCEDIMIENTO DE
Puede consultarse para ms profundidad en el tema en mis artculos Las Anacrnicas Estructuras de Derecho de Contratos Chileno y La Proteccin del Contratante
Dbil: Doctrina de las Expectativas Razonables, ambos publicados en la Gaceta Jurdica, aos 2003 y 2005, respectivamente.
14

11

EXPROPIACIONES, estableciendo en su artculo 1 que toda expropiacin por causa de utilidad pblica o de
inters social o nacional, cualquiera que sea la ley que la autorice o la institucin que la decreta, se sujetar al
procedimiento establecido en dicha ley.
La entidad autorizada para expropiar podr ordenar el estudio de la expropiacin de un bien determinado. La
resolucin que ordene el estudio deber ser publicada en extracto en el Diario Oficial.
Todo procedimiento expropiatorio -artculo 4- se iniciar con el nombramiento de una comisin de tres
miembros encargada de determinar el monto provisional de la indemnizacin. La comisin dispondr de un
plazo de treinta das para evacuar el informe, contado desde que se constituya.
El monto provisional de la indemnizacin -artculo 5- a la fecha de la expropiacin ser, para todos los efectos
legales, el que determine la comisin referida en el artculo anterior.
El Presidente de la Repblica dispondr la expropiacin por decreto supremo -artculo 6- cuando corresponda a
alguna entidad pblica, se har mediante resolucin de sta, previo acuerdo adoptado en conformidad a las
normas legales por las que se rija.
Dentro de los noventa das siguientes a la fecha del acto expropiatorio -artculo 7-, ste se publicar en
extracto, por una sola vez, en el Diario Oficial en los das primero y quince del mes, tambin se publicar por
una vez en un diario o peridico de la provincia en que est ubicado el bien expropiado o la parte afecta a
expropiacin.
Dentro del plazo de treinta das -artculo 9-, contados desde la publicacin en el Diario Oficial del acto
expropiatorio, el expropiado podr reclamar ante el juez competente para solicitar:
a) Que se deje sin efecto la expropiacin por ser improcedente en razn de la inexpropiabilidad, an temporal,
del bien afectado, o fundado en la falta de ley que la autorice o en la no concurrencia de la causa legal invocada
en el acto expropiatorio;
b) Que se disponga la expropiacin total del bien parcialmente expropiado cuando la parte no afectada del
mismo careciere por s sola de significacin econmica o se hiciere difcil o prcticamente imposible su
explotacin o aprovechamiento;
c) Que se disponga la expropiacin de otra porcin del bien parcialmente expropiado, debidamente
individualizada, cuando sta, por efecto de la expropiacin se encontrare en alguna de las circunstancias antes
sealadas, y
d) Que se modifique el acto expropiatorio cuando no se conforme a la ley en lo relativo a la forma y
condiciones de pago de la indemnizacin.
Si por resolucin judicial se diere lugar a las reclamaciones de las letras b), c) o d), la entidad expropiante dictar
el acto expropiatorio adicional o modificatorio que seale el Tribunal, dentro del plazo de noventa das
contados desde que aquella quede ejecutoriada y, si no lo hiciere, caducar el acto expropiatorio reclamado.
Tales reclamaciones se tramitan en juicio sumario seguido contra el expropiante, pero no paralizan el
procedimiento expropiatorio, salvo que el juez, en los casos sealados en las letras a) y d) de este artculo y con
el mrito de antecedentes calificados, as lo ordene expresamente.
La indemnizacin definitiva se fijar de comn acuerdo o por el Tribunal competente en su caso -artculo 10-.
La entidad expropiante y el expropiado podrn reclamar judicialmente del monto provisional fijado para la
indemnizacin y pedir su determinacin definitiva -artculo 12-. En su solicitud el reclamante indicar el monto
en que estima la indemnizacin que deber pagarse por la expropiacin y designar un perito para que la avale
-artculo 14-. La contraparte dispondr del plazo fatal de quince das, contado desde la notificacin de la
reclamacin, para exponer lo que estime conveniente a sus derechos y para designar a su vez un perito.
12

En caso de que la sentencia fije la indemnizacin definitiva en un monto superior a la provisional, se imputar a
aqulla el monto de sta debidamente reajustado segn sea la fecha que haya considerado la sentencia para la
determinacin de la indemnizacin definitiva. Si la sentencia fijare la indemnizacin definitiva en una suma
inferior a la provisional, el expropiado deber restituir el exceso que hubiere percibido debidamente reajustado
en la forma que determine la sentencia.
El recurso de apelacin que se deduzca se regir por las normas relativas a los incidentes.
Respecto a la forma de pago seala que el artculo 16 de la ley, que si no se produjere acuerdo al respecto, la
indemnizacin se pagar en la forma sealada en la ley que autoriz la expropiacin. Si dicha ley no seala que
deba pagarse a plazo, se entender que ella debe ser pagada de contado y en dinero efectivo.
Las apelaciones artculo 40- se concedern en el solo efecto devolutivo, con excepcin de las que se deduzcan
contra la sentencia que fije el monto definitivo de la indemnizacin y de la que se dicte en conformidad con el
artculo 28, las que sern apelables en ambos efectos y todas tendrn preferencias para su vista y fallo.
1. LA COMUNIDAD Y LA COPROPIEDAD
Communio est mater rixarum15
El Cdigo Civil chileno siguiendo la mxima romana se declara contrario al sistema de propiedad comn,
intentando que se produzcan las divisiones de la propiedad comn lo antes posible16.
Se piensa que si en una sociedad se ha reunido personas que tienen intereses y habilidades comunes, as como
confianza mutua, en la comunidad la ms de la veces resultan reunidos sujetos sin cualidades comunes y, en
muchas ocasiones, con intereses totalmente contrapuestos, por lo que no es difcil predecir que un bien
administrado por tal conjunto fortuito de personas no ser un bien del todo productivo, perdindose gran parte
de su potencial.
Desde antiguo Roma- se ha concebido que en la comunidad cada comunero tiene derecho a oponerse a los
actos de administracin de los dems jus prohibendi- denominado tambin derecho de veto, lo que hace
comprender las dificultades que desde el inicio se pueden presentar en la administracin de una cosa que se
posee en comunidad.
Como una clara demostracin de la aversin del Cdigo Civil chileno por la comunidad su artculo 1317
dispone que ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular est obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan
estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino
podr renovarse el pacto.
Existen varios trminos que se utilizan con alguna relacin, entre estos, podemos sealar indivisin, comunidad
y copropiedad.
En principio, puede afirmarse que existe comunidad cuando dos o ms personas ejercen sobre una misma cosa
derechos de igual naturaleza.
En ocasiones, tanto la ley como la doctrina utilizan tales expresiones como sinnimas, con todo se acostumbra
tambin formular algunas diferencias entre ambos conceptos. De este modo es frecuente que se adscriba el
vocablo comunidad como trmino genrico en tanto, que a la copropiedad se le reserva para vincularla a una
especie de comunidad. Tambin a la comunidad se entiende como expresin que se aplica a todos los derechos
La indivisin es madre de las rias.
En igual sentido prcticamente toda la doctrina nacional, y especficamente PEAILILLO AREVALO, DANIEL. 1991. Los Bienes. Santiago de Chile: Editorial Jurdica
de Chile, 2 edicin. p. 89.
15
16

13

reales y no slo al dominio, en cambio la copropiedad se la vincula a la coparticipacin de dos o ms sujetos


exclusivamente en el derecho de dominio. Por ltimo, el vocablo comunidad se lo asocia a la indivisin
existente sobre universalidades jurdicas, en tanto que la copropiedad se la reserva a la indivisin existente en
especies determinadas singulares- y no en universalidades jurdicas 17, as puede afirmarse que existe comunidad
cuando dos o ms personas tienen derechos de igual naturaleza sobre un conjunto de bienes que configuran o
conforman una universalidad jurdica; en tanto que, existe copropiedad cuando dos o ms individuos tienen en
comn el derecho de dominio sobre una especie o bien determinado.
El Cdigo Civil reglamenta la comunidad en materia de particin de bienes -artculo 1317- y en el cuasicontrato
de comunidad artculo 2304 y siguientes-.
5 .1 .
TEORAS ACERCA DE LA NATURALEZA JURDICA DE LA COMUNIDAD
Existen varias teoras que procuran explicar la naturaleza jurdica de la comunidad y, consecuencialmente, la de
los derechos que tiene cada comunero en la cosa comn, sin embargo, son dos las principales y a ellas
restringiremos nuestra explicacin.
5.1.1. DOCTRINA ROMANA
Concibe la comunidad como una modalidad perteneciente al derecho de propiedad que se caracteriza porque
cada comunero tiene un derecho sobre una cuota abstracta de la cosa y un derecho exclusivo sobre su cuota, del
cual puede disponer individual y libremente artculo 2417-.
De tal forma, los comuneros poseen un derecho sobre la cosa, pero limitado por los derechos de los dems
comuneros, de tal manera que cada comunero deber contar con el acuerdo de los dems para administrar la
cosa, limitacin excesivamente onerosa que slo se comprende si se piensa que la comunidad fue concebida en
el Derecho Romano, como una situacin eminentemente transitoria, destinada a su pronta liquidacin.
De acuerdo con esta lnea de pensamiento, es necesario del concurso de todos los copropietarios para disponer
de la totalidad de la cosa, aunque cada uno de ellos puede disponer libremente de la parte o cuota que le
corresponde. Esta concepcin de la comunidad, de carcter bastante individualista presenta el grave problema
de requerir para la disposicin de la cosa del consentimiento de todos los comuneros, al igual que lo requiere
para la realizacin de actos administrativos, ya que basta la oposicin de uno solo aunque tenga una parte nfima
de derechos sobre la cosa para que el acto no pueda realizarse.
Tal concepcin es la que ha seguido el Cdigo Civil chileno, as cada comunero tiene un derecho absoluto que
lo autoriza para reivindicar, vender o hipotecar su cuota, pero respecto de la cosa en comn existe un derecho
colectivo muy limitado por el derecho de veto que poseen los dems comuneros18.
La teora ROMANA de la comunidad no responde adecuadamente a los tiempos actuales en los que muchas
veces se es posible observar comunidades que perduran en el tiempo, que tienen vocacin productiva, y que, en
consecuencia, requieren de un sistema de administracin que permita adoptar medidas eficazmente, como por
ejemplo, que las decisiones puedan ser acordadas por la simple mayora de sus miembros y que pueda pactarse
indivisin por mayor cantidad de aos.

17

Para mayor explicacin sobre el punto puede consultarse Peailillo Arevalo, Daniel. Ob. Cit. p. 87.

Si bien acepta que el legislador sigui la teora romana, se sostiene que no la sigui en todo -aunque existen autores que sostienen lo contrario-, afirmndose que en el
caso de la comunidad sobre universalidades no se produce la comunicabilidad de la cuota a los distintos bienes que implica seguir estrictamente la teora romana, de tal
forma que el derecho de cada comunero recae sobre el todo de los bienes considerados en forma abstracta y no sobre las especies materiales o partes de las mismas.
Adems en Roma, la adjudicacin era un ttulo traslaticio de dominio mientras que en nuestro Cdigo es declarativa, y en el caso que un comunero se adjudique un bien,
se entender que nunca lo ha tenido en indivisin -artculos 1344 y 718-.
18

14

5.1.2. DOCTRINA ALEMANA O DE MANOS JUNTAS GESSAMMTE HANDDeja atrs la nocin del dominio exclusivo sobre la cuota y concibe la comunidad o copropiedad derechamente
como una propiedad colectiva. De tal modo que se considera a todos los comuneros como si fueran un solo
titular no siendo necesario recurrir, en consecuencia, a la nocin de cuota, pues todos tienen un derecho
igualitario para el goce de la cosa.
Se llega incluso a negar a los comuneros el derecho a pedir la particin de la cosa comn.
Para el derecho alemn la idea de cosa comn corresponde al patrimonio de afectacin, es decir, al patrimonio
destinado a cumplir un fin determinado.
5.2. CLASIFICACIN DE LA COPROPIEDAD O COMUNIDAD
5.2.1. ATENDIENDO AL OBJETO SOBRE EL CUAL RECAE LA INDIVISIN,

ES POSIBLE CLASIFICARLA EN

INDIVISIN SOBRE UNA UNIVERSALIDAD E INDIVISIN SOBRE UNA COSA SINGULAR

Esta es la nica clasificacin de la comunidad contemplada en el Cdigo Civil -artculos 1317 y 2304-.
El problema que se plantea sobre cul clase de universalidad puede recaer la comunidad19. Parte de la doctrina
considera que puede haber comunidad sobre una universalidad jurdica, como por ejemplo la herencia, a la cual
se refiere el artculo 2306: Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la
cosa comn, como los herederos en las deudas hereditarias. Tambin la comunidad que queda al disolverse la sociedad
conyugal o la que se produce a la disolucin de las sociedades civiles; sostenindose que habra comunidad
sobre universalidad cada vez que la comunidad recae sobre un patrimonio indiviso
5.2.2. EN ATENCIN A SU ORIGEN, SE CLASIFICA EN AQUELLAS QUE NACEN DE UN HECHO, AQUELLAS
QUE LO HACEN DE LA VOLUNTAD O, POR LTIMO, DE LA LEY
De un hecho, como la comunidad hereditaria que nace del hecho de la muerte de una persona; de la voluntad,
como la que se forma cuando dos o ms personas compran en comn una cosa y, las de origen legal, como lo
son la medianera20 y la propiedad horizontal, entre otras21.
5.3. LA COMUNIDAD Y LA SOCIEDAD
Poseen numerosas diferencias entre ellas merecen destacarse:
a.
La comunidad no es persona jurdica, la sociedad si lo es artculo 2053-.
b.
Por la misma razn la comunidad no tiene domicilio propio, no posee capacidad, no tiene
patrimonio, y no existen acreedores y deudores de la comunidad.
c.
La sociedad tiene representante legal para comparecer en juicio, la comunidad no, slo pueden
ser demandados los comuneros.
d.
La sociedad siempre es un contrato.
e.
Se puede pactar duracin indefinida de la sociedad, en tanto que no es posible pactar indivisin
por ms de 5 aos en la comunidad.
f.
La sociedad no puede ser a ttulo universal, la comunidad hereditaria muchas veces lo es.
g.
La sociedad tiene una finalidad u objeto comn, la comunidad no, slo existen los intereses de
los comuneros.
Recurdese que una universalidad de hecho se caracteriza por ser de cosas muebles, estar compuesta de una pluralidad de cosas, y poseer una unidad jurdica o
socialmente apreciable, como la biblioteca de Andrs Bello. En tanto que la universalidad jurdica o de derecho, son conjuntos patrimoniales heterogneos bienes,
derechos, obligaciones y cargas- aunque ms bien que identificarse con el contenido lo hacen con la capacidad abstracta de poseer tales cosas, y que se vinculan a una
determinada persona.
20 Art. 853. Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera, pero slo en la parte en que fuere comn a los edificios mismos. Se presume medianero
todo cerramiento entre corrales, jardines y campos, cuando cada una de las superficies contiguas est cerrada por todos lados: si una sola est cerrada de este modo, se
presume que el cerramiento le pertenece exclusivamente.
21 Tambin se clasifican en temporales o perpetuas, estas ltimas, en general, las que tienen origen legal.
19

15

5.4. DERECHOS DE LOS COMUNEROS EN LA COSA COMN 22


Los comuneros responden de culpa leve artculo 2308- y segn el artculo 2305 tienen el mismo derecho que el
de los socios en el haber social, precepto demasiado amplio y se ha entendido que se limita a lo preceptuado en
al artculo 2081 para los socios, pero nada ms que en lo referido a sus cuatro primeros nmeros, sin
comprender lo sealado en su inciso primero.
De esta forma cada comunero tiene derecho a:
1. Oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido
efectos legales.
2. A servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber de la comunidad, con tal que las emplee
segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la comunidad y del justo uso de los otros.
3. A obligar a los otros a que hagan con l las expensas necesarias para la conservacin de las cosas comunes.
4. A negarse que los otros socios hagan innovaciones en los inmuebles que dependan de la comunidad sin el
consentimiento de los otros.
Tienen derecho tambin a los frutos de la cosa comn en proporcin a su cuota artculo 1310-; a exigir que
todos los comuneros contribuyan a las obras y reparaciones de la comunidad, proporcionalmente a su cuota
artculo 2309-; y, finalmente, a exigir que el comunero que haya empleado dinero de la comunidad lo restituya
con intereses corrientes -2308-.
Respecto de las deudas, el artculo 2306 prescribe que si la cosa es universal como una herencia, cada uno de los
comuneros es obligado a las deudas de la comunidad como los herederos en las deudas hereditarias -1354, incs.
1 y 2-.
Sin embargo, ROZAS23 piensa que tal precepto debe aplicarse nada ms a las deudas existentes al momento de
formarse la comunidad, y no a las que se generen despus, las cuales deberan regirse por el artculo 2307 24, por
lo que slo resultar obligado el comunero que contrajo la deuda; el cual tendr accin contra la comunidad
para el reembolso de lo que hubiere pagado por ella.
5.5. TRMINO DE LA COMUNIDAD
Prescribe el artculo 2312 que la comunidad termina:
Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona,
Por la destruccin de la cosa comn;
Por la divisin del haber comn.
5. 6. LA LEY DE PROPIEDAD HORIZONTAL
Esta materia se encuentra regulada en la LEY N 19.537 SOBRE COPROPIEDAD INMOBILIARIA,
Publicada en el Diario Oficial de 16 de diciembre de 1997.
Tal ley regula un rgimen especial de propiedad inmobiliaria, con el objeto de establecer condominios
integrados por inmuebles divididos en unidades sobre las cuales se pueda constituir dominio exclusivo a favor
de distintos propietarios, manteniendo uno o ms bienes en el dominio comn de todos ellos, en ellos artculo
3- cada copropietario es dueo exclusivo de su unidad y comunero en los bienes de dominio comn25.
Cada copropietario - art. 13- puede servirse de los bienes de dominio comn en la forma que indique el
reglamento de copropiedad y a falta de disposicin en l, segn su destino y sin perjuicio del uso legtimo de los
Seguimos en esta parte a Rozas Fernando. 1984. Derecho Civil. Los Bienes. Santiago de Chile: Distribuidora Forense Limitada, p. 116 y siguientes.
ROZAS, FERNANDO. Ob. Cit., p. 121.
24 No se debe hablar de acciones contra la comunidad, pues como se ha dicho, sta no posee personalidad jurdica.
25 Corresponde a lo que la doctrina denomina comunidad prodiviso.
22
23

16

dems copropietarios. Las construcciones en bienes de dominio comn, las alteraciones de los mismos, formas
de su aprovechamiento y el cambio de su destino, se sujetan a lo previsto en el reglamento de copropiedad o, en
su defecto, a lo que determine la asamblea de copropietarios.
En tal propiedad, cada copropietario artculo 4- debe contribuir tanto a los gastos comunes, en proporcin al
derecho que le corresponda en los bienes de dominio comn, salvo que el reglamento de copropiedad
establezca otra forma de contribucin26.
El hecho de que un copropietario no haga uso efectivo de un determinado servicio o bien de dominio comn, o
de que la unidad correspondiente permanezca desocupada por cualquier tiempo, no lo exime, en caso alguno, de
la obligacin de contribuir oportunamente al pago de los gastos comunes correspondientes.
El reglamento de copropiedad podr autorizar al administrador para que, con el acuerdo del Comit de
Administracin, suspenda o requiera la suspensin del servicio elctrico que se suministra a aquellas unidades
cuyos propietarios se encuentren morosos en el pago de tres o ms cuotas, continuas o discontinuas, de los
gastos comunes.
El cobro de los gastos comunes se efecta por el administrador del condominio, de conformidad a las normas
de la presente ley, del reglamento de copropiedad y a los acuerdos de la asamblea. En el aviso de cobro
correspondiente deber constar la proporcin en que el respectivo copropietario debe contribuir a los gastos
comunes.
En los juicios de cobro de gastos comunes, la notificacin del requerimiento de pago al deudor, conjuntamente
con la orden de embargo, se le notificarn personalmente o por cdula dejada en el domicilio que hubiere
registrado en la administracin del condominio o, a falta de ste, en la respectiva unidad que ha generado la
demanda ejecutiva de cobro de gastos comunes.
7.
TTULOS Y MODOS DE ADQUIRIR
En otros sistemas jurdicos como el francs, la adquisicin del dominio se produce solamente por medio del
ttulo, no requirindose que opere el modo, en nuestro pas, como se sabe, se sigui la tradicin romana
requirindose para adquirir de ttulo y modo.
As en Francia, por la sola celebracin del contrato de compraventa el comprador adquiere el dominio de la cosa
que le fue vendida. En cambio, en el sistema chileno el comprador slo pasa a ser titular de ciertos derechos y
contrae ciertas obligaciones: tiene derecho a que se le entregue la cosa y tiene la obligacin de pagar el precio.
El ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin del dominio o derecho real
respectivo, porque justifica jurdicamente dicha adquisicin27. Son ttulos la compraventa, la donacin,
la permuta, etc.
EL modo de adquirir es el hecho condicionante previsto en la norma al cual la ley le atribuye la aptitud
de hacer nacer el derecho de dominio o los otros derechos reales en un sujeto.
El artculo 588 enumera los modos de adquirir: estos son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por
causa de muerte y la prescripcin. Sin embargo, en tal listado falta la ley, que se da, por ejemplo, en la
expropiacin por causa de utilidad pblica.
Si el dominio de una unidad perteneciere en comn a dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable del pago de la totalidad de los gastos
comunes correspondientes a dicha unidad, sin perjuicio de su derecho a repetir lo pagado contra sus comuneros en la unidad, en la proporcin que les corresponda.
Segn el artculo 5 de la Ley, cada copropietario deber pagar los gastos comunes con la periodicidad y en los plazos que establezca el reglamento de copropiedad. Si
incurriere en mora, la deuda devengar el inters mximo convencional para operaciones no reajustables o el inferior a ste que establezca el reglamento de copropiedad.
27 Seguimos en esta parte el Tratado de los Derechos Reales de ALESSANDRI.
26

17

Es importante dejar constancia que para adquirir un bien slo se puede utilizar un modo de adquirir. Adems,
slo la ley puede establecer modos de adquirir.

Ocupacin: bienes corporales muebles.

Accesin: bienes corporales muebles o inmuebles.

Tradicin: bienes corporales muebles e inmuebles, derechos reales y personales, cosas singulares y
universales.

Sucesin por causa de muerte: bienes corporales muebles e inmuebles, cosas singulares y universales,
otros derechos personales y reales.

Prescripcin: bienes corporales muebles e inmuebles, bienes singulares y universales, derechos reales con
limitaciones (usufructo). Los derechos personales no, porque no admiten posesin.
7 .1 .
ENUMERACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR
El artculo 588 de nuestro Cdigo, que no es una disposicin taxativa, enumera los siguientes modos de
adquirir:
1) La ocupacin, por la cual se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin
no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional -art. 606-.
2) La accesin, que segn la definicin legal es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que
ella produce, o de lo que se junta a ella -art. 643-.
3) La tradicin, modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad o intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo -art. 670.
4) La sucesin por causa de muerte, que es un modo de adquirir el dominio de los bienes y derechos
transmisibles dejados a su muerte por una persona -art. 951-.
5) La prescripcin adquisitiva, que es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas posedo
durante cierto lapso, y concurriendo los dems requisitos legales artculo 2492-.
6) Debe agregarse a la enumeracin anterior la ley, que en ciertos casos sirve de ttulo y modo de adquirir.
7.2. CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR
1) Originarios y derivativos
El modo de adquirir es originario cuando hace adquirir la propiedad independientemente de un derecho anterior
de cualquiera otra persona -la ocupacin, la accesin y la prescripcin-. Si bien la cosa, en este ltimo caso,
perteneca anteriormente a otro dueo, ste la perdi por prescripcin adquisitiva del tercero, el prescribiente, y
automticamente cesa el dominio antiguo, naciendo el nuevo sin relacin con el primero.
El modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir una propiedad fundado en un precedente derecho que
tena otra persona. Ejemplos: la tradicin y la sucesin por causa de muerte.
2) Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular
Es a ttulo universal el modo por el cual se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una parte
alcuota de ella. Es a ttulo singular el modo por el cual se adquieren bienes determinados.
a) A ttulo singular: la accesin y la ocupacin;
b) A ttulo universal o a ttulo singular: la sucesin por causa de muerte; la tradicin.
3) Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso
18

Segn el sacrificio pecuniario que importen, los modos de adquirir son a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
El modo de adquirir es a ttulo gratuito cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio pecuniario alguno.
Ejemplo: la ocupacin.
Es a ttulo oneroso cuando al adquirente la adquisicin del dominio le significa un sacrificio pecuniario. La
tradicin, por ende, puede ser tanto a ttulo gratuito como a ttulo oneroso. La sucesin por causa de muerte y la
prescripcin son siempre a ttulo gratuito.
4) Modos de adquirir entre vivos y por causa de muerte
Modo de adquirir por causa de muerte es el que para operar presupone el fallecimiento de la persona de la cual
se deriva el derecho.
Por la sucesin por causa de muerte una o ms personas vivas adquieren el patrimonio dejado por una fallecida,
o una cuota del mismo (la mitad, tercio o quinto), o una o ms especies o cuerpos ciertos, o unas o ms especies
indeterminadas de cierto gnero que formaban parte del patrimonio dejado por el difunto artculos 588 y 951-.
Modos de adquirir entre vivos son los que para operar la adquisicin de un derecho presuponen la existencia de
la persona de la cual otra deriva su derecho, o no presuponen ni la existencia ni la muerte de otra persona de la
cual se derive el derecho, porque ste se adquiere originariamente, es decir, nace en la persona de su titular.
Modos de adquirir entre vivos de carcter derivativo es la tradicin, y modos de adquirir entre vivos de carcter
originario son la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Dentro de los derechos reales, hay modos que se aplican a todos y otros que se aplican slo a algunos
determinados. Por ejemplo: la accesin y la ocupacin son modos que se aplican slo al dominio. La
prescripcin sirve para adquirir todos los derechos reales, menos las servidumbres discontinuas e inaparentes.28

8. LOS MODOS DE ADQUIRIR EN PARTICULAR


1.
LA OCUPACIN
La ocupacin es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, mediante la
aprehensin material de ellas, acompaada de la intencin de adquirirlas, supuesto que la adquisicin de esas
cosas no est prohibida por las leyes patrias ni por el Derecho Internacional. Artculo 606-.
1.1.
REQUISITOS
1) Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie, o sea, aquellas cosas que los romanos llamaban res nullius;
2) Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho Internacional, y
3) Que haya aprehensin material de la cosa, con intencin de adquirirla -animus adprehendendi-.
1) DEBE TRATARSE DE COSAS SIN DUEO
Este requisito es de la esencia de la ocupacin porque, como expresamente lo dice el artculo 606, slo pueden
adquirirse por ocupacin las cosas que no pertenecen a nadie, es decir, las cosas que no tienen dueo, sea
porque no lo han tenido nunca, sea porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo, por haber permanecido largo

Diversas sentencias de la Corte Suprema y de Cortes de Apelaciones han declarado que si bien se puede poseer una cosa por varios ttulos, el dominio se adquiere
por uno solo y, en consecuencia, basta un modo de adquirir; no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes. No puede pretenderse que se renan dos
ttulos, como venta y prescripcin, y dos modos de adquirir, tradicin y prescripcin, relativamente a un mismo bien. Y as, para adquirir las cosas heredadas o legadas,
es suficiente la sucesin por causa de muerte; la tradicin no es necesaria. Alessandri. Ob. Cit.
28

19

tiempo ocultas, o porque el dueo las ha abandonado voluntariamente para que las haga suyas el primer
ocupante.
Son cosas que han tenido dueo y han dejado de tenerlo las que su dueo abandona para que las haga suyas el
primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud. Estas son las cosas que los romanos llamaban
res derelictae.
De lo dicho resulta que en Chile slo pueden adquirirse por ocupacin las cosas muebles, porque el artculo 590
dispone que son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales de la
Repblica, carecen de otro dueo.
El modo de adquirir el dominio llamado ocupacin queda circunscrito a las cosas muebles, y a las cosas muebles
corporales, porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensin material.
2) LA ADQUISICIN DE LAS COSAS NO DEBE ESTAR PROHIBIDA POR LAS LEYES CHILENAS O POR EL
DERECHO INTERNACIONAL
Expresamente seala este requisito el artculo 606. De acuerdo con esto, los animales que segn las leyes
chilenas pueden ser adquiridos por la caza o por la pesca, no pueden serlo en las pocas de veda.
3) APREHENSIN MATERIAL DE LA COSA CON INTENCIN DE ADQUIRIRLA
El tercer requisito es que haya aprehensin material y nimo o intencin de adquirir el dominio de la cosa.
Se exige un elemento material y uno psicolgico. El psicolgico no puede faltar en la ocupacin, porque la
ocupacin es un acto jurdico, que requiere la voluntad del autor de producir ciertos efectos reconocidos por el
ordenamiento jurdico, como lo es el hacer nacer el derecho de dominio respecto de un bien que antes no tena
dueo.
La aprehensin puede ser real o presunta: es real cuando efectivamente el individuo toma la cosa; es presunta en
el caso que el sujeto realice actos que ponen de manifiesto su intencin de adquirir la cosa. Estaramos en el
caso de una voluntad concluyente, que al fin y al cabo es lo que importa desde el punto de vista de la teora del
acto jurdico.
1. 2. DIVERSAS CLASES DE OCUPACION
Con respecto a las cosas que pueden ser objeto de la ocupacin, sta se divide en ocupacin de cosas animadas,
ocupacin de cosas inanimadas, especies al parecer perdidas y especies nufragas.
A la ocupacin de cosas animadas pertenecen la caza y la pesca, y a la de las inanimadas, la invencin o
hallazgo, el descubrimiento de un tesoro y la captura blica.
1.2. 1. OCUPACIN DE COSAS ANIMADAS
La ocupacin de las cosas animadas comprende, la caza y la pesca, que, segn el artculo 607, son especies de
ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos.
El artculo 608 seala: Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente libres e independientes del hombre,
como las fieras y los peces; domsticos los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como
las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad
y reconocen en cierto modo el imperio del hombre.
Los animales domsticos no pueden adquirirse por ocupacin, pues tienen dueo, y el derecho de ste no se
extingue por el hecho de que el animal se fugue e introduzca en tierras ajenas, sean stas cercadas o abiertas,
plantadas o no -art. 623.
Los animales domesticados, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre,
siguen la misma regla de los animales domsticos, es decir, no pueden, por lo tanto, ser objeto de la ocupacin;
pero si pierden esa costumbre, recobrando su libertad natural, vuelven a la calidad de animales bravos o salvajes
(art. 608, inc. 2), y pueden ser objeto de la ocupacin.
20

El artculo 609 prescribe que no se puede cazar sino en tierras propias, o en las ajenas, con permiso del dueo. Pero no ser
necesario este permiso si las tierras no estuvieren cercadas, ni plantadas o cultivadas, a menos que el dueo haya prohibido
expresamente cazar en ellas y notificado la prohibicin29.
En sntesis, los animales bravos o salvajes son los nicos que pueden ser adquiridos por ocupacin, porque si
bien pueden serlo los domesticados, slo lo son cuando recobran su calidad de animales bravos.
Se entiende que se apodera de l y lo hace suyo en los tres casos siguientes:
1) Cuando lo ha tomado materialmente;
2) Cuando lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mientras el cazador persiste en
perseguirlo. Pero si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr
ste hacerlo suyo -art. 617-.
3) Cuando el animal ha cado en las trampas o en las redes del cazador o pescador, siempre que haya construido
las trampas o tendido las redes en parajes en que sea lcito cazar o pescar -art. 617-.
En los dos ltimos casos, la ley viene a anticipar la adquisicin, como una compensacin a los esfuerzos
gastados por el individuo. Por eso dispone que: no es lcito a un cazador o pescador perseguir al animal bravo que es ya
perseguido por otro cazador o pescador: si lo hiciere sin su consentimiento, y se apoderare del animal, podr el otro reclamarlo como
suyo artculo 618-.
Con estas dos disposiciones el Cdigo Civil se pronunci sobre la discutida cuestin de la persona a quien
pertenece el animal herido y perseguido por un cazador y capturado por otro.
1.2.2. OCUPACIN DE COSAS INANIMADAS
1.2.2.1. INVENCIN O HALLAZGO
La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie,
adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que
arroja el mar, y que no presentan seales de dominio anterior (art. 624, incs. 1 y 2)30.
Requisitos.
1) Que se trate de cosas inanimadas;
2) Que se trate de una res nullius, es decir, de cosas que no tienen dueo, y
3) Que el que encuentra la cosa se apodere de ella, porque de lo contrario no existe intencin de adquirir el
dominio.
La ley, no obstante haber enunciado el principio de que slo las cosas que a nadie pertenecen son susceptibles
de la invencin o hallazgo artculo 624, inc. 1-, ha asimilado, en el inciso 3 del mismo artculo, a las cosas que
no han tenido nunca dueo, las cosas que los romanos llamaban res derelictae, aquellas cosas que el propietario
abandona para que las haga suyas el primer ocupante.
1.2.2.2. EL TESORO
El descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo. Se llaman tesoro las monedas o joyas, u
otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que
haya memoria ni indicio de su dueo (art. 625).
1) La cosa debe ser mueble.
La notificacin de esta prohibicin puede ser hecha a los interesados personalmente, o por medio de avisos en los diarios, o por carteles colocados en los lugares o
entradas que dan acceso a la respectiva heredad. La ley sanciona al que caza en tierras ajenas sin permiso del dueo, cuando por ley est obligado a obtenerlo: lo cazado
queda para el dueo de las tierras, a quien adems debe indemnizar de todo perjuicio (art. 610). Por su parte, el Cdigo Penal castiga con la pena de prisin en su grado
mnimo conmutable en multa al que entrare sin violencia a cazar o pescar en sitio vedado o cerrado (art. 496, N 34); e impone la pena de prisin en sus grados medio a
mximo o multa al que con violencia en las cosas entrare a cazar o pescar en lugar cerrado, o en lugar abierto contra expresa prohibicin intimada personalmente (art.
494, N 21).
30 Se le llama invencin porque viene del latn invenire, que quiere decir hallar.
29

21

2) Las cosas muebles han de consistir en monedas, joyas u otros efectos preciosos.
3) Debe tratarse de objetos elaborados por el hombre.
4) Es necesario que las monedas, las joyas o los efectos preciosos hayan estado escondidos durante largo
tiempo.
5) Es menester que no haya memoria o indicio del dueo del tesoro. No exige el Cdigo Civil una aprehensin
real.
A quin pertenece el tesoro;
a) Si lo ha descubierto el propietario, a l pertenece la totalidad del tesoro (art. 626, inc. 3); la mitad a ttulo de
propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor. El dominio del tesoro no lo adquiere el propietario por
accesin, como se cree, sino por ocupacin, es decir, es necesario que sea l el que descubra el tesoro.
b) Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que considerar si el descubrimiento ha sido
fortuito o es el resultado de pesquisas hechas con la autorizacin del dueo, o si por el contrario, el
descubrimiento es el resultado de pesquisas realizadas contra o sin la voluntad del dueo.
1) Cuando ha sido fortuito o cuando ha sido el resultado de pesquisas efectuadas con la voluntad del dueo, se
divide por iguales partes entre el descubridor y el dueo del suelo artculo 626, incs. 1 y 2-.
2) Si el descubrimiento ha sido el resultado de pesquisas realizadas contra la voluntad del dueo, o sin su
anuencia, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo.
Al dueo de una heredad o de un edificio podr pedir cualquiera persona el permiso de cavar en el suelo para sacar dinero o
alhajas que asegurare pertenecerle y estar escondidos en l; y si sealare el paraje en que estn escondidos y diere competente seguridad
de que probar su derecho sobre ellos, y de que abonar todo perjuicio al dueo de la herededad o edificio, no podr ste negar el
permiso ni oponerse a la extraccin de dichos dineros o alhajas (art. 627).
Encontradas las monedas o alhajas que se buscaban, si el descubridor prueba su dominio sobre ellas, le sern
entregadas; pero si no lo prueba, hay que distinguir si se trata de tesoro o de especies al parecer perdidas. Si es
tesoro, se procede en conformidad al artculo 628, que dice: No probndose el derecho sobre dichos dineros o alhajas,
sern considerados o como bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, segn los antecedentes y seales. En este segundo
caso, deducidos los costos, se dividir el tesoro por partes iguales entre el denunciador y el dueo del suelo; pero no podr ste pedir
indemnizacin de perjuicios, a menos de renunciar su porcin.
1.2.2.3. CAPTURA BLICA
La captura blica, en general, es el despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor -ALESSANDRI-.
Leer artculos 640 a 642.
1.2.3. COSAS AL PARECER PERDIDAS Y A LAS ESPECIES NUFRAGAS
Estas cosas, en principio, no pueden ser objeto de la ocupacin porque no son res nullius; sin embargo, puede
a no aparezca el dueo por lo que la ley ha dispuesto un procedimiento despus del cual el descubridor puede
quedarse con una partes de tales cosas.
Por eso, el legislador, en presencia de una cosa que tiene seales de dominio anterior, y que no consta la
intencin del dueo de abandonarla, la considera como cosa al parecer perdida, y establece un largo
procedimiento para buscar al propietario.
El procedimiento que debe seguirse con las especies perdidas en tierra est determinado en los artculos 629 a
634 del Cdigo Civil.
Si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida, debe ponerse a disposicin de su dueo; y no
presentndose nadie que pruebe ser suya, ha de entregarse a la autoridad competente -Municipalidad de la
comuna en que se encontr la especie-, la cual debe dar aviso del hallazgo en un diario de la comuna o de la
capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. El aviso ha de designar el gnero y
22

calidad de la especie, el da y lugar del hallazgo. Si no aparece el dueo, debe darse este aviso por tercera vez,
mediando treinta das de un aviso a otro (art. 629).
Si en el curso del mes subsiguiente al ltimo aviso no se presenta persona que justifique su dominio, se vende la
especie en pblica subasta, deducindose del producto las expensas de aprensin, conservacin y dems que
incidieren; y el remanente se divide por partes iguales entre la persona que encontr la especie y la
Municipalidad respectiva artculo 630.
Si el descubridor no ejecuta las diligencias indicadas en el Cdigo Civil, pierde su opcin en beneficio de la
Municipalidad, y aun queda sujeto a la accin de perjuicios, y segn las circunstancias, a la pena de hurto
artculo 631-.
Las disposiciones que fijan las penas para el caso en que el encubridor no practica estas diligencias, estn en los
artculos 448 y 494 del Cdigo Penal.
Si aparece el dueo antes de subastada la especie, le ser restituida, pagando las expensas, y lo que a ttulo de
salvamento adjudicare la autoridad competente al que encontr y denunci la especie. Si el dueo hubiere
ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegir entre el premio de salvamento y la recompensa
ofrecida -art. 632-.
Subastada la especie, se mirar como irrevocablemente perdida para el dueo -art. 633-.
Si la especie fuere corruptible o su custodia y conservacin dispendiosas podr anticiparse la subasta, y el
dueo, presentndose antes de expirar el mes subsiguiente al ltimo aviso, tendr derecho al precio, deducidas,
como queda dicho, las expensas y el premio de salvamento -art. 634-.31
1.2.4. ESPECIES NAUFRAGAS
Las especies nufragas han sido definidas como aquellas que proceden de alguna nave que naufraga en las costas
de la Repblica, o que el mar arroja a ellas, y que consisten en; y las cosas que los navegantes arrojan al mar para
alijar la nave en la tempestad o por temor de naufragio, de apresamiento de enemigos, piratas, insurgentes
fragmentos de un buque o efectos pertenecientes al aparejo o carga de un buque, etc. AlessandriRigen las especies nufragas los artculos 635 a 639 inclusive, en la parte no modificada por leyes especiales,
como la Ley de Navegacin, y otras que establecen las normas conforme a las cuales debe efectuarse la
extraccin de especies nufragas.
2.
LA ACCESIN
El Cdigo Civil define la accesin como un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de
lo que ella produce, o de lo que se junta a ella (art. 643).
Puesto que este artculo no distingue, la accesin es un modo de adquirir de todo lo que se junta a una cosa, sea
natural, sea artificialmente. El hecho material que produce el efecto jurdico de operar la adquisicin del
dominio, es la unin de una cosa a otra, y como este fenmeno slo es posible en las cosas corporales, la
accesin es un modo de adquirir que slo se aplica a estas cosas.
Tradicionalmente la accesin se divide en accesin discreta y accesin continua.
a) La accesin discreta, llamada tambin por accesin de frutos, es la que deriva de la misma cosa, la mayor
parte no la considera accesin, ya que se estima que el dueo de una cosa se hace dueo de los frutos que la
cosa produce, como una natural extensin de la facultad de goce que concede el dominio, y que no requiere de
otro modo para adquirir tales frutos.
b) La accesin propiamente tal, es la que resulta de la unin de dos o ms cosas diferentes que, luego de unidas,
forman un todo indivisible.

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Sobre estas disposiciones rigen una serie de normas especiales, como las que contemplan las especies perdidas en ferrocarriles y en aduanas.

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De acuerdo a lo dicho anteriormente, la accesin discreta no sera modo de adquirir ni constituye propiamente
una accesin.
La accesin es un modo originario de adquirir, porque las cosas accesorias no han tenido antes dueo, o, si lo
han tenido, el dueo de la cosa principal no adquiere la cosa accesoria a consecuencia de un traspaso que el
propietario le haga.
2.2. LAS DIVERSAS CLASES DE ACCESION
2.2.1. ACCESIN DE FRUTOS
A pesar de lo sealado, el Cdigo Civil, en su artculo 643, considera que el propietario de una cosa adquiere los
frutos por accesin.
El Cdigo Civil chileno seala que los productos de las cosas son frutos naturales o civiles artculo 643-.
Los frutos son aquellas cosas que se producen con periodicidad y sin detrimento de la sustancia de la cosa
principal, en tanto que los productos se producen sin periodicidad y su aprovechamiento implica la destruccin
o al menos, la alteracin sensible de la sustancia de la cosa principal, como cuando de un rbol se hace lea32.
Segn el artculo 643, los frutos son naturales o civiles.
I) Frutos naturales; categoras. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria
humana -art. 644-.
Estados en que pueden encontrarse los frutos naturales. Los frutos naturales pueden encontrarse pendientes,
percibidos o consumidos. Dice el artculo 645: Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren todava a
la cosa que los produce, como las plantas que estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no han sido
separados de ellas. Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas, las
frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado.
II) Frutos civiles son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equivalente del uso o goce
que de ella se proporciona a un tercero. Los frutos civiles son producidos con ocasin de la cosa.
Los frutos civiles se dividen en pendientes y percibidos. Son pendientes mientras se deben, y son percibidos
desde que se cobran (art. 647).
Fruto devengado es aquel al cual se ha adquirido derecho por cualquier ttulo.
Artculos 646 y 648, los frutos pertenecen al dueo de la cosa que los produce por el solo hecho de su
produccin.
2.2.2. ACCESIN CONTINUA
La accesin continua, o propiamente tal, tiene lugar cuando se unen dos o ms cosas de diferentes dueos en
forma que, una vez unidas, constituyen un todo indivisible. En virtud del principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria.
La accesin propiamente tal puede ser de tres clases:
A. Accesin de inmueble a inmueble o natural;
B. Accesin de mueble a inmueble o industrial, y
C. Accesin de mueble a mueble.
2.2.2.1. ACCESIN DE INMUEBLE A INMUEBLE O NATURAL
La accesin natural puede ser de cuatro especies:
1) Aluvin;
Pero hay autores que afirman que la disposicin segn la cual los productos son frutos, no representa una confusin sino la traduccin legal del significado gramatical
y amplio de la palabra frutos (utilidad o provecho de una cosa). La Corte Suprema ha adherido a esta concepcin al declarar que el artculo 643 dice que los productos
de las cosas son frutos, sin atender a si las cosas mismas disminuyen o no de valor al dar su producto; en consecuencia, el caliche es fruto minero. -Alessandri 118-.
32

24

2) Avulsin;
3) Mutacin del lveo de un ro o divisin de ste en dos brazos que no vuelven a juntarse, y
4) Formacin de nueva isla.
Esta especie de accesin est reglamentada por las disposiciones de los artculos 649 a 656 inclusive.
1) ALUVIN
Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro
de las aguas -art. 649-.
Para que haya aluvin es preciso que concurran los requisitos siguientes:
a) Que el retiro de las aguas sea lento e imperceptible. Si el retiro de las aguas es violento, no hay aluvin; puede
haber mutacin del curso de un ro o nueva isla, o retiro del mar, segn los casos.
b) Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, porque si el terreno es ocupado y
desocupado alternativamente por ellas, no es aluvin, sino parte del lecho del ro o del mar, segn sea el caso.
Artculo 650, en su inciso 2, diga: El suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas,
forma parte de la ribera o del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades contiguas.
A quin pertenece el terreno de aluvin.
Este principio general est consagrado en el artculo 650, inciso 1: El terreno de aluvin accede a las
heredades riberanas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua;
pero en puertos habilitados pertenecer al Estado.
2) AVULSIN
As se llama el acrecentamiento de un predio, no por la accin lenta e imperceptible de las aguas, sino por la
brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un fundo al fundo
de otra persona.
A quin pertenece la avulsin.
En este caso, el dueo del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su dominio sobre ella,
para l solo efecto de llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio
a que fue transportada (art. 652).
3) MUTACIN DEL LVEO DE UN RO O DIVISIN DE STE EN DOS BRAZOS QUE NO VUELVEN A JUNTARSE.
1 Cambio de cauce de un ro. Un ro puede cambiar de cauce de dos maneras diferentes: o bien cargndose a
una de las riberas, dejando la otra definitivamente en seco; o bien cambiando enteramente de cauce, dejando
completa y totalmente el anterior.
En conformidad al artculo 654, cuando el ro cambia de cauce, en cualquiera de estas dos formas, los
propietarios riberanos tienen el derecho de hacer las obras necesarias para volver el ro a su antiguo cauce, con
permiso de la autoridad competente. La autoridad competente para otorgar esta autorizacin es la
Municipalidad respectiva -Ley de Municipalidades, art. 5, letra c)-.
Si los esfuerzos de los propietarios riberanos resultan infructuosos y queda definitivamente en seco el todo o
parte del primitivo cauce del ro, llega el caso de determinar a quin pertenecen los terrenos que han quedado en
descubierto. Las reglas estn dadas en los artculos art. 654, inc. 1, art. 654, inc. 2, artculo 655, que no es sino
una aplicacin de las reglas generales estudiadas. (Leer pero no estudiar)
4) FORMACIN DE NUEVA ISLA
25

Artculo 656.
Requisitos:
1 Que las islas se formen en ros o lagos no navegables por buques de ms de cien toneladas.
El artculo 656 comienza diciendo: Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al Estado segn el
artculo 597, se observarn las reglas siguientes..., y el artculo 597 prescribe: Las nuevas islas que se formen
en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de ms de cien toneladas, pertenecern
al Estado.
2 El segundo requisito para que pueda hablarse de esta clase de accesin, es que la isla se forme con carcter
definitivo, porque la regla primera del artculo 656 dice: 1 La nueva isla se mirar como parte del cauce o lecho,
mientras fuere ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en sus creces y bajas peridicas, y no acceder entre tanto a las
heredades riberanas.
El Cdigo regula tres situaciones diversas:
A) La isla se forma por abrirse el ro en dos brazos que vuelven a juntarse;
B) La isla se forma en el lecho del ro, y
C) La isla se forma en un lago.
Las reglas estn dadas en el artculo 656. (Leer pero no estudiar)
2.2.2.2. ACCESIN DE MUEBLE A INMUEBLE
Artculos 668 y 669. La accesin de mueble a inmueble tiene lugar en los casos de edificacin y plantacin o
siembra ejecutadas en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta persona que
el dueo del suelo.
Es indispensable, para que se produzca esta clase de accesin la carencia de un ttulo contractual, como aparece
claramente de los artculos 668 y 669, que exigen que haya ignorancia por una de las partes.
La accesin industrial es de dos clases: edificacin y plantacin o siembra; pero una y otra se rigen por unas
mismas reglas y les son aplicables unos mismos principios. Del inciso 3 del artculo 668 resulta que es aplicable
al caso de la plantacin o siembra todo lo que este artculo dispone para la edificacin.
Incorporacin y arraigo en el suelo. Para que se produzca la accesin de mueble a inmueble es necesario que las
materias se incorporen al suelo y que las plantas o vegetales arraiguen en l, porque la accesin es un modo de
adquirir el dominio mediante la unin de una cosa a otra, y esta unin slo se produce cuando aquellas cosas
muebles han llegado a ser inmuebles por adherencia. Por eso es que mientras los materiales no se incorporen en
la construccin y mientras las plantas no arraiguen en el suelo, no hay accesin, y el propietario de los
materiales, plantas o semillas puede reclamarlos (art. 668, inc. 4).
Quin es el dueo del edificio, siembra o plantacin? Se aplica en este caso la regla de que lo accesorio accede a
lo principal, y se estima cosa principal el suelo, cualquiera que sea su valor.
Indemnizacin al dueo de los materiales; distincin de casos. Pero como es un principio general que nadie
puede enriquecerse sin causa, se han establecido reglas para asegurar al propietario una justa indemnizacin. La
ley asigna al dueo del suelo el dominio de la edificacin o plantacin o siembra, pero le impone la obligacin
de pagar una indemnizacin al dueo de los materiales. Para estudiar esta situacin, tenemos que considerar dos
casos:
1) El dueo del suelo edifica con materiales ajenos, o planta o siembra con plantas o semillas ajenas, y
2) El dueo de los materiales siembra sus semillas, edifica o planta con materiales propios en suelo ajeno.

26

1 SE EDIFICA, PLANTA O SIEMBRA CON MATERIALES AJENOS EN SUELO PROPIO. EN ESTE CASO, HAY QUE
DISTINGUIR DOS SITUACIONES DIFERENTES:
a) El dueo de los materiales no ha tenido conocimiento del uso que de ellos haca el propietario del inmueble, y
b) El dueo de los materiales tena conocimiento de dicho uso.
(Leer art. 668, pero no es necesario estudiarlo).
2 SE EDIFICA, PLANTA O SIEMBRA CON MATERIALES PROPIOS EN SUELO AJENO. PARA LA
DETERMINACIN DE LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL HECHO, DEBE DISTINGUIRSE SI EL DUEO DEL
SUELO TUVO CONOCIMIENTO O NO DE LO QUE HACA EL DUEO DE LOS MATERIALES.
Si no tuvo conocimiento rige el inciso 1 del artculo 669, si el dueo del inmueble tuvo conocimiento de lo que
haca el propietario de los materiales, est obligado a pagar la edificacin, plantacin o sementera inc. 2
artculo 669-.
2.2.2.3. ACCESIN DE MUEBLE A MUEBLE
La accesin de mueble a mueble puede ser de tres clases: adjuncin, especificacin y mezcla.
1) ADJUNCIN
La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes
dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada;
como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo
propio (art. 657).
Requisitos:
1) Unin de cosas muebles;
2) Que el dominio de esas cosas pertenezca a diferentes dueos;
3) Conservacin de la fisonoma individual de las cosas juntadas, o sea, que stas, en caso de poder separarse
despus, puedan subsistir conservando su ser especfico, y
4) Ausencia de conocimiento de ambos o de alguno de los dueos respecto del hecho de la unin.
En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por otra, el dueo de
la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria, con el gravamen de pagar al dueo de esta ltima el valor de
ella artculo 658-.
Determinacin de la cosa principal. 1 Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra,
la primera se mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio -art. 659, inc. 1-. La estimacin se refiere
generalmente al valor venal, esto es, de venta, pero la ley, por excepcin, hace primar el valor de afeccin; dice
que cuando la cosa tuviere para su dueo un gran valor de afeccin, se mirar ella como de ms estimacin
artculo 659, inc. 2-.
2 Si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesoria la que sirva para el uso, ornato o complemento de
la otra artculo 660-.
3 Si no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirar como cosa principal la de mayor volumen
artculo 661-.
2) ESPECIFICACIN
La especificacin es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando materia ajena sin el consentimiento
del propietario. Se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o
artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave
-art. 662, inc. 1-.
27

La especificacin requiere, por tanto, la mano de obra o industria humana, la materia ajena y la produccin de
una nueva especie como resultante de la aplicacin de la primera sobre la segunda.
En la especificacin, no habiendo conocimiento por una de las partes, ni mala fe por la otra, el dueo de la
materia se hace dueo de la obra, pagando la hechura -art. 662, inc. 2-.
Excepcin a la regla transcrita si la nueva obra vale mucho ms que la materia primitiva, -art. 662, inc. 3porque es un principio de derecho generalmente aceptado que nadie puede enriquecerse sin justa causa.
3) MEZCLA
La mezcla es la unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos, que se compenetran o confunden en el
conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.
La mezcla se diferencia de la especificacin en que la primera supone la confusin de dos sustancias, y la
especificacin, en cambio, implica la presencia de una sola sustancia, que se transforma por obra del trabajo
humano.
No habiendo conocimiento del hecho por una de las partes, ni mala fe por la otra, la mezcla pertenecer en
comn a los dueos de las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno perteneca (art.
663, inc. 1).
Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble
1a. Derecho de restitucin. Artculo 665, que dice: En todos los casos en que el dueo de una materia de que
se ha hecho uso sin su conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo
tendr igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma naturaleza,
calidad y aptitud, o su valor en dinero.
En este caso no cabe hablar de accesin, sino de compraventa.
2a. Derecho a pedir la separacin de la cosa. Esta regla la consagra el artculo 664:
3a. Tanto la adjuncin como la especificacin y la mezcla exigen que no haya conocimiento de una de las partes,
ni mala fe de parte de la otra. Si uno de los interesados ha tenido conocimiento del uso que de una materia suya
se haca por otra persona, se presume haberlo consentido y slo tiene derecho a su valor -art. 666-.
4a. El que ha hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, est sujeto
en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera
de la accin criminal a que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas.
Si el valor de la obra excede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo dicho anteriormente; salvo que se
haya procedido a sabiendas -art. 667-.
3. LA TRADICION
Segn el artculo 670: la tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueo hace de
ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
Como se sabe, la compraventa, la permuta, la donacin obligan a transferir la cosa vendida, permutada o
donada; la ejecucin de esta obligacin est representada por la entrega tradicin-.
La tradicin es un acto jurdico bilateral, porque para formarse requiere la concurrencia de dos partes: el
tradente y el adquirente. Tradente es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada
por l o a su nombre, y adquirente es la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por
l o a su nombre.
28

3 .1 .

CARACTERSTICAS DE LA TRADICIN:
1) Es un modo de adquirir derivativo.
2) No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin todos los derechos reales y personales -artculos
670, inc. 2, y 699-, con excepcin de los personalsimos.
3) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Por excepcin, puede efectuarse la
tradicin del derecho de herencia, a ttulo universal.
4) La tradicin es un modo de adquirir que puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
5) La tradicin es un modo de adquirir que opera entre vivos.
6) La tradicin es una convencin.
Cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin no es un modo de adquirir, sino que sirve de
justo ttulo para que el adquirente gane con posterioridad la cosa por prescripcin.
ENTREGA Y TRADICIN
La entrega, en trminos generales, es el traspaso material de una cosa de manos de una persona a otra y, no es,
necesariamente tradicin, como modo de adquirir.
Sin embargo, nuestro Cdigo emplea ambos trminos indistintamente. Por ejemplo, en el artculo 1443, al
definir los contratos reales, dice que son aquellos que se perfeccionan por la tradicin de la cosa, queriendo
significar la entrega de la cosa; el artculo 2174, al definir el contrato de comodato, habla de tradicin, cuando
en realidad debe decir entrega, porque el comodato es ttulo de mera tenencia.
Hay otros artculos en los cuales los trminos estn bien empleados. As, el artculo 2212, al definir el contrato
de depsito, dice que se perfecciona por la entrega de la cosa. Y est bien dicho, porque el depsito es ttulo de
mera tenencia y no transfiere el dominio. Tambin el caso del artculo 2197 para el contrato de mutuo.33
3.3.

REQUISITOS DE LA TRADICION
1) Presencia de tradente y adquirente;
2) Consentimiento y capacidad del tradente y el adquirente;
3) Existencia de un ttulo traslaticio de dominio, y
4) Entrega de la cosa.
3.3.1. PRESENCIA DE TRADENTE Y ADQUIRENTE
Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la
persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre -art. 671-.
En el tradente deben concurrir estas dos circunstancias:
1a. Debe ser dueo de la cosa que entrega o titular del derecho que transfiere, y
2a. Debe tener facultad para transferir el dominio o el derecho de que se trate.
La tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa es vlida, pero no transfiere el dominio, ya que nadie puede
transferir ms derechos que los que tiene.
De acuerdo a los artculos 68234 y 683 la tradicin hecha por el no
dueo produce importantes efectos, aunque no transfiera el dominio. Sin embargo, debe tenerse en cuenta y
conciliarse con los artculos 1575 y 1578 N1 referidas al pago.
El tradente no slo debe ser dueo de la cosa sino tambin debe tener la facultad e intencin de transferir el
derecho real de que se trate -art. 670-.
El Cdigoa veces los estima sinnimos (como en el artculo 1824, en el que se expresa entrega o tradicin; otras utiliza entrega siendo ms preciso tradicin
(art. 2196); otras expresa tradicin siendo ms preciso entrega (art. 2174, el art. 1443 emplea la expresin tradicin, lo que all es parcialmente adecuado); en fin
hay ocasiones en que si se ajusta a las acepciones expuestas (arts. 2212, 2174 inc. 1, 2197; esta ltima disposicin incurre s en una redundancia, Los Bienes, Peailillo,
Daniel, Editorial Jurdica, 2007, p. 212.
34 En relacin con los artculos 1815 y 1819.
33

29

Debe darse por supuesto que la tradicin, como todo acto jurdico, ha de realizarse por personas que tengan
capacidad de ejercicio o acten habilitadas conforme a la ley.
Pero la transferencia del dominio por la tradicin no slo exige la capacidad de ejercicio del dueo de la cosa o
del que a su nombre hace la tradicin, sino que es indispensable adems que est facultado para transferir, o de
lo contrario ser nula -art. 1575, inc. 2-.
Para que la tradicin produzca el efecto de trasladar el dominio de la cosa del tradente al adquirente es necesario
que este ltimo tenga la facultad de adquirir el dominio. La palabra capacidad equivale a lo que la doctrina actual
llama legitimacin o falta de legitimacin, en trminos negativos.
3.3.2. CONSENTIMIENTO DEL TRADENTE Y DEL ADQUIRENTE
La tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin, y requiere, por lo tanto, para su eficacia, la concurrencia
de las voluntades de las partes -artculo 670-.
Prescribe el artculo 672: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su
representante. Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se
valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo,
agregando el artculo 673 que: La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su
representante. Pero la tradicin que en su principio fue invlida por haber faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por
la ratificacin.
De acuerdo a las reglas generales la tradicin puede ser hecha por representantes siempre que acten dentro de
la rbita de sus facultades -art. 674-35.
El consentimiento en la tradicin debe versar respecto a:
1 La cosa objeto de la tradicin;
2 El ttulo que le sirve de causa;
3 La persona a quien se efecta la tradicin.
En el Ttulo De la tradicin, no se ha reglamentado los diversos vicios del consentimiento de que puede
adolecer la tradicin, sino que se ha limitado, en los artculos 676, 677 y 678, a reglamentar el error, por lo que
respecto del dolo y de la fuerza se aplican las reglas generales estudiadas en la teora del acto jurdico.
De acuerdo con el artculo 676, el error en cuanto a la identidad de la especie produce la nulidad de la tradicin.
En lo que dice relacin en cuanto al error en la persona, se presenta aqu una excepcin a los principios
generales, ya que el error en la persona anula la tradicin, esto porque la tradicin no es sino el cumplimiento de
la obligacin que nace del contrato, y en el contrato ya se encuentra determinada la persona del adquirente. Si el
error recae slo sobre el nombre, la tradicin es vlida -art. 676, inc. 2-.
El error en la cosa est contemplado en el artculo 677 del Cdigo Civil, a travs de dos hiptesis. En la primera,
ambas entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio; pero el error consiste en que se equivocan en cuanto a
la naturaleza del ttulo, en la segunda una persona entiende que hay ttulo traslaticio de dominio y la otra
entiende que hay slo un ttulo de mera tenencia. En los dos casos la tradicin es nula.

En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal art. 671, inc. 3.
35

30

3.3.3. EXISTENCIA DE UN TTULO TRASLATICIO DE DOMINIO


As el artculo 675 del Cdigo Civil, dispone: Para que valga la tradicin se requiere un ttulo traslaticio de dominio, como
el de venta, permuta, donacin, etc..
Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no hay tradicin. Ttulos traslaticios de dominio son: la compraventa; la
permuta; la donacin; el aporte en propiedad a una sociedad; el mutuo; el cuasiusufructo; la transaccin cuando
recae sobre un objeto no disputado y, en algunos casos la novacin.
El ttulo traslaticio, adems debe ser vlido -art. 675-. No debe tratarse de un ttulo nulo.
Si es nulo el ttulo traslaticio de dominio, la tradicin no transfiere el derecho que se intenta traspasar.
Para que valga la tradicin se requiere no slo un ttulo traslaticio de dominio, sino, adems, que el ttulo sea
vlido respecto de la persona a quien se confiere -art. 675-.
3.3.4.
LA ENTREGA DE LA COSA
Ya veremos cmo se hace la entrega, forma que es distinta segn se trate de bienes races, de bienes muebles o
de derechos personales.
3.4. EFECTOS DE LA TRADICION
Cuando el tradente es dueo de la cosa que se entrega la tradicin transfiere el dominio, en el caso que no es
dueo de la cosa que entrega; diversas situaciones. Cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la
tradicin es vlida, pero no transfiere el dominio. Tal doctrina se encuentra contenida en el artculo 682 que
dispone que si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se
adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el
momento de la tradicin. Disposicin que se encuentra en armona con el artculo 1815 que prescribe: la venta
de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
3.4.1. TRADICIN HECHA BAJO LA CONDICIN DE NO TRANSFERIR EL DOMINIO
SALVO QUE SE VERIFIQUE EL PAGO DEL PRECIO
El artculo 680 se encuentra en antinomia aparente con los artculos 1873 y 1874. Sin embargo, el artculo 1874
establece que la clusula de no transferir sino en virtud del pago del precio, no produce otro efecto que la
demanda alternativa que establece el artculo precedente: derecho del vendedor para exigir el cumplimiento del
contrato, es decir, el pago del precio, o la resolucin del contrato, esto es, dejarlo sin efecto. Por tanto, la
entrega efectuada por el vendedor con reserva del dominio, producir de todas maneras la tradicin, aunque
bajo condicin resolutoria. El artculo 1873 hace producir a la mencionada clusula los mismos efectos de
cualquiera condicin resolutoria.
La contradiccin aparente se resuelve haciendo prevalecer los artculos de la compraventa para el caso
del contrato de compraventa por el no pago del precio, en virtud del principio de especialidad, y el artculo 680
para las dems clases de contrato, e incluso para la compraventa cuando la condicin no consista en no
transferirse la cosa sino en virtud del pago del precio.

31

4. DIVERSAS ESPECIES DE TRADICION


4 .1 .
TRADICIN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL MUEBLE
Esta clase de tradicin puede ser real o ficta. Segn el artculo 684, la tradicin debe hacerse significando que se
transfiere el dominio y figurando esta transferencia por uno de los medios que enumera. Esta disposicin no es
taxativa.
La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere
el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
1. Permitindole la aprensin material de una cosa presente;
2. Mostrndosela;
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa;
4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente
por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
Que corresponden bsicamente a la clasificacin romana de tradicin de larga mano -longa manu-; tradicin por
breve mano -brevi manu-, y constitutum possessorium.
La tradicin longa manu es la que se realiza cuando el tridente muestra la cosa al adquirente n2 del 684-. La brevi
manu consiste en que el que tiene la cosa por un ttulo de mera tenencia, comodato, arriendo, la adquiere y se
hace dueo, no siendo necesaria la entrega y la devolucin de la cosa, lo que sera poco prctico nada ms
contrario al derecho civil-, sino que por una ficcin se entiende realizada la entrega.
Por el contrario la constitutio posesorio es la situacin contraria. El que tena la cosa como dueo la enajena y
conserva la posesin por un ttulo de mera tenencia. Las explicaciones dadas para traditio brevi manu son
plenamente aplicables en este caso.
4.2. TRADICIN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL INMUEBLE
La tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto el de servidumbre, se efecta, de acuerdo con la
legislacin que nos rige, por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador -art. 686-.
Fines de la inscripcin:
1) Es la nica manera de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto la tradicin del derecho
de servidumbre -arts. 686 y 698-.
2) Dar publicidad a la propiedad inmueble.
3) Es prueba, requisito y garanta de la posesin. La inscripcin sirve como requisito para adquirir la posesin de
los bienes races -art. 724-; es prueba de esa misma posesin -art. 924-, y es garanta de ella artculos 728 y
2505-.
4) Por regla general, la inscripcin constituye tradicin, o sea, modo de adquirir; sin embargo, en ciertos casos,
desempea, adems, el papel de solemnidad de algunos actos jurdicos: donaciones irrevocables -art. 1400-;
constitucin del usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos -art. 767-; constitucin del derecho de uso -art.
812 en relacin con el 767-; constitucin de fideicomisos que afecten o comprendan un inmueble, sea que se
constituyan por acto entre vivos o por testamento -art. 735-; constitucin del censo -art. 2027-; constitucin de
la hipoteca -arts. 2409 y 2410-. Con todo, se debe tener presente que en muchos de los casos antes nombrados,
la doctrina discute acerca del rol que juega la inscripcin conservatoria.
REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RACES
En Chile, la propiedad raz, inmueble est organizada sobre la base del Registro Conservatorio de Bienes Races.
32

El Registro del Conservador fue creado por el Cdigo Civil, en virtud de artculo 695 que dispuso: un reglamento
especial determinar en lo dems los deberes y funciones del Conservador, y la forma y solemnidad de las inscripciones. El
Reglamento comenz a regir el 1 de enero de 1859, o sea, dos aos despus que entr en vigor el Cdigo Civil.
Son conservadores los ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes races, de comercio,
de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de
prenda industrial, de prenda especial y dems que les encomienden las leyes - art. 446 del Cdigo Orgnico de
Tribunales-.
Los libros que propiamente constituyen el Registro Conservatorio de Bienes Races: el Registro de Propiedad, el
Registro de Hipotecas y Gravmenes y el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar - art. 31-.
Existen adems el Repertorio y el ndice General.
I. El Repertorio. El Repertorio es un libro que debe llevar el conservador para anotar todos los ttulos que se le
presenten, cualquiera que sea su naturaleza, en el orden cronolgico en que llegan -arts. 21 y 27-.
II. El Registro de Propiedad. En el Registro de Propiedad deben inscribirse las traslaciones de dominio -art. 32,
inc. 1-, o sea las transferencias, las transmisiones y las adquisiciones por prescripcin.
III. El Registro de Hipotecas y Gravmenes. Se inscriben en este libro las hipotecas, los censos, los derechos de
usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes -Reglamento, art.
32, inc. 2-.
IV. El Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar. En este libro deben inscribirse las interdicciones
y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o
judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar - art. 32 en relacin
con el 53, N 3 del Reglamento-.
El conservador debe llevar tambin un libro de ndice general, por orden alfabtico, el cual se forma a medida
que se van haciendo las inscripciones en los tres registros parciales. En l se abren las mismas partidas que en el
ndice particular. El ndice General se cierra anualmente con un certificado que pone el conservador al final de
cada serie alfabtica de partidas; y se contina el mismo ndice despus de los certificados de cada serie, si en el
libro hay bastante capacidad para ello -art. 45-.
Los libros que lleva el Conservador son esencialmente pblicos -art. 49- y se encuentra obligado a dar cuantas
copias y certificados se le piden judicial o extrajudicialmente, acerca de lo que consta o no consta en sus
registros, certificados -arts. 50 y 51-.
El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races establece en el artculo 52 los ttulos que deben
inscribirse, y en el artculo 53, los que pueden inscribirse.
La no inscripcin de un ttulo que debe inscribirse trae como sancin que no se produzca el efecto que en cada
caso seala el legislador a la inscripcin.

A) TTULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE

El artculo 52 del Reglamento del Registro Conservatorio establece los ttulos que deben inscribirse:
1) Ttulos traslaticios de derechos reales inmuebles y sentencia que declara la prescripcin adquisitiva. Deben
inscribirse los ttulos traslaticios del dominio de los bienes races; los ttulos de derecho de usufructo, uso,
habitacin, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin
adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos -art. 52, N 1-.
2) Constitucin de la propiedad fiduciaria y de otros derechos reales. Debe inscribirse la constitucin de los
fideicomisos que comprendan o afecten bienes races; la del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer
33

sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo; la constitucin
de censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca - art. 52, N 2-.
3) Debe inscribirse la renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente -art. 52, N 3-.
4) Actos relacionados con la sucesin por causa de muerte. El artculo 688 del Cdigo Civil, reproducido casi
textualmente por el artculo 55 del Reglamento del Registro Conservatorio, ordena la inscripcin de una serie de
actos cuando opera la sucesin por causa de muerte. Mientras esas inscripciones no se realicen, no est
habilitado el heredero para disponer en manera alguna de un inmueble. Por otra parte, aunque entre las cosas
hereditarias no haya bienes races, debe inscribirse el decreto de posesin efectiva -art. 883, inc. 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil-.
5) Decretos de interdiccin, rehabilitacin, posesin definitiva de los bienes del desaparecido, beneficio de
separacin. Deben inscribirse los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del
disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el
beneficio de separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil -art. 52, N 4-.
6) Impedimentos o prohibiciones referentes a inmuebles. El artculo 53 del Reglamento del Registro
Conservatorio declara que puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o
judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin
de bienes, secuestro, litigio, etc. -N 3-.
Existen, adems, numerosas leyes que ordenan diversas inscripciones en el Conservador, tal como la Ley de
Quiebras que ordena inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento -comuna- en que se hubiere declarado la quiebra y
tambin en los conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al fallido -art. 52, N
8- o las ordenadas por el Decreto Ley N 2.695, sobre regularizacin de la posesin de la pequea propiedad
raz y la constitucin del dominio, en el que el peticionario, despus de terminado su trmite favorablemente,
deber inscribir en el Registro Conservatorio de Bienes Races su ttulo.
B) TTULOS QUE PUEDEN INSCRIBIRSE
1) Puede inscribirse toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros
derechos reales constituidos sobre ellos -art. 53, N 1-.
2) El N 2 del artculo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio dispone que puede inscribirse todo
gravamen impuesto en inmuebles que no sea de los mencionados en los Nos. 1 y 2 del artculo anterior, como
las servidumbres. Excepto stas, en dichos nmeros se contemplan todos los gravmenes reales; por tanto, hay
que concluir que el N 2 del artculo 53, se refiere a otra clase de gravmenes, a los constitutivos de derechos
personales, es decir, las cargas u obligaciones de una persona que vienen a afectar a determinado inmueble suyo.
Dice el artculo 53 del Reglamento que tambin puede inscribirse el arrendamiento en el caso del artculo 1962
del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley36.
3) Impedimentos y prohibiciones referentes a inmuebles. Puede inscribirse todo impedimento o prohibicin
referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre
ejercicio del derecho de enajenar -Reglamento art. 53, N 3-.
La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro derecho real inmueble, excepto la servidumbre, debe
hacerse en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el bien raz, y si ste por su situacin
36 El

artculo 1962 establece: Estarn obligados a respetar el arriendo: 1 Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo; 2 Todo aquel a quien se transfiere
el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios; 3 Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha
sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria. El arrendamiento de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha
escritura. As, pues, la inscripcin del arrendamiento no es obligatoria; pero si se practica, el contrato es oponible aun contra los acreedores hipotecarios. La Ley General
de Bancos dispone: Los subastadores de propiedades en juicios regidos por el procedimiento que seala esta ley no estarn obligados a respetar los arrendamientos que las afecten, salvo que stos
hayan sido otorgados por escritura pblica inscrita en el Conservador de Bienes Races respectivo con antelacin a la hipoteca del Banco o autorizados por ste (art. 101, inc. 1).

34

pertenece a varios territorios, preciso es hacer la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos -art. 687, inc. 1, conforme al texto que le dio el N 12 del art. 7 de la Ley N 18.776; Reglamento art. 54, inc. 1-. Si el ttulo es
relativo a dos o ms inmuebles, debe inscribirse en los Registros Conservatorios de todos los territorios a que
por su situacin pertenecen los inmuebles -art. 687, inc. 2; art. 54, inc. 2 del Reglamento-.
Los interesados pueden pedir la inscripcin por s, por medio de personeros o de sus representantes legales -art.
60-.
La anotacin en el Repertorio tiene por finalidad dejar testimonio de la recepcin de dicho ttulo. En el acto de
recibir la copia autntica debe el conservador anotar su extracto en el Repertorio, bajo el nmero que le
corresponda segn el orden de su presentacin -arts. 65 y 24-.
Si dos o ms personas demandaren a un tiempo inscripciones de igual naturaleza sobre un mismo inmueble, las
copias presentadas deben anotarse bajo el mismo nmero -art. 66-.
El conservador puede rehusar las inscripciones que son en algn sentido legalmente inadmisibles. Sin embargo,
en ningn caso, el Conservador dejar de anotar en el Repertorio el ttulo que se le presentare para ser inscrito, ya sea que el motivo
que encontrare para hacer la inscripcin sea en su concepto de efectos permanentes o transitorios y fciles de subsanar Reglamento, art. 15, inc. 1-.
Despus de anotado el ttulo en el Repertorio, si el conservador estima que su inscripcin es admisible, debe
hacerla sin ms trmites; pero si considera que no lo es legalmente en algn sentido, est obligado a devolver el
ttulo, expresando en este mismo, y tambin al margen del Repertorio, los fundamentos de la negativa artculos
14, inc. 2, y 25-.
La parte perjudicada puede ocurrir al juez de letras, quien en vista de esta solicitud y de los motivos expuestos
por el conservador, resuelve por escrito y sin ms trmite lo que corresponda. Si manda el juez hacer la
inscripcin, el Conservador deber hacerla mencionando en ella el decreto en que se ordena -arts. 18, 19 y 20-.
La anotacin realizada en el Repertorio tiene el carcter de presuntiva. Caduca a los dos meses de su fecha si no
se convierte en inscripcin. Y se convertir en tal cuando se haga constar que se ha subsanado la causa que
impeda la inscripcin -arts. 15 y 16-. Convertida la anotacin en inscripcin, surte sta todos sus efectos
propios desde la fecha de la anotacin, sin embargo de cualesquiera derechos que hayan sido inscritos en el
intervalo de la una a la otra -art. 17-.
A todo requirente, en el acto que lo pida, debe dar el conservador copia de la anotacin hecha en el Repertorio art. 69-.
Si el Conservador rehsa la inscripcin, debe devolver el ttulo al interesado, expresando con individualidad en
el mismo los fundamentos de la negativa y mencionando tambin en el Repertorio el motivo de la devolucin arts. 14, inc. 2, y 25-.
Las sumas se escriben en guarismos y en letras, y jams deben usarse abreviaturas -art. 77-.
Finalmente, siempre que se transfiera un derecho antes inscrito, se mencionar en la nueva, al tiempo de
designar el inmueble, la precedente inscripcin, citndose el Registro, folio y nmero de ella -art. 80; C. Civil,
art. 692-.
Las cancelaciones implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del Registro. Se realizan mediante
subinscripciones, sean las cancelaciones totales o parciales, convencionales o decretadas por la justicia -art. 91-.
El conservador no puede hacer cancelacin alguna de oficio; no obstante, en las inscripciones anteriores no
canceladas, est obligado a poner una nota de simple referencia a las posteriores que versen sobre el mismo
inmueble -art. 92-.
La inscripcin, como acto jurdico, sigue las reglas generales de stos, y puede adolecer de nulidad absoluta o de
nulidad relativa, segn los casos.
35

4.3. TRADICIN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL


INMUEBLE
La tradicin del dominio de los bienes races se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador. De la misma manera se efecta la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en
bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca -art. 686-. La disposicin
menciona los derechos de uso y de habitacin, pero como son derechos personalsimos -art. 819- y, por tanto,
intransferibles, su tradicin jams podr realizarse.
El papel de la inscripcin es servir de tradicin de los derechos reales inmuebles; por regla general.
La tradicin del derecho de servidumbre no se efecta por la inscripcin en el Registro del Conservador, sino
por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura puede ser la
misma del acto o contrato -art. 698-. De ah que el Reglamento del Registro Conservatorio, segn vimos, no
enumere a la servidumbre entre los ttulos que deben inscribirse, sino entre los que pueden serlo -art. 53, N 2-.
4.4. TRADICIN DE LOS BIENES MUEBLES REGISTRADOS
Algunos muebles registrados, como las naves martimas y las aeronaves, precisamente por la posibilidad de
inscribirse en registros pblicos, pueden ser objeto de hipoteca, garanta que no exige que el dueo del bien
dado para la seguridad de un crdito, se desprenda de la posesin de l ni de su tenencia, al revs de lo que
ocurre con las prendas ordinarias. Pero hoy se admiten las llamadas prendas sin desplazamiento, en las que las
cosas muebles dadas en garanta no se entregan al acreedor, sino que permanecen en poder de su dueo, como
sucede con la llamada prenda industrial y la prenda agraria. En el caso de los vehculos motorizados, la escritura
pblica de constitucin de la prenda debe anotarse al margen de la inscripcin del vehculo en el Registro de
Vehculos Motorizados, y tratndose de la prenda de naves menores, en construccin o construidas, la escritura
debe anotarse al margen de la inscripcin de la nave en el respectivo Registro de Matrculas. Mientras no se
practiquen dichas anotaciones, el respectivo contrato de prenda es inoponible a terceros -art. 8-.
La Ley de Trnsito 18.290 ha entregado el Registro de Vehculos Motorizados al cuidado del Servicio de
Registro Civil e Identificacin, el cual lo lleva en la base de datos central de su sistema mecanizado. En este Registro
deben inscribirse los vehculos y la individualizacin de sus propietarios y se anotan las patentes nicas que
otorgue. Adems, en cada oficina del mentado Servicio hay un libro repertorio y un ndice, ambos a cargo del
oficial civil respectivo -art. 34, incs. 1 y 2-.
El Reglamento del Registro de Vehculos Motorizados es el Decreto N 1.111, de 1985, del Ministerio de
Justicia.
La inscripcin de un vehculo debe efectuarse al otorgarse la patente nica, incorporndose los documentos que
autorizan esta inscripcin en el Archivo Nacional del Servicio del Registro Civil e Identificacin (Ley de
Trnsito, art. 34, inc. 3). Tambin se inscriben en el Registro de que se habla las variaciones de dominio de los
vehculos inscritos (Ley de Trnsito, art. 35, inc. 1). Puede requerirse en dicho Registro la anotacin de los
gravmenes, prohibiciones, embargos y medidas precautorias que les afecten, anotacin que no es necesaria para
la existencia de tales actos, pero s para que puedan oponerse a terceros -Ley de Trnsito, art. 35, inc. 2-.
Puede suceder que el acto que sirve de ttulo a la transferencia sea consensual. Para realizar en tal caso la
inscripcin es previo que, ante el oficial del Registro Civil e Identificacin, se acredite el acto mediante
declaracin conjunta suscrita por el adquirente y la persona a cuyo nombre aparece inscrito el vehculo, o bien
que se acredite mediante instrumento pblico o instrumento privado autorizado por notario (Ley de Trnsito,
art. 35).
36

Se debe hacer presente, que en el procedimiento de polica local no es admisible la prueba de testigos para
acreditar la existencia o fecha de un acto que sea traslaticio del dominio de un vehculo motorizado -Ley N
18.287, sobre procedimiento ante los juzgados de polica local, art. 12, inc. 2-.
Con todo, tal inscripcin no prueba el dominio, sino que slo constituye una presuncin de dominio del
vehculo en favor de la persona a cuyo nombre se realiza; dice la Ley de Trnsito: Se presumir propietario de un
vehculo motorizado la persona cuyo nombre figure inscrito en el Registro, salvo prueba en contrario -art. 38-.
En consecuencia, puede probarse que el dueo de un vehculo motorizado es otra persona distinta que aquella a
cuyo nombre figura inscrito en el Registro.
4.5. INSCRIPCIONES A QUE DA ORIGEN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
De acuerdo con nuestro Cdigo Civil, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio
artculo 588-. Produce el traspaso de los bienes del difunto al heredero, por el solo ministerio de la ley, en el
momento mismo de fallecer la persona de cuya sucesin se trata artculos 955 y 956- adquirindose desde ese
momento la posesin de la herencia, aunque el heredero lo ignore artculo 722-. Tales disposiciones conllevan
como consecuencia, que el heredero no necesita de tradicin para adquirir por sucesin por causa de muerte, y
es un principio que las cosas no pueden adquirirse sino por un solo modo.
En el momento de deferirse la herencia dice el artculo 688, la posesin de ella se confiere por el ministerio de
la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un
inmueble, mientras no preceda:
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva de la herencia: este decreto se inscribir en el Registro de la
comuna o de las comunas en que haya sido pronunciado y en los Registros de los territorios en que estn
situados los inmuebles del causante -art. 883 del Cdigo de Procedimiento Civil-, y si la sucesin es
testamentaria, se inscribir al mismo tiempo el testamento;
2 La inscripcin especial de herencia a nombre de todos los herederos en el Registro Conservatorio del
territorio en que est situado el inmueble; si ste por su situacin pertenece a varios territorios, debe hacerse la
inscripcin en el Registro de cada uno de ellos, y si los inmuebles heredados son dos o ms, la inscripcin debe
hacerse en todos los territorios a que por su situacin pertenecen los inmuebles; en virtud de estas inscripciones
pueden los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios;
3 La inscripcin especial del acto de particin por el cual se adjudica a un heredero el todo o parte de un
inmueble, debiendo realizarse en el Registro del territorio o en el de los territorios a que por su situacin
corresponda dicho inmueble o parte; sin esta inscripcin especial no podr el heredero disponer por s solo de
los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.
Practicada la inscripcin de herencia o especial de herencia, como tambin suele denominarse, los herederos
pueden disponer de consuno, esto es, de comn acuerdo, de los inmuebles hereditarios -art. 688, N 2-.
Efectuada la particin entre los herederos y hechas las respectivas adjudicaciones, el acto de particin en lo
relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada que antes se posea proindiviso se inscribir en el Registro
Conservatorio del territorio a que por su situacin corresponda dicho inmueble o parte. Sin esta inscripcin
especial no puede el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan
cabido -art. 688, N 3-.
A este respecto pueden diferenciarse tres clases de posesin: la legal, la efectiva y la real.
Si el heredero cede sus derechos en la herencia, no es necesario que previamente cumpla con las inscripciones
del artculo 688, porque este precepto impide la disposicin de un inmueble sin esas inscripciones previas; pero
no la de la herencia o de una cuota de ella, que es una universalidad jurdica que no tiene carcter inmueble.
37

Adems de la sucesin por causa de muerte, hay otro modo de adquirir que tambin da lugar a la inscripcin
conservatoria. Diversas disposiciones exigen que la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva de un bien
raz sea inscrita en el Registro del Conservador:
1) Artculo 689 del Cdigo Civil: Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere, como adquirido por prescripcin,
el dominio o cualquiera otro de los derechos mencionados en los artculos 686 y siguientes, servir de ttulo esta sentencia, y se
inscribir en el respectivo Registro o Registros.
2) Artculo 2513 del mismo Cdigo: La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica
para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente
inscripcin.
3) La disposicin del artculo 52 del Reglamento dispone que debe inscribirse la sentencia ejecutoria que declara
la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos (usufructo, censo, hipoteca).
La inscripcin no sirve para que el prescribiente adquiera el dominio, puesto que ya lo tiene adquirido por
prescripcin; la inscripcin se exige para que la sentencia judicial produzca efectos contra terceros.
4.6. TRADICIN DEL DERECHO DE HERENCIA
El traspaso del patrimonio del difunto al heredero se opera por el modo de adquirir llamado sucesin por causa
de muerte, y no por la tradicin, que es un modo de adquirir que tiene lugar por acto entre vivos.
Segn algunos autores -LEOPOLDO URRUTIA- siendo la herencia una universalidad jurdica, aunque la herencia
comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la inscripcin de que habla el artculo 686 para la tradicin de ella,
pues esta ltima disposicin se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes races.
Para esta doctrina, como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho de herencia, corresponde
aplicar las generales del Ttulo De la tradicin. En conformidad a stas, la tradicin del derecho de herencia
puede verificarse por cualquier medio que revele la intencin del tradente de transferirlo y la del adquirente de
adquirirlo. Se aplica la regla general del artculo 670, incisos 1 y 2.
Para otros el derecho real de herencia es mueble o inmueble segn lo sean las cosas singulares en que ha de
ejercerse, porque la herencia confiere al heredero un derecho real sobre cada una de las especies singulares que
la componen. La herencia es, pues, una cosa cuyo carcter depende de los bienes o especies que la componen. Si
slo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin deber efectuarse por uno de
los medios que el artculo 684 indica para la tradicin de las cosas corporales muebles; Si la herencia se
compone nicamente de bienes inmuebles, ser cosa inmueble, y la tradicin deber efectuarse conforme al
artculo 686 por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador.
La jurisprudencia muy mayoritaria considera que la tradicin del derecho de herencia no exige la inscripcin,
aunque en ella existan bienes races.
4.7. TRADICIN DE LOS DERECHOS PERSONALES
La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha
por el cedente al cesionario -art. 699-.
En consecuencia, la tradicin de un derecho personal no slo puede efectuarse por la entrega fsica del ttulo,
del papel en que consta, sino que tambin puede hacerse de una manera simblica, como sera permitiendo o
autorizando al cesionario para tener el crdito por suyo.

38

Por la entrega del ttulo, la tradicin produce sus efectos entre el tradente o cedente y el adquirente o cesionario
de los derechos personales artculos 699 y 1901-; pero la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra
terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste -art. 1902-.
LA POSESIN
La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el
que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Esta es la concepcin subjetiva de la posesin de FEDERICO CARLOS VON SAVIGNY37.
Lo cierto es que en muchos casos es muy difcil determinar, a ciencia cierta, quin es el dueo de una cosa, por
lo que el Derecho Civil, que es eminentemente prctico ya que naci de la casustica romana, opta por la
doctrina de la apariencia, considerando dueo al que aparenta mediante actos externos serlo, siempre y cuando
no reconozca dominio ajeno, pues si as fuera, la presuncin simplemente legal que ampara al poseedor se
destruira por la propia confesin del mero tenedor.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA POSESIN
1. La tenencia de una cosa corpus-.
2. El nimo o intencin de tenerla como seor o dueo o, en su caso, como el titular del respectivo derecho
animus-.
3. Una cosa determinada.
1. Tenencia de la cosa o corpus
Este es el aspecto material de la posesin y lo constituye la potestad que sobre la cosa se tiene.
El Cdigo Civil seala como elemento de la posesin la tenencia de una cosa, es decir, la ocupacin actual y
material de ella, esto es, que la persona tenga la cosa bajo su poder.
2. Animus o intencin de tener la cosa como seor o dueo o como titular del respectivo derecho real.
Tal elemento es de carcter psicolgico, y consiste en la intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa
como si fuera su propietario, como seor o dueo.
No siempre la tenencia material esta unida con el animus, pues hay casos en que una persona tiene el corpus pero
reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por ejemplo, en la mera tenencia en que el mero tenedor tiene
materialmente la cosa pero reconoce dominio ajeno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del animus, es
el caso del arrendatario, depositario o comodatario.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.
3. Cosa determinada
Exige claramente este requisito el artculo 700. Esto significa que la cosa objeto de la posesin debe estar
singularizada o individualizada como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin respecto de gneros.
IMPORTANCIA DE LA POSESIN
1. Al poseedor se le presume dueo mientras otra persona no justifique serlo. Mediante la posesin se
puede llegar a la prueba del dominio -art. 700 inc. 2-.
Teoras sobre la naturaleza jurdica de la posesin. Para la teora subjetiva -Savigny- el elemento fundamental y caracterstico de la posesin es la intencin personal
que debe concurrir y que se denomina animus. Para la teora objetiva, en cambio, -Ihering- toda relacin de tenencia de una cosa implica necesariamente la existencia de
un nimo en el detentador, porque incluso la mera tenencia supone la intencin de tener la cosa. Luego, este elemento intencional se presenta tanto en la posesin como
en la mera tenencia y no consiste este elemento en un nimo de ser dueo, sino que slo en el propsito de servirse de la cosa para obtener la satisfaccin de sus
necesidades, por lo que el corpus y el animus forman una sola unidad, porque en el hecho ambas cosas no son sino dos aspectos de una relacin.
37

39

2. La accin reivindicatoria es la que se confiere al propietario de una cosa para proteger su derecho, pues
bien, al poseedor se le confiere la accin publiciana -igual que la accin reivindicatoria, pero concedida al
poseedor regular- arts. 889 y 894-.
3. -El poseedor de un inmueble o un derecho real constituido sobre un inmueble tiene la accin posesoria
para su proteccin -art. 916-.
4. -La posesin puede conducir a la adquisicin del dominio o de los derechos reales por prescripcin
adquisitiva -art. 2492-.
5. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa fructuaria, an cuando deba devolver sta a su
verdadero dueo -art. 907 inc.3-.
CLASES DE POSESIN
1. POSESIN REGULAR E IRREGULAR
La posesin regular es la que procede de justo ttulo y se adquiere de buena fe y previa tradicin, si el ttulo es
traslaticio de dominio. La posesin irregular es aquella en que faltan uno o ms de estos requisitos -arts. 702 y
708-.
Cuando concurren todos los requisitos, el poseedor se presenta al exterior con mayor apariencia de ser dueo de
la cosa que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos requisitos.
Por ello, la posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria, en dos aos para muebles y cinco aos para
inmuebles, en tanto, que la posesin irregular lleva a la prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos.
No obstante, tanto la posesin regular como la irregular dan origen a la presuncin de dominio del artculo 700
inc.2, disposicin que no distingue entre ambas clases de posesin.
REQUISITOS DE LA POSESIN REGULAR
1. Justo ttulo.
2. Buena fe.
3. Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio.
1. JUSTO TTULO
El ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin de un derecho, porque es la justificacin de
esa adquisicin.
El ttulo tiene que ser justo. El justo ttulo es requisito de la posesin regular art. 702-. Por justo ttulo se
entiende aquel que formalmente cumple con los requisitos necesarios para poder atribuir el dominio, de tal
forma que si el ttulo no conduce a la adquisicin del dominio posteriormente, ha de deberse una circunstancia
ajena o extraa al ttulo.
El ttulo es injusto cuando adolece de algn vicio o defecto o no tiene validez respecto de las personas a que se
refiere. El artculo 704 hace una enumeracin taxativa y genrica de los ttulos, no especfica de ellos, sino que
contempla hiptesis de carcter general, que contemplan a su vez, variadas situaciones especficas.
Dentro de los ttulos que no legitiman posesin estn los de mera tenencia artculos 714 y 716-. Por su propia
naturaleza, la mera tenencia no se transforma en posesin por el solo transcurso del tiempo -art. 716-.
No es justo ttulo:
1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
2. El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo;
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3. El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante
legal o por decreto judicial, no lo ha sido; -se aplica a la nulidad relativa y absoluta-, y;
4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo
legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo que por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo
ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente
reconocido.
Tiene importancia para los efectos de la prescripcin, porque este heredero aparente o putativo debe haber
obtenido la posesin efectiva de la herencia, en tanto que el heredero putativo que no ha obtenido la posesin
efectiva requiere de una posesin de diez aos para adquirir el derecho real de herencia por prescripcin art.1269-.
Al legatario putativo le sirve de justo ttulo el acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido.
2. BUENA FE
La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude
y de todo otro vicio.
La buena fe es un elemento o requisito de carcter eminentemente subjetivo y tambin esencialmente personal,
porque es la conviccin ntima y personal del individuo de haberse adquirido el dominio por los medios legales
correspondientes y sin que exista vicio alguno. Justamente por este carcter subjetivo y personal de la buena fe
es que ella es propia de cada individuo, no pudiendo transmitirse o transferirse a otras personas.
Esta conviccin ntima que tiene la persona que adquiri la posesin puede o no coincidir con la realidad de las
cosas; si no coincide, por haber circunstancias impeditivas de la adquisicin del dominio, significa que el
poseedor ha incurrido en un error; si se trata de un error de hecho y es un justo error -error excusable-, la buena
fe existe -art. 706 inc.3Por ltimo, el error en materia de derecho hace presumir la mala fe del poseedor artculo 706 inc. final-.
PRUEBA DE LA BUENA FE
El artculo 707 establece una presuncin respecto de la buena fe que dice que sta debe presumirse, excepto en
los casos en que la ley establece la presuncin contraria. Esta es una presuncin simplemente legal, por
consiguiente, admite prueba en contrario.
Hay ciertos casos en que el propio legislador establece la presuncin en contrario presumindose la mala fe:
1. Cuando se invoca un error de derecho -art. 706 inc. final-;
2. La existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir la mala fe, no dando lugar a la prescripcin,
salvo que concurran determinadas circunstancias: que el que se pretende dueo no pueda probar que en
los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin; que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni
interrupcin por el mismo espacio de tiempo -art. 2510 n 3-;
3. Tambin se presume la mala fe despus que el poseedor ha contestado la demanda artculos 907 inc.1 y
707 inc.1-.
Para la existencia de la posesin regular es suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la posesin, no
siendo necesario que posteriormente subsista -art.702-.

41

3. LA TRADICIN CUANDO EL TTULO ES TRASLATICIO DE DOMINIO


En caso de que se trate de un ttulo constitutivo no se requiere de tradicin porque el ttulo, como sucede con la
ocupacin y la accesin, es a la vez modo de adquirir.
Cuando el ttulo es traslaticio de dominio para que exista posesin regular se requiere de la tradicin; si no hay
tradicin, y el ttulo es traslaticio de dominio, no va haber posesin regular -art.702 inc.3-.
La ley establece algunos casos en que se presume la tradicin:
En el artculo 702 inc. final: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har
presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo, porque en este caso,
la nica forma de efectuar la tradicin es a travs de la competente inscripcin.
2. POSESIN IRREGULAR
El artculo 708 nos dice que cuando la posesin es irregular: posesin irregular es la que carece de uno o ms de
los requisitos sealados en el artculo 702.
Aunque irregular esta clase de posesin produce importantes efectos:
a) Tanto la posesin regular como la irregular pueden conducir a la adquisicin del derecho por
prescripcin. El poseedor regular adquiere por prescripcin ordinaria; mientras que el poseedor irregular
por prescripcin extraordinaria.
b) La presuncin del artculo 700 inc. 2 opera tanto respecto del poseedor regular como del irregular. El
legislador no ha establecido ninguna diferencia o limitacin al respecto.
c) La accin reivindicatoria -art. 889- se confiere al dueo de la cosa, otorgndosele tambin, por
excepcin, al poseedor regular que estaba en vas de ganar el dominio por prescripcin -art. 894-.
d) Los interdictos posesorios pueden hacerlos valer tanto el poseedor regular como el irregular -arts. 916 y
918-.
2.1. POSESIN TIL Y VICIOSA
El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina -art. 709-. Por oposicin, posesin
til es la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad.
La posesin violenta es la que se adquiere por medio de la fuerza.
La fuerza debe ser:
a) Grave -art. 1456-.
b) No necesita ser actual, y
c) No tiene importancia la persona que ejerce la fuerza y en contra de quien se ejerce, puede ser dueo o
poseedor -art. 710 y 711-.
Posesin clandestina es aquella que se ejerce ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ese ejercicio -art.
713-.
Para calificar de clandestina la posesin deben examinarse los actos de ejercicio de la posesin, de tal manera
que si esos actos son ocultos la posesin es clandestina.
Tanto la posesin violenta como la clandestina pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o a los
inmuebles no inscritos, porque el poseedor inscrito de un inmueble est garantizado por la inscripcin y los
actos de violencia y clandestinidad no pueden privarle de su posesin.
En principio, parece ser que la idea del Cdigo Civil, es que la posesin violenta y la clandestina no permitan
ganar el derecho por prescripcin ordinaria, ello por faltar la posesin regular, porque no concurriran los
requisitos del artculo 702, como tampoco por la prescripcin extraordinaria, ya que a pesar de ser esta posesin
irregular, el artculo 2510 exige que no haya violencia ni clandestinidad. Con todo, algunos autores han
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imaginado casos en que por ejemplo, el poseedor regular podra ser clandestino, y llegar a adquirir la cosa por
prescripcin adquisitiva ordinaria, como ocurre si el comprador un tiempo despus de adquirida la cosa se da
cuenta que es ajena y la oculta. Sera poseedor regular de todas maneras, pues como hemos dicho, slo se le
exige buena fe inicial38.
Por otro lado, estas clases de posesiones no cuentan con la proteccin de las acciones posesorias artculo 918-,
por excepcin, el artculo 928 concede al poseedor violento o clandestino la querella de restablecimiento o
despojo violento en el caso de que otra persona lo despoje a l violentamente de su posesin.
2.2. POSESIN CONTINUA Y POSESIN INTERRUMPIDA
Posesin continua es aquella que no ha sido perdida, impedida ni desconocida por demanda judicial. Posesin
interrumpida es aquella que se ha perdido, ha sido impedida o ha sido desconocida por demanda judicial.
Cuando ello ocurre se produce la interrupcin natural de la misma o la interrupcin civil de la posesin
artculo 2502-.
La interrupcin natural o civil de la posesin es a la vez interrupcin natural o civil de la prescripcin adquisitiva
del respectivo derecho.
3. CARACTERSTICAS DE LA POSESIN Y ACCESIN DE POSESIONES
La posesin tiene como caracterstica el hecho de ser personal, es decir, cada individuo la adquiere por s
mismo, no pudiendo haber ni transferencia ni transmisin de la posesin artculo 717 inc.1-. Adems, es
exclusiva, ya que en general no puede compartirse, salvo el caso de la posesin proindiviso.
Esto conduce a que muchas veces se produzca la situacin de que el poseedor por s mismo no pueda
completar el plazo de prescripcin, por ello el artculo 717 le da al poseedor la posibilidad de agregar a su
posesin la de sus antecesores jurdicos; esto es lo que se denomina accesin de posesiones.
Para que se produzca la accesin de posesiones es necesario:
1. La existencia de un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor, requisito contenido en el artculo
717.
2. El poseedor debe alegar una serie continua e ininterrumpida de sucesiones de antecesores, no puede
escogerse agregar algunas posesiones y otras no. -art.717 inc. 2 y 2500-.
3. Las posesiones que se agregan deben serlo con todas sus calidades y vicios -art.717 inc.1-.
4. Si se trata de la posesin inscrita de un inmueble la agregacin de las posesiones slo puede efectuarse hasta
el ttulo inscrito anterior a aquel contra el cual se prescribe artculo 2505-.
LA MERA TENENCIA
Hay mera tenencia cuando se tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.
El mero tenedor puede tener la mera tenencia de la cosa a virtud de un derecho real sobre la misma, y puede
tener la mera tenencia en virtud de un ttulo personal. Son meros tenedores, por ejemplo, el usufructuario, el
que tiene sobre la cosa el derecho de uso o habitacin, el que tiene el derecho de prenda, pero tambin, es mero
tenedor el comodatario, el depositario y el arrendatario.
El titular del derecho real es mero tenedor de la cosa, pero, tiene la posesin de su derecho real.

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En tal sentido PEAILILLO AREVALO, DANIEL. Ob. cit. p. 100.

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CARACTERSTICAS DE LA MERA TENENCIA


1. La mera tenencia es absoluta: Se es mero tenedor tanto con respecto al propietario de la cosa, como con
respecto a los terceros extraos.
2. Es perpetua: Si el causante es mero tenedor, tambin el causahabiente o sucesor es mero tenedor, porque,
de acuerdo con el artculo 1097 del Cdigo Civil, el heredero sucede en todos los derechos y obligaciones
transmisibles del causante.
3. Es inmutable o indeleble: la mera tenencia no puede transformarse en posesin, en virtud del principio que
dice que nadie puede mejorar su propio ttulo. As el artculo 716 del Cdigo Civil, dispone que el simple
lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin. Tambin confirma este criterio la norma segn la
cual si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas -art. 719,
inc. 2-.
Excepciones:
1. La contemplada expresamente en el artculo 716, que despus de formular la regla general expresa:
salvo el caso del artculo 2510, regla 3a..
2. De acuerdo con la ley, el que usurpa una cosa no adquiere la posesin, ni hace perder la posesin
anteriormente existente, salvo que el usurpador enajene la cosa a su propio nombre, pues entonces
la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con
todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la
enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente
inscripcin -art. 730-.
LA POSESIN DE LOS BIENES MUEBLES
ADQUISICIN DE LA POSESIN
La posesin de los bienes muebles se adquiere desde el momento en que concurren la voluntad de poseer y la
aprehensin material o ficta.
CONSERVACIN DE LA POSESIN DE LOS BIENES MUEBLES
La posesin se conserva mientras subsista el animus. Para adquirir la posesin es necesario, como se ha
explicado, que concurran el corpus y el animus; pero para conservarla basta este ltimo, la intencin de
comportarse como seor o dueo de la cosa, aunque momentneamente no se tenga el corpus. Y la voluntad de
conservar la posesin subsiste mientras no se manifiesta una voluntad contraria.
La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste
ignore accidentalmente su paradero -art. 727-.
La voluntad de conservar la posesin se supone siempre, mientras no aparezca una voluntad contraria. Y esta
voluntad contraria puede ser del mismo poseedor o de un tercero, y as se deja de poseer una cosa desde que
otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya -art. 726-.
PRDIDA DE LA POSESIN DE LOS BIENES MUEBLES
Por prdida del corpus y el animus:
1. Cuando hay enajenacin: el anterior poseedor de la cosa la entrega al adquirente, quien posee, en adelante, en
su lugar.
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2. Cuando hay abandono: el poseedor abandona su cosa, con la intencin de renunciar a ella; entonces sta se
convierte en una res derelictae.
Por prdida del corpus:
1. Cuando otro se apodera de la cosa poseda con nimo de hacerla suya -art. 726-.
2. Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio de actos posesorios. Como cuando
una heredad ha sido permanentemente inundada -art. 2502, N 1-; Tambin se pierde el corpus cuando un
animal bravo recobra su libertad natural -art. 619-.
Por prdida del animus:
Puede suceder en el caso de la constituto posesorio; el vendedor se constituye tenedor a nombre ajeno. Desde
entonces la posesin pertenece al comprador, el vendedor que ha conservado el corpus, pierde la posesin al
perder el animus.
POSESIN DE BIENES INMUEBLES: TEORA DE LA POSESIN INSCRITA
Distincin entre los bienes inmuebles inscritos y los no inscritos. Cuando estudiamos la institucin del
Conservador de Bienes Races, hicimos presente que Andrs Bello no se haba atrevido a exigir en forma
imperativa la inscripcin de todos los bienes races, porque crey que era una medida demasiado radical que
poda traer serias perturbaciones en la vida jurdica. Sin embargo, estim que con el devenir del tiempo llegaran
a estar en Chile inscritas todas las propiedades.
ADQUISICIN DE LA POSESIN DE LOS INMUEBLES NO INSCRITOS
Cmo se adquiere la posesin de un bien raz no inscrito? La respuesta vara segn sea el antecedente que se
invoque para poseer. Al respecto, es preciso distinguir:
a) Cuando se invoca el simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo;
b) Cuando se alega un ttulo no traslaticio de dominio, y
c) Cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio.
a) Simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo. Si el que alega la posesin de un inmueble no
inscrito invoca como antecedente de su posesin el simple hecho del apoderamiento material del bien raz con
nimo de seor y dueo, la posesin se adquiere por ese hecho.
La afirmacin anterior se desprende de los artculos 726 y 729. Dice el primero que se deja de poseer una cosa
desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, menos en los casos que las leyes expresamente
exceptan; y entre los casos exceptuados no se encuentran los inmuebles no inscritos. El artculo 729 no hace
ms que confirmar el precepto recin trascrito, pues declara que si alguien, pretendindose dueo, se apodera
violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.
Lgicamente, si el que tena la posesin la pierde, es porque la adquiere el que se apodera del inmueble no
inscrito.
No hay necesidad de realizar, en este caso, ninguna inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races.
Parece que esta conclusin est en pugna con el artculo 724, segn el cual si la cosa es de aquellas cuya
tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella
sino por este medio. Pero ms adelante precisaremos el alcance del artculo 724 y veremos cmo se armoniza
con el 729.
b) Ttulo no traslaticio de dominio. Ttulos no traslaticios de dominio son la sucesin por causa de muerte (que
no es traslaticio sino transmisivo de dominio) y los ttulos constitutivos de dominio: ocupacin, accesin y
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prescripcin (art. 703, inc. 2). En ninguno de estos casos es necesario para adquirir la posesin de un inmueble
no inscrito la inscripcin conservatoria.
1) En efecto, tratndose de la sucesin por causa de muerte, el heredero, aunque lo ignore, adquiere, por
ministerio de la ley, la posesin de la herencia desde el momento en que le es deferida (arts. 688 y 722). Y
recurdese para evitar la confusin de ideas que las inscripciones prevenidas en el artculo 688 no tienen por
objeto otorgar al heredero la posesin de los bienes races hereditarios (que l adquiere por sucesin por causa
de muerte) sino habilitarlo para disponer de los mismos.
2) Tampoco, como hemos dicho, es necesaria la inscripcin conservatoria cuando se invoca un ttulo
constitutivo de dominio. Veamos.
a) Hay que descartar la ocupacin, que, por su propia naturaleza, jams puede invocarse como ttulo para
adquirir la posesin de los inmuebles, ya que ese modo de adquirir el dominio slo opera respecto a bienes que
no pertenecen a nadie, y sabido es que en Chile no hay inmuebles sin dueo, pues, a falta de otro, son bienes del
Estado (art. 590). Empero, se ha opinado, en contra, que la ocupacin, si bien no sirve como modo de adquirir
el dominio de las cosas races, puede invocarse como ttulo de su posesin, pues ningn precepto establece que
el Estado tiene, por el ministerio de la ley, la posesin de las tierras que carecen de otro dueo; el artculo 590 se
refiere nicamente al dominio. La verdad es que esto nadie lo pone en duda, pero la ocupacin, sea que obre
como modo de adquirir el dominio, sea como ttulo de posesin, implica, por definicin, como objeto, una cosa
sin dueo, y ya se ha dicho por el legislador que los inmuebles en Chile siempre tienen dueo. En la
nomenclatura tcnica del Cdigo Civil la ocupacin supone cosas que no pertenecen a nadie (art. 606), y por eso
cuando alguien se apodera de una cosa ajena con nimo de hacerla suya, el Cdigo no habla de ocupacin sino
simplemente de apoderarse de la cosa (arts. 726 y 729).
Los que aceptan que la ocupacin puede servir de ttulo a la posesin de un inmueble no inscrito, concluyen
que esta posesin es irregular, porque en todo caso se adquirira de mala fe, sabiendo que el inmueble tiene por
dueo, a falta de otro, al Estado (arts. 590, 708 y 8).
Los que niegan que la ocupacin puede servir de ttulo a la posesin de un inmueble, expresan que cuando una
persona se apodera de un bien raz no inscrito adquiere la posesin, no por ocupacin, sino precisamente por la
concurrencia de los dos requisitos que constituyen la posesin, la aprehensin material (corpus) y el nimo de
poseer como seor y dueo. Y tal posesin sera irregular, no slo por la mala fe del adquirente, sino por la
carencia de ttulo.
Sea cual fuere la postura que se adopte en esta materia, lo cierto es que el apoderamiento de un inmueble no
inscrito, realizado con nimo de seor y dueo, hace adquirir la posesin sin necesidad de inscripcin
conservatoria, pues tal adquisicin se produce con el hecho del apoderamiento del inmueble no inscrito
acompaado del nimo de seor y dueo.
Debe advertirse que respecto de bienes races no inscritos la legislacin actual toma una serie de estrictas
medidas, para resguardar los intereses del Estado, que hacen imposible la posesin y posterior adquisicin por
prescripcin de las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, son del Estado por carecer de
otro dueo. As fluye de varios preceptos del Decreto Ley N 1.939, publicado en el Diario Oficial de 10 de
noviembre de 1977, que establece normas sobre adquisicin, administracin y disposicin de bienes del Estado.
De ese decreto ley se desprende lisa y llanamente que el Estado, respecto a las tierras que la ley le atribuye el
dominio a falta de otro dueo, no reconoce ninguna ocupacin ni adquisicin que no emane de una
autorizacin, concesin o contrato otorgado conforme a las leyes. Nos remitimos a lo expuesto en nuestro
nmero.
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b) La accesin (otro ttulo constitutivo de dominio) puede invocarse como fundamento o antecedente de la
posesin; pero tampoco es preciso que se realice inscripcin conservatoria alguna, pues lo accesorio sigue la
suerte de lo principal: si se posee lo principal, tambin se posee lo accesorio sin necesidad de ningn acto
especial; si se reconoce la posesin de un inmueble principal no inscrito, por el mismo hecho se reconoce
posesin sobre la parte que a l se junta por accesin.
c) Finalmente, el ltimo ttulo constitutivo de dominio, la prescripcin, no puede considerarse como ttulo de
adquisicin de la posesin, pues, por el contrario, es la posesin el antecedente necesario para que la
prescripcin se produzca. Ntese que la exigencia legal de inscribir la sentencia que declara la prescripcin (art.
689) constituye slo un requisito para hacer oponible dicha sentencia a los terceros; pero no significa que la
inscripcin sea un modo de adquirir el dominio, ya adquirido por la prescripcin, y menos un ttulo de posesin,
como quiera que sta es el antecedente de la prescripcin.
c) Ttulo traslaticio de dominio. Cuando para adquirir la posesin de un inmueble no inscrito se invoca un
ttulo traslaticio de dominio, la inscripcin es necesaria siempre, segn algunos autores; otros afirman que slo
lo es cuando se trata de adquirir la posesin regular, pero no la irregular.
1) Sabemos que posesin regular es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, siendo
tambin necesaria la tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio (art. 702). Ahora bien, la nica manera de
efectuar la tradicin del dominio de los bienes races y de los derechos reales constituidos en ellos, salvas las
servidumbres, es por la inscripcin del ttulo en el Conservador (arts. 686 y 698). Por tanto, resulta un corolario
lgico la disposicin que precepta que si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en
el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por ese medio (art. 724).
No hay duda, pues, que para adquirir la posesin regular de los bienes races no inscritos, cuando se invoca un
ttulo traslaticio, es menester realizar la inscripcin conservatoria: la exigencia de la inscripcin la formula el
artculo 686 sin distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos, siendo por tanto aplicable a ambos, y toda
posesin de bienes races que procede de un ttulo traslaticio de dominio para poder calificarse de regular
necesita la tradicin, o sea, la inscripcin conservatoria.
Como en este caso se trata de la primera inscripcin, deben cumplirse con las formalidades propias de ella (arts.
693 del Cdigo Civil y 58 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).
2) Si bien nadie ha cuestionado la necesidad de la inscripcin para adquirir la posesin regular de un inmueble
no inscrito cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, no sucede lo mismo para la adquisicin de la
posesin irregular.
A) ALGUNOS ESTIMAN QUE TAMBIN ES NECESARIA EN ESTA HIPTESIS LA INSCRIPCIN. ADUCEN EN
POR LAS RAZONES SIGUIENTES:
Primera: La letra del artculo 724, que dice: Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por la
inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. La
norma no distingue en cuanto a la naturaleza de la posesin y, por tanto, la exigencia de la inscripcin
lgicamente debe aplicarse tanto para adquirir la posesin regular como para adquirir la posesin irregular.
Segunda: Como la ley no hace esa distincin, resulta que la inscripcin, cuando se invoca un ttulo traslaticio de
dominio, no es un simple elemento de la posesin regular, sino un requisito indispensable para adquirir toda
clase de posesin de propiedades races inscritas o no. De ah que sea inaceptable el argumento en contra de
que, segn el artculo 702, la tradicin es slo un elemento constitutivo de la posesin regular y su falta,
conforme al artculo 708, slo hace irregular la posesin sin inscripcin (tradicin), pero no impide adquirir la
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posesin del inmueble no inscrito. Tal conclusin, verdadera como regla general, encuentra su excepcin en el
artculo 724 tratndose de inmuebles para cuya posesin se invoca un ttulo traslaticio de dominio.
Tercera: El espritu del legislador es lograr que todas las propiedades se inscriban para que llegue una poca en
que inscripcin, posesin y propiedad sean conceptos que se identifiquen. Por eso el artculo 724, con sus
trminos ampliamente generales, tiende a que cada vez que un inmueble cambie de poseedor a virtud de un
ttulo traslaticio de dominio, se haga la inscripcin en el Registro Conservatorio. Si fuera posible adquirir la
posesin de un bien raz no inscrito sin la correspondiente inscripcin cuando se invoca un ttulo traslaticio de
dominio, el espritu del legislador quedara en gran parte frustrado.
B) LOS QUE SOSTIENEN QUE NO ES NECESARIA LA INSCRIPCIN PARA ADQUIRIR LA POSESIN IRREGULAR
DE UN INMUEBLE NO INSCRITO CUANDO SE HACE VALER UN TTULO TRASLATICIO DE DOMINIO, APOYAN
SU PENSAMIENTO EN LAS RAZONES QUE SE EXPONEN A CONTINUACIN:

Primera: La disposicin del artculo 724, que, en sntesis, precepta que nadie podr adquirir la posesin de los
inmuebles cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio sino por la inscripcin, se refiere slo a los bienes
races que ya han entrado al rgimen de la propiedad inscrita. As lo confirmaran el inciso 2 del artculo 728 y
el artculo 729. Dice el primero que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Agrega el artculo 729:
Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est
inscrito, el que tena la posesin la pierde. Estos artculos indican que la garanta que otorga la inscripcin es
para el poseedor inscrito y no para el poseedor de inmuebles no inscritos. Si se reconoce que la posesin de
estos ltimos se pierde por el apoderamiento violento o clandestino, lgico es suponer que tambin se pierda en
virtud de un ttulo traslaticio de dominio, cuando el adquirente toma posesin de la cosa.
Segunda: La tesis de que no es necesaria la inscripcin para adquirir la posesin de un inmueble no inscrito
cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, estara confirmada por el artculo 730, que dice:
Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una
parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este
caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo y la enajena, no
se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.
Claramente aparece que el inciso 1 de esta disposicin no hace distincin alguna entre muebles e inmuebles y
que el inciso 2, que exige la inscripcin del tercero adquirente, lo hace slo en el caso de que el usurpador tenga
la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito. Hay congruencia, pues, entre el artculo 730 y los artculos
728, inciso 2, y 729, que slo al poseedor inscrito reconocen la garanta que otorga la inscripcin. Y no cabe
otra interpretacin del artculo 730, porque si se pretendiera que en su primer inciso exige inscripcin para los
inmuebles, forzosamente habra que concluir que el inciso 2 estara de ms, pues el caso de que se ocupa estara
implcitamente contenido en el inciso 1. El inciso 2 es una excepcin a ste, pues hace exigible la inscripcin,
pero slo para los inmuebles inscritos.

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ADQUISICIN DE LA POSESIN DE LOS BIENES INMUEBLES INSCRITOS


TEORA DE LA POSESIN INSCRITA.
1) El artculo 686 del Cdigo Civil expresa que la tradicin de los inmuebles o derechos reales constituidos en
ellos, se hace por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
2) El artculo 696 dice que los ttulos cuya inscripcin se seala en los artculos anteriores, no darn o
transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que
en los dichos artculos se ordena.
3) El artculo 702, inciso final, expresa que el que tiene la cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a
entregarla, hace presumir la tradicin, a menos que sta se haya debido efectuar por la inscripcin del ttulo, es
decir, salvo que se trate de la inscripcin de inmuebles.
4) El artculo 724 dice que si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro
del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.
5) En franca armona con el artculo 724 est el artculo 728, segn el cual para que cese la posesin inscrita, es
necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Y agrega este mismo artculo 728:
Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere
posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente.
6) El artculo 730 afirma que si el que tiene la cosa en lugar o a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo
de ella, no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere por otra. Y el mismo artculo 730 agrega, en el
inciso 2: Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella
y la enajena, no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.
7) El artculo 2505 manifiesta que no hay prescripcin contra ttulo inscrito, sino a virtud de otro ttulo inscrito,
y la prescripcin comienza a correr desde esta inscripcin.
8) Y finaliza esta serie de artculos armnicos, el artculo 924, segn el cual la posesin de los derechos
inscritos se prueba por la inscripcin, y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es
admisible ninguna prueba de posesin con que se pretende impugnarla.
Vemos, entonces, que en el Cdigo Civil chileno la teora de la posesin inscrita se encuentra en las
disposiciones de los artculos 686, 696, 702, inciso final; 724, 728, 730, inciso final; 2505 y 924.
Inaplicabilidad de las disposiciones sobre posesin inscrita a los inmuebles por destinacin. Los artculos 724,
728 y 924 del Cdigo Civil se refieren a la posesin inscrita, que slo cabe hacer valer respecto de los inmuebles
por naturaleza y no de cosas muebles que pasan a ser inmuebles por destinacin. As se desprende claramente
del tenor literal de esas mismas disposiciones y del contexto de los artculos 568, 570 y 686 del Cdigo Civil. 335
Fines de la inscripcin. De la serie de disposiciones citadas oportunamente se desprende lo que decamos al
tratar de los bienes que deben inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races; la inscripcin sirve
como requisito y prueba de la posesin de los bienes races inscritos.
Para determinar cmo se adquiere la posesin de un inmueble ya inscrito en el Registro del Conservador de
Bienes Races es preciso distinguir segn se invoque como antecedente para poseer un ttulo no traslaticio de
dominio o uno traslaticio.
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a) Cuando se hace valer un ttulo no traslaticio de dominio no hay necesidad de inscripcin para adquirir la
posesin del inmueble inscrito. Las razones son en general las mismas que dimos al tratar de los bienes no
inscritos.
El artculo 724, calificado como la llave de la posesin inscrita en nuestro Cdigo, dispone: Si la cosa es de
aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la
posesin de ella sino por este medio. Valindose de un rodeo de lenguaje o circunloquio, esta disposicin legal
expresa que la posesin de bienes races que procede de un ttulo traslaticio de dominio no puede adquirirse
sino por medio de la inscripcin conservatoria. Por tanto, si no se hace valer un ttulo de esa especie, la
adquisicin de la posesin no est sujeta a dicha inscripcin.
El anlisis de los ttulos no traslaticios de dominio lleva a idntica conclusin y por las mismas razones generales
que dimos al referirnos a la posesin de los inmuebles no inscritos. Si se invoca como ttulo de posesin la
sucesin por causa de muerte, la inscripcin es innecesaria para adquirir la posesin, puesto que la posesin de
la herencia se adquiere por el ministerio de la ley en el momento en que es deferida, aunque el heredero lo
ignore (arts. 688, inc. 1, y 722).
Entre los ttulos constitutivos de dominio el Cdigo seala la ocupacin, la accesin y la prescripcin (art. 703,
inc. 2). La ocupacin no procede como ttulo de posesin de inmuebles, segn lo explicamos con anterioridad.
La accesin no exige inscripcin conservatoria para adquirir la posesin del bien raz que accede, pues,
conforme al adagio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, la inscripcin del inmueble principal cubre
los aumentos que ste recibe por accesin. Finalmente, la prescripcin no es un ttulo de posesin; slo
constituye un modo de adquirir el dominio, y nada ms: la posesin con otros elementos conduce a la
prescripcin y, producida sta, surge el dominio. En consecuencia, si una persona posee despus de haber
prescrito a su favor un bien, posee en razn de su dominio y no de la prescripcin. La sentencia judicial que
declara la prescripcin debe inscribirse en el Registro del Conservador (arts. 689 y 2513); pero tal inscripcin se
exige slo para que la prescripcin produzca efectos contra terceros y para mantener la continuidad de la
historia de la propiedad raz: la inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin no importa un modo de
adquirir el dominio, pues ste ya est adquirido por la prescripcin, y tampoco es un medio de adquisicin de la
posesin, ya que sta lgicamente debe existir en favor del que obtuvo la sentencia declaratoria de la
prescripcin adquisitiva.
b) Descartados los ttulos no traslaticios de dominio, quiere decir que la exigencia de la inscripcin conservatoria
para adquirir la posesin de un inmueble (art. 724), queda restringida a los ttulos traslaticios de dominio.
Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio, es necesaria la inscripcin conservatoria de dicho ttulo. La exigencia es indudable: la ley
dice expresamente que para la existencia de la posesin regular es necesaria la tradicin cuando se hace valer un
ttulo traslaticio de dominio (art. 702, inc. 3), y la tradicin del dominio de los bienes races se efecta por la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador (art. 686, inc. 1). Pero, en cuanto a la posesin irregular,
hay controversia.
Una opinin minoritaria sostiene que la inscripcin conservatoria no se requiere para adquirir la posesin
irregular de un inmueble inscrito cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio. La exigencia perentoria del
artculo 724 slo comprende la posesin regular, porque slo en ella se necesita esencialmente la tradicin; la
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posesin irregular, la violenta y la clandestina no requieren de la tradicin, pueden existir sin la inscripcin en el
Registro del Conservador, segn se deduce de diversas disposiciones (arts. 702, 708, 729 y 730).
La doctrina anterior est hoy abandonada39.
Puede concluirse que la posesin, tanto regular como irregular, de un inmueble inscrito no se puede adquirir,
cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, sino mediante la inscripcin de ste.
En el mismo sentido se inclina la jurisprudencia dominante. As, un fallo de la Corte Suprema declara que el
artculo 2505, al disponer que contra un ttulo inscrito no tiene lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races
sino en virtud de otro ttulo, tambin inscrito, constituye una disposicin especial relativa a la propiedad del
inmueble inscrito, que prevalece sobre la consignada en el artculo 2510, que rige la prescripcin extraordinaria
de toda clase de bienes.
CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN DE LOS INMUEBLES NO INSCRITOS
La falta de algn elemento de la posesin hace perder la de los inmuebles no inscritos. Los inmuebles no
inscritos se encuentran en la misma situacin que los bienes muebles. Por tanto, su posesin se pierde si falta el
corpus o el animus y, con mayor razn, si faltan ambos. Artculos 726 y 729.
CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN DE LOS INMUEBLES INSCRITOS
Necesidad de cancelar la inscripcin para que cese la posesin inscrita; ineficacia de los actos fsicos de
apoderamiento. Dice el artculo 728 del Cdigo Civil: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la
inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa
a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.
La Corte Suprema ha dicho reiteradamente, aplicando este artculo, que respecto de un inmueble sujeto al
rgimen de la propiedad raz inscrita, la inscripcin otorga el goce de la posesin a favor de la persona a cuyo
nombre se encuentra inscrita la propiedad, con exclusin de toda otra persona; para que termine tal posesin es
necesario que se cancele la inscripcin a su favor, y mientras esto no suceda el que se apodera materialmente del
predio no adquiere su posesin ni pone fin a la posesin existente.340
El apoderamiento material, permite la posesin irregular? Algunos opinan que en los casos en que alguien se
apodera materialmente de una cosa cuyo ttulo est inscrito, podra adquirir la posesin irregular de la cosa,
opinin esta que se basa en el ya conocido argumento de que la posesin irregular es aquella a la cual le falta un
Tanto la adquisicin de la posesin regular como la de la irregular de un bien raz inscrito cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio, necesitan de la
inscripcin en el Registro del Conservatorio. Numerosas razones apoyan el aserto.
1a. Es verdad que la posesin no necesita de tradicin, de inscripcin; pero tambin lo es que la ley declara reiteradamente que el poseedor inscrito no pierde su
posesin mientras subsiste la inscripcin a su favor, y para que sta no subsista es preciso que el adquirente realice una inscripcin nueva (arts. 728, 729 a contrario
sensu, 730 y 2505). Sin una nueva inscripcin no se adquiere ninguna clase de posesin sobre un inmueble inscrito cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio,
pues las mencionadas disposiciones declaran que el poseedor inscrito conserva su posesin mientras la inscripcin a su favor no se cancele. Siendo as, de seguir la
opinin contraria, que estima innecesaria la inscripcin cuando se trata de adquirir la posesin irregular, resultara que el poseedor inscrito, conforme a los preceptos
citados, conservara la posesin regular y, al mismo tiempo, segn la opinin que se combate, el que adquiere materialmente la cosa y la conserva bajo su poder fsico,
tendra una posesin irregular. Es evidente el absurdo de admitir la posibilidad de la existencia simultnea de un poseedor regular y de otro irregular sobre la misma
cosa.
2a. El artculo 2505 dispone que contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en
virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. Ahora bien, si la posesin irregular pudiera adquirirse sin la inscripcin, habra
prescripcin contra ttulo inscrito sin otro ttulo inscrito, pues podra prescribirse extraordinariamente el inmueble inscrito a virtud de la posesin irregular adquirida sin
inscripcin. La infraccin del artculo 2505 sera flagrante, ya que ste no distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria; en la hiptesis que considera, rechaza
ambas.
3a. El Mensaje del Cdigo Civil afirma que la inscripcin es la que da la posesin real, efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no
posee: es un mero tenedor. Se refuerza, pues, que el que no inscribe el ttulo no es siquiera poseedor irregular, puesto que se le califica de mero tenedor.
4a. Todo el sistema del Cdigo tiende a que los inmuebles se incorporen al rgimen del Registro Conservatorio, y sera absurdo pensar que el legislador dejara abiertas
las puertas para que, despus que un inmueble ha entrado a ese rgimen, pudiera salir de l mediante la adquisicin de la posesin del bien raz sin inscripcin.
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elemento de la regular, y, por lo tanto, se dice, al aprehender materialmente, el ttulo del poseedor no podr ser
regular, porque no tiene inscripcin; pero, en cambio, puede ser irregular.
Esta manera de pensar va en contra de la letra misma del artculo 728, que dice que mientras subsista la
inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone
fin a la posesin existente. El artculo 728 rechaza la adquisicin de cualquiera posesin por parte del usurpador,
pues no distingue entre la regular y la irregular.
La doctrina que sostiene que el usurpador material del inmueble inscrito adquiere la posesin irregular de ste,
atenta tambin contra la letra y el espritu del artculo 2505, segn el cual contra un ttulo inscrito no tiene lugar
la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro
ttulo inscrito, pues permitira al usurpador material adquirir la posesin irregular del inmueble inscrito y,
consiguientemente, adquirirlo por la prescripcin adquisitiva extraordinaria al cabo de diez aos.
An ms, ya nosotros hemos explicado que la posesin tiene un gran parecido con el derecho de propiedad o el
dominio, en el sentido de que la posesin es exclusiva y excluyente, que no puede haber dos poseedores
absolutos con respecto a una misma cosa. Ahora bien, segn la opinin que comentamos, existiran aqu dos
posesiones: 1) la posesin inscrita, que el artculo 728 dice que no cesa por el apoderamiento material, y 2)
tambin existira la posesin del que se apodera de la cosa. Y esto constituye una aberracin, ya que no puede
haber sobre una misma cosa dos poseedores absolutos.
Pero la doctrina en anlisis se hace cargo de la objecin, y afirma que en este caso la posesin irregular viene a
interrumpir la posesin del poseedor inscrito, de acuerdo con el artculo 2502, N 2, del Cdigo Civil, que dice:
La interrupcin es natural: 1 Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. Sin
embargo, en este caso, el mismo artculo 728 afirma que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la
cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente. De modo
que los propios trminos del artculo 728 estn demostrando que los actos materiales de apoderamiento no
constituyen interrupcin de la posesin: porque la interrupcin surge cuando se ha perdido la posesin y otro ha
entrado en ella; y el artculo 728 afirma expresamente que el poseedor inscrito, mientras subsista su inscripcin,
no pierde la posesin por el apoderamiento fsico que un tercero haga del inmueble a que se refiere el ttulo
inscrito.
En suma, podemos llegar a esta conclusin: frente a una posesin inscrita, no valen absolutamente de nada los
actos materiales de apoderamiento de la cosa que haga un tercero; ellos, por un lado, no hacen perder la
posesin del poseedor inscrito, ni tampoco, por otro, le dan posesin alguna al tercero.
Entre los ltimos fallos que no se apartan de esta lnea puede citarse uno de la Corte Suprema de 25 de
noviembre de 1986, que declara: Segn se desprende del artculo 2505 del Cdigo Civil, la prescripcin
extraordinaria no puede hacerse valer contra los ttulos inscritos y para que la aplicacin de esos ttulos cese, es
necesario un nuevo ttulo, sin el cual aqul mantiene su vigencia. Por lo tanto, esa prescripcin extraordinaria no
puede ser alegada para obtener el dominio o propiedad de un bien raz inscrito con anterioridad a nombre de un
tercero.
Cmo se pone fin a la posesin inscrita? Artculo 728: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que
la inscripcin se cancele.
El mismo artculo indica las formas de cancelacin, que son tres: 1) voluntad de las partes; 2) una nueva
inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro; 3) decreto judicial.
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a) Cancelacin voluntaria de las partes. La voluntad de las partes a que alude el artculo 728 es la
convencin o el acuerdo celebrado por dos o ms personas con el objeto de dejar sin efecto una inscripcin. Se
presenta este caso, por ejemplo, si dos personas habiendo celebrado un contrato de compraventa de una casa y
hecho la tradicin por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, con posterioridad acuerdan dejar sin
efecto el contrato y cancelar la inscripcin que se haba hecho con motivo de la compraventa.
Tal acuerdo, en que necesariamente ha de tomar parte el poseedor a que la inscripcin se refiere (pues de lo
contrario sera ilcito decir que una inscripcin ha cesado en forma voluntaria), carece de existencia legal si no
consta en instrumento autntico, porque slo mediante su exhibicin puede el Conservador hacer la
correspondiente inscripcin.
Esta cancelacin debe efectuarse materialmente en el Registro del Conservador de Bienes Races.
b) Cancelacin por decreto judicial. Se produce cancelacin por decreto judicial cuando se ha seguido un
juicio y en l obtiene una de las partes el reconocimiento de la posesin que mantiene o la orden de que se le d
o devuelva la posesin que mantiene ilegalmente la otra.
Las cancelaciones voluntarias y por decreto judicial se hacen materialmente por medio de una subinscripcin al
margen de la inscripcin (Reglamento del Registro del Conservador de Bienes Races, arts. 88 y 91).
c) Cancelacin por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otra
persona. Es el caso de ms ordinaria ocurrencia. En la nueva inscripcin debe hacerse mencin a la inscripcin
precedente (Cdigo Civil, art. 692, y Reglamento del Registro del Conservador de Bienes Races, art. 80) para
mantener la continuidad de la historia de la propiedad raz.
El inciso 2 del artculo 730 contempla el caso referente a los bienes races inscritos, y dice: Con todo, si el que
tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por
una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.
Qu entiende el legislador por competente inscripcin?
Se han formulado dos interpretaciones: 1) la competente inscripcin de que habla el artculo 730, inciso 2, es
la inscripcin que emana del verdadero poseedor; 2) competente inscripcin es la realizada con las
solemnidades legales por el funcionario competente, en el Conservador del departamento de la ubicacin del
inmueble que se transfiere40.
En el caso del artculo 730 del Cdigo Civil la nueva inscripcin practicada de acuerdo con los requisitos
exigidos por el Reglamento del Conservador de Bienes Races tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior
existente sobre la misma propiedad. No es necesaria la cancelacin material de la inscripcin anterior, pues ella
no podra ser vlidamente cancelada por el que enajen la cosa.
FICCION Y PRESUNCIONES RELATIVAS A LA PRUEBA
La ley concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos. Y el que recupera legalmente la posesin perdida, se entiende haberla
tenido durante todo el tiempo intermedio (art. 731).
La competente inscripcin de que habla el inciso 2 del artculo 730 no puede ser otra que la que se efecta con las solemnidades legales por el funcionario
competente, en el Conservador del Departamento de la ubicacin del inmueble que se transfiere. La nueva inscripcin as practicada tiene la virtud de cancelar la
inscripcin anterior que existe sobre la misma propiedad. La jurisprudencia ltimamente ha venido uniformndose en favor de la segunda.
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Esta ficcin de la ley cobra importancia para la prescripcin adquisitiva, que se funda en un estado posesorio
continuado, sin interrupcin durante el tiempo fijado por la ley. Existe una de las especies de interrupcin
natural de la posesin cuando se ha perdido por haber entrado en ella otra persona (art. 2502, N 2). Y esta
interrupcin natural proveniente de un acto humano produce el efecto de hacer perder todo el tiempo de la
posesin anterior, a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo
De las acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo (art.
2502, inc. final).
Ntese que la ficcin legal del artculo 731 no es una simple aplicacin de la presuncin probatoria que
establece el inciso final del artculo 719 al disponer que si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee
actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio, porque la prueba del despojo o usurpacin de la
cosa en el tiempo intermedio destruira los efectos de la presuncin simplemente legal; sino que importa
establecer que no ha existido interrupcin para el desposedo si legalmente ha recuperado la posesin.
Presunciones para facilitar la prueba de la posesin.
1) Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento
en que se alega (art. 719, inc. 1). Tal presuncin es simplemente legal y la parte contraria podra destruirla
demostrando que la posesin inicial se transform despus en mera tenencia.
2) Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, 351 se presume igualmente la continuacin del mismo orden de
cosas (art. 719, inc. 2). Por tanto, el que alega que actualmente posee a nombre propio, habiendo empezado a
detentar la cosa a nombre de otro, deber probar la existencia de un ttulo nuevo que le atribuya carcter de
poseedor a nombre propio.
Guarda armona el inciso 2 del artculo 719 con el artculo 716, segn el cual, el simple lapso de tiempo no
muda la mera tenencia en posesin....
3) Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo
intermedio (art. 719). Por tanto, en este caso, para que entre en juego la presuncin hay que demostrar
previamente dos extremos: el hecho de la posesin actual y el de que el poseedor actual ha posedo
anteriormente.
Esta presuncin, como todas las del artculo 719, es simplemente legal y admite prueba en contrario, teniendo la
consecuencia prctica de invertir la carga de la prueba.
SUCESION POR CAUSA DE MUERTE
a) Concepto: La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de acuerdo al art.688
Puede definirse a la sucesin como la transmisin de todo o parte del patrimonio de una persona fallecida a una
o ms personas vivas, sealadas por el causante o la ley.
Caractersticas:
1. Es un modo de adquirir derivativo,
2. Es un modo de adquirir gratuito.
b) Extensin: Por medio de este modo de adquirir pueden adquirirse tanto los derechos reales como los
derechos personales, salvo los derechos que la ley declara intransmisibles, y las obligaciones, salvo las
intransmisibles:

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Derechos Intransmisibles:
El usufructo, uso y habitacin, la expectativa del fideicomisario, las expectativas del asignatario condicional, el
derecho de alimentos, los derechos que tienen como trmino la muerte del que los goza como el censo y la
renta vitalicia, el mandato termina por la muerte del mandante o del mandatario.
Obligaciones Intransmisibles:
Las obligaciones que suponen una aptitud especial del deudor, las que tienen como fundamento la confianza
entre acreedor y deudor, las obligaciones contradas por los miembros de una corporacin, tampoco la
solidaridad pasiva.
Como modo de adquirir requiere un ttulo que puede ser el testamento o la ley. (Sucesin testamentaria o
intestada o abintestato).
PRESCRIPCION
a) Concepto: Art.2.492: "La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin."
A la prescripcin adquisitiva se le llama tambin Usucapin, ya que de la definicin del art.2492 y del art.1567 se
tiene que la prescripcin es tambin un modo de extinguir las obligaciones.
b) Fundamentos: La prescripcin es una institucin que otorga estabilidad a los derechos, consolidando las
diversas situaciones jurdicas que pueden producirse con el transcurso del tiempo.
c) Reglas comunes a toda prescripcin:
1. Debe ser alegada, sea como accin o como excepcin, salvo cuando se trata de la prescripcin de la accin
penal o de la pena, la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo en conformidad con lo dispuesto en el
art.442 CPC. (El tribunal debe hacer una revisin del ttulo ejecutivo que se presenta, para verificar que no tiene
ms de tres aos antes de acoger a tramitacin una demanda ejecutiva)
2. La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente pero slo una vez cumplida.
La renuncia es expresa cuando se hace en trminos formales y explcitos.
La renuncia es tcita cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el
derecho del dueo (poseedor) o del acreedor. (deudor).
Para poder renunciar a la prescripcin es necesario tener capacidad para enajenar, es decir debe tener
capacidad de ejercicio, de ah que para que el representante legal de una persona pueda renunciar a la
prescripcin debe cumplir con las mismas formalidades que para enajenar bienes de su representando.
3. Las reglas de la prescripcin se aplican tanto a favor como en contra del estado, municipalidades, iglesias, etc.
d) Clasificacin: La prescripcin puede ser: Adquisitiva o extintiva.
Extintiva: Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos, durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. El elemento esencial es el
no ejercicio de los derechos y acciones durante un cierto tiempo.
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Adquisitiva: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse posedo las cosas, durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. (2492) Lo esencial es la posesin.
El transcurso del tiempo es comn a ambos tipos de prescripcin.
Puede clasificarse tambin en: Ordinaria y Extraordinaria.
Art. 2.506: "La prescripcin adquisitiva es ordinaria o extraordinaria."
Prescripcin Ordinaria:
Art. 2.507: "Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita posesin regular no interrumpida, durante el tiempo
que las leyes requieren."
Art. 2.508: "El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles y de cinco para los
bienes races."
Prescripcin Extraordinaria:
Art.2.510: "El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo
por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.
Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio.
Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de
concurrir estas dos circunstancias:
Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su
dominio por el que alega la prescripcin;
Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio
de tiempo."
Art. 2.511: "El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripcin es de diez aos contra toda
persona y no se suspende a favor de las enumeradas en el artculo 2.509.
Art. 2512: "Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las
mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:
1 El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos, (salvo el caso del
heredero putativo en que s se le ha concedido la posesin efectiva por decreto judicial esta le servir de justo ttulo y
podr oponer a la accin de peticin de herencia la prescripcin de cinco aos. (Art.704 inc. final en relacin Art.1.269)
2 El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882 (5 aos pero slo tratndose de las continuas y aparentes)

e) Requisitos de la prescripcin adquisitiva:


** 1. Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin, art. 2.498 "Se gana por prescripcin el dominio de
los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones
legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados."
No pueden adquirirse por prescripcin:
1 Las cosas corporales que estn fuera del comercio humano, es decir las comunes a todos los hombres.
2 Los derechos personales o crditos.
3 Los derechos reales exceptuados, es decir las servidumbres discontinuas e inaparentes.
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4 Los derechos de la personalidad


5 Las cosas propias.
** 2. Que se haya posedo la cosa, es decir que se haya tenido la cosa con nimo de seor y dueo.
La posesin debe ser pblica, tranquila, continua y no interrumpida.
** 3. Que la posesin haya durado el tiempo exigido por la ley, es decir si se trata de la ordinaria son 2 aos para
los muebles y 5 para los inmuebles, y si es extraordinaria son 10 aos para toda clase de bienes.
f) Interrupcin y Suspensin:
Interrupcin: Se produce cada vez que falta la posesin (natural) o cada vez que cesa la inactividad de parte del
dueo de la cosa (civil). Se produce por hechos externos sean naturales como una inundacin o humanos como
la accin judicial.
El efecto de la interrupcin es que hace perder el tiempo que se lleva corrido de prescripcin.
Interrupcin Natural: Art.2.502 casos:
1. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada, pero en este caso no se pierde todo el tiempo
anterior sino que slo se descuenta el tiempo durante el cual no pudo ejercerse actos posesorios, pero si la
inundacin dura ms de cinco aos rige la norma del art. 653, es decir se interrumpe la posesin.
2. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona, en este caso hay que distinguir:
*** Si se recobra la posesin por vas de hechos se pierde el tiempo anterior.
*** Si se recobra por medios legales, o sea mediante el ejercicio de la accin posesoria (tambin la reivindicatoria
para el poseedor regular) se entiende que nunca se ha interrumpido, esto guarda relacin con el art.731 que
establece que el que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido durante el tiempo
intermedio.
La interrupcin natural puede ser alegada por cualquier persona que tenga inters en ello.
Interrupcin Civil: Es aquella que se produce cuando cesa la inaccin del verdadero dueo o del que pretende
ser tal.
Art. 2.503: "Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra
el poseedor." Es decir se refiere a la accin reivindicatoria, la que debe ser notificada para producir el efecto de
interrumpir la prescripcin.
Pero ni an la accin judicial (notificada) interrumpe la prescripcin en los siguientes casos:
Cuando la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
Cuando el recurrente se desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia.
Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
La interrupcin civil slo puede alegarla el que ha entablado la accin, salvo el caso del art.2.504 cuando la cosa
pertenece a varias personas la interrupcin respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de las otras.
Suspensin: Es el beneficio establecido por la ley a ciertas personas, para que en su contra no corra la
prescripcin, mientras dura su incapacidad o el motivo que ha tenido en vista el legislador.

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Art.2.509: "La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse; en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se
le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria en favor de las personas siguientes:
Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura;
La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;
La herencia yacente.
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o separada de bienes, respecto de aquellos que
administra.
La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges."

Diferencias entre suspensin e interrupcin:


1 En cuanto a sus efectos: La interrupcin hace perder el tiempo anterior, en cambio la suspensin slo hace
que se descuente el tiempo de su duracin.
2 En cuanto a su origen: La interrupcin es causada por un hecho externo, sea de la naturaleza o del hombre, la
suspensin opera de pleno derecho.
3 En cuanto a quin puede alegarla: La suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor est establecida, la
interrupcin puede alegarla cualquiera que tenga inters en ella cuando es natural y el que entabl la accin
cuando es civil.
4 En cuanto a la aplicacin: La interrupcin se aplica a la prescripcin ordinaria y a la extraordinaria, la
suspensin slo se aplica a la ordinaria.
g) Interversin: La interrupcin de la prescripcin de corto tiempo produce lo que en doctrina se llama
INTERVERSION.
La Interversin se produce cuando interrumpida civil o naturalmente la prescripcin de corto tiempo,
deja de ser tal y pasa a ser de largo tiempo.
Art.2.523 y 2.515, esto porque las prescripciones de corto tiempo estn establecidas en razn de una
presuncin de pago que deja de existir en ciertos casos y desde ese momento no existe motivo para un plazo tan
corto de prescripcin.
H) PRESCRIPCIN DE DERECHOS REALES Y PERSONALES:

Prescripcin de derechos reales: Los derechos reales se adquieren por prescripcin de la misma manera que el
dominio y estn sujetos a las mismas reglas, salvo:
Derecho real de censo cuando persigue la finca acensuada, slo se adquiere por la prescripcin extraordinaria de
diez aos.
Derecho real de herencia se adquiere por la prescripcin extraordinaria de diez aos, (salvo el caso del heredero
putativo en que si se le ha concedido la posesin efectiva por decreto judicial esta le servir de justo ttulo y
podr oponer a la accin de peticin de herencia la prescripcin de cinco aos. (Art.704 inc. final en relacin
Art.1.269).
El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882 (slo tratndose de las continuas y aparentes en 5
aos, haya o no justo ttulo, posesin regular o irregular y buena fe en la inscripcin).
Los derechos personales no pueden ganarse o adquirirse por prescripcin adquisitiva, pero de acuerdo al
art.1.567 es un modo de extinguir las obligaciones.

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8. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO


Los Derechos Reales Limitados son los que no confieren todas las facultades del dominio, como por ejemplo el
Usufructo, Uso y Habitacin, etc., son derechos reales desmembrados del dominio. Y pueden clasificarse en:
1) Derechos reales Limitados de Goce o Uso: Son aquellos que confieren la facultad de usar y gozar de la cosa,
pero su titular no tiene todas las facultades que otorga el dominio -usufructo, servidumbre, uso y habitacin-.
2) Derechos reales limitados de garanta: Prenda, hipoteca y censo. Slo dan derecho sobre una cosa para hacer
efectiva una obligacin.
En el caso del fideicomiso la limitacin es impuesta por la ley al propietario fiduciario y no por la existencia de
otro derecho real.
- Limitaciones del dominio -Artculo 732-: El dominio puede ser limitado de varios modos.
a) Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin.
b) Por el gravamen de un usufructo, o uso y habitacin a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra.
c) Por las servidumbres.
1. LA PROPIEDAD FIDUCIARIA EL FIDEICOMISO-.
Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse
una condicin, la constitucin de la propiedad fiduciaria y la cosa constituida en propiedad fiduciaria se llama
Fideicomiso Artculo 733 incs. 2 y 3-.
Propiedad Absoluta Propiedad Fiduciaria

1) Constituyente o Fideicomitente: Es el que da la cosa a otra persona con el gravamen de entregarla a un


tercero en el evento de verificarse una condicin.
2) Propietario Fiduciario: Recibe la propiedad con el gravamen de restituirla a otra persona si se verifica una
condicin. Puede faltar al momento de la constitucin del fideicomiso, pero en este caso goza por mientras de la
propiedad el constituyente.
3) Fideicomisario: Persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso. Es quien recibir la propiedad si se
cumple una condicin.
- Dominio en la Propiedad Fiduciaria: Mientras no se transfiera el dominio de la propiedad al propietario
fiduciario, el constituyente sigue siendo el dueo de la cosa. Transferido el dominio al propietario fiduciario, es
ste el nico dueo de la cosa, pero sujeta a una condicin resolutoria. El Fideicomisario slo tiene la
expectativa de hacerse dueo de la cosa si se cumple una condicin.
1.1. REQUISITOS DEL FIDEICOMISO
1) Que la cosa sea susceptible de darse en fideicomiso.
2) Que haya propietario fiduciario y fideicomisario.
3) Que haya una condicin por cuyo cumplimiento la propiedad pase del propietario fiduciario al fideicomisario.
4) Que se cumpla con las solemnidades que la ley prescribe.
59

1.2. COSAS SUSCEPTIBLES DE SER DADAS EN FIDEICOMISO


De acuerdo al artculo 734, se puede dar en fideicomiso:
- La totalidad de una herencia o una cuota determinada de ella.
- Sobre uno o ms cuerpos ciertos.
- Propietario Fiduciario: Debe existir al momento de deferirse el fideicomiso. El constituyente puede nombrar
dos o ms fiduciarios, pero no sern sucesivos sino que copropietarios. Slo puede nombrarse un substituto
del fiduciario cuando se ha nombrado al fiduciario por testamento y para el evento de faltar ste al momento de
fallecer el testador, o nombrado expresamente en el respectivo acto entre vivos.
Siendo dos o ms los fiduciarios habr entre ellos derecho de acrecer hasta que se cumpla la condicin
artculos 750 y 780 inc. 1-.
- Fideicomisario: Puede no existir al momento de constituirse el fideicomiso, pero debe esperarse que exista.
Debe existir a la poca de la restitucin, esta existencia debe producirse a ms tardar en un plazo de 5 aos,
salvo que la condicin de la cual penda la restitucin sea la muerte del fiduciario, pues entonces debe existir al
momento de la muerte de ste.
Si no se nombra fideicomisario, sera una simple condicin resolutoria, pues la propiedad volvera al
constituyente o a sus herederos.
Artculo 745: Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos.

La sancin debiera ser la nulidad absoluta, por ser una norma prohibitiva, pero este artculo da otra solucin
sealando que adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios sealados se extinguir para siempre las
expectativas de los otros, es decir los considera como substitutos.

Condicin de la que
depende la restitucin
del Fideicomiso

Resolutoria: Para el propietario


fiduciario.
Suspensiva: Para el fideicomisario.

En el fideicomiso se encuentra implcita la condicin de existir al momento de verificarse la restitucin, el


fideicomisario o su substituto. Esto es un elemento de la esencia del fideicomiso, a esta condicin de existencia
puede agregarse otras copulativas o disyuntivas.
Toda condicin de la cual dependa la restitucin de un fideicomiso y que tarde ms de 5 aos en cumplirse se
tendr por fallida a menos que la condicin sea la muerte del fiduciario. Los cinco aos se cuentan desde la
delacin del fideicomiso.

60

- Delacin del Fideicomiso: Desde que se constituye el fideicomiso, por acto entre vivos o cuando muere el
testador.
Cuando la muerte del fiduciario es el evento del que depende la restitucin, esto es una condicin, porque
adems de la muerte del fiduciario se necesita que en este momento exista el fideicomisario. La sola muerte del
fiduciario sera un plazo41.
Rompiendo la regla general, la condicin de que pende la restitucin no opera con efecto retroactivo.
1.3. FORMALIDADES DEL FIDEICOMISO
Si se constituye por acto entre vivos debe ser otorgado por instrumento pblico o por acto testamentario
artculo 735, inc. 1En el caso de que el fideicomiso comprenda inmuebles, deber inscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de
Bienes Races respectivo artculo 32 del Reglamento-, caso en el cual no constituye la forma de efectuar la
tradicin artculo 735, inc.2-.
ALESSANDRI seala que es una solemnidad; CLARO SOLAR cree que es la forma de efectuar la tradicin.
Esta inscripcin no transfiere el dominio del fideicomiso, no obstante, de que pueda ser necesario inscribir en el
Registro de Propiedad la transferencia.
ROZAS es de la idea de que la inscripcin que ordena la ley slo tiene por objeto hacer oponible la propiedad
fiduciaria a terceros42.
La inscripcin pueden solicitarla los interesados por s, por medio de sus representantes legales.
El fideicomisario es interesado una vez que se cumple la condicin, pero tambin puede solicitar como medida
conservativa. Tambin pueden hacerlo los ascendientes del fideicomisario que no existe, pero que se espera que
exista.
Para la inscripcin se debe exhibir al Conservador de Bienes Races copia autntica del ttulo respectivo.
1.4. LA RESTITUCIN
Es la transferencia de la propiedad de manos del propietario fiduciario al fideicomisario, lo que debe hacerse
una vez cumplida la condicin de que pende. Artculo 739-.
1.5. EFECTOS DEL FIDEICOMISO
Como se sabe los efectos del fideicomiso son las obligaciones y derechos que genera para las partes.
1.5.1. DERECHOS DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO
a) Es dueo de la cosa, pero su dominio est sujeto a condicin resolutoria, por lo tanto puede reivindicar el
fideicomiso si pierde su posesin, la propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa
de muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa y sujeta al gravamen de restitucin bajo
las mismas condiciones que antes artculo 751-.

41
42

Como se sabe un plazo indeterminado, pero un plazo al fin.


Rozas, Fernando. P. 289.

61

No puede enajenarse entre vivos cuando el constituyente expresamente lo ha prohibido -el legislador permite
expresamente una clusula voluntaria de no enajenar-. Tampoco es transmisible por testamento o abintestato
cuando la condicin de la que pende la restitucin es la muerte del fiduciario y si ste la enajena en vida, ser
siempre su muerte la que determine el da de su restitucin.
b) Puede gravar la cosa -los gravmenes constituyen enajenaciones en sentido amplio-, pero ello sujeto a fuertes
y graves limitaciones que son artculo 757-:
1. Autorizacin judicial dada con conocimiento de causa -por utilidad o necesidad manifiesta-.
2. Audiencia de las personas interesadas artculo 761-, si no se cumple con ello el gravamen es inoponible al
fideicomisario.
c) La cosa dada en fideicomiso es inembargable mientras la posee el fiduciario artculo 1618 N 8 y 445 N 14
del Cdigo de Procedimiento Civil-.
d) Tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso artculo 758 inc. 1-.
e) Tiene derecho a gozar de los frutos del fideicomiso y posee derecho de retencin hasta el reembolso de las
indemnizaciones que le deba el fideicomisario artculos 754, 790 y 800-.
1.5.2. OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO
a) Debe cuidar la cosa, responde de culpa leve, esto es la contrapartida del derecho que tiene el fideicomisario
de pedir medidas conservativas artculo 758-.
b) Debe hacer inventario solemne de las cosas que recibe en Fideicomiso no est obligado a prestar caucin de
conservacin y restitucin, sino en virtud de sentencia del juez como providencia conservatoria artculos 754 y
775-.
c) Cumplida la condicin debe restituir la cosa al fideicomisario.
d) Debe indemnizar los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa artculo 758 inc. 2-.
1.5.3. DERECHOS DEL FIDEICOMISARIO
Mientras pende la condicin tiene derechos puros y simples en relacin a la conservacin de la cosa -medidas
conservativas- Artculo 761 inc.1.
1. Puede vender su expectativa -compraventa aleatoria artculo 1813-.
2. Puede impetrar las providencias conservativas que le convengan, esto es una inconsistencia terica porque
esto es una mera expectativa, lo cual no genera derechos, pero sobre la facultad de que la otra parte conserve la
cosa s se tiene un derecho puro y simple que no est condicionado por que se deben ejecutar los contratos de
buena fe -artculo 761 inc. 2-.
3. Tiene derecho a ser odo cuando el fiduciario quiera gravar la cosa Artculo 757-.
4. Tiene derecho a reclamar la cosa una vez cumplida la condicin.
5. Tiene derecho a cobrar perjuicios por los menoscabos o deterioros por hecho o culpa del fiduciario artculo
758 inc. 2-.
1.5.4. OBLIGACIONES DEL FIDEICOMISARIO
Debe rembolsar las expensas necesarias extraordinarias al propietario fiduciario -Artculo 756-.
1.6. EXTINCIN DEL FIDEICOMISO
62

El artculo 763 seala las causales de extincin del fideicomiso.


a) Por la restitucin -artculo 733 inc. Final-.
b) Por la resolucin del derecho de su autor, por ejemplo se ha constituido fideicomiso sobre una cosa que se ha
comprado con pacto de retroventa y se verifica sta.
c) Por la destruccin de la cosa en que est constituido cuando es completa, si no subsiste en el terreno o lo que
resta de ella artculo 807.
d) Por la renuncia del fideicomisario hecha antes de la restitucin, sin perjuicio de los derechos de los
substitutos.
e) Por fallar la condicin o no haberse cumplido en el tiempo de 5 aos desde la delacin de la propiedad
fiduciaria -artculo 739-.
f) Por confusin de la calidad de fideicomisario nico con la de fiduciario nico.
1.7. FIGURAS ESPECIALES DE FIDEICOMISO
a) Tenedor fiduciario: Se reservan los frutos para la persona que en virtud de cumplirse o faltar la condicin
(positiva y negativa), adquiera la propiedad absoluta, el que administra los bienes es un tenedor fiduciario,
porque se le priva de la facultad de gozar de los frutos naturales y civiles de la cosa, slo tendr las facultades de
los curadores de bienes.
b) Fiduciario con derecho a gozar de la propiedad a su arbitrio: No siendo responsable de ningn
deterioro, puede usar como quiera, pero igual responde de culpa grave, pero no de los perjuicios que provengan
de su culpa o hecho, slo de culpa grave o dolo.
c) Fideicomiso de residuo: Es el que slo da derecho al fideicomisario para reclamar lo que exista al tiempo
de la restitucin por haberse concedido al fiduciario la libre disposicin de la propiedad.
- Substituciones Fideicomisarias -artculo 1164-: Son llamamientos o designaciones de una persona para que
ocupe el lugar de otra que antes de deferrsele la liberalidad o el Fideicomiso llegue a faltar por fallecimiento o
por otra causa que extingan su derecho eventual, cuando este llamamiento se encuentra sujeto a una condicin
se dice que la substitucin es fideicomisaria, en los dems casos es vulgar.
2. EL USUFRUCTO ARTCULO 764Se separa el derecho de goce del dominio, este derecho de goce pertenece a terceros distintos del dueo de la
cosa, cuando recae el derecho de goce sobre todos los frutos es usufructo, cuando recae sobre una parte
limitada de ellos es derecho de uso.
El usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su
forma y sustancia y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible, o con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

63

Cosas no Fungibles
Cosas Fungibles

Usufructo propiamente tal.


Cuasi-usufructo

Nudo Propietario

Despojado de las facultades


de usar y gozar de la cosa,
conservando la facultad de
disposicin.

Usufructuario

Mero tenedor de la cosa, dueo


del derecho de usufructo, tiene
las facultades de uso y goce de
la cosa, no la de disposicin.puede reivindicar el usufructo.

Puede existir un constituyente si el usufructo se da a una persona y la nuda propiedad a otra, sino el nudo
propietario ser tambin el constituyente.
2.1. CARACTERSTICAS DEL USUFRUCTO
a) Es un derecho real.
b) Es un derecho de goce el usufructuario se hace dueo de los frutos civiles y naturales que produzca la cosa.
c) Es un derecho limitado y limitativo del dominio artculo 732 N 2-.
d) Es un derecho en cosa ajena, es un ttulo de mera tenencia artculo 714 y 725-.
e) Tiene una duracin limitada, al cabo de lo cual pasa al nudo propietario y se consolida con la propiedad
artculo 765 inc. 2-.
f) Es un derecho sujeto a plazo artculo 765 inc. 2-.
g) Es intransmisible por causa de muerte artculo 773 inc. 2-.
La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos y transmitirse por causa de de muerte artculo 773
inc. 2-. Pueden darse en usufructo todas las cosas porque el Cdigo no estableci limitacin alguna. El
cuasiusufructo no es un derecho real porque el nudo propietario se hace acreedor de la obligacin de exigir la
restitucin de igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad.
2.2. CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO ARTCULO 766a) Por ley.
b) Por testamento.
c) Por acto entre vivos.
d) Por prescripcin.
e) Por sentencia del juez partidor.
a) Por ley:
- Del padre sobre el peculio adventicio ordinario del hijo de familia, en realidad este no es un derecho real, es un
derecho legal de goce. -Artculo 243- Del marido sobre los bienes de la mujer casada en sociedad conyugal, tampoco es un derecho real, sino ms
bien un derecho legal de goce. 810
64

b) Usufructo voluntario:
- Por acto entre vivos: Cuando ste recae sobre bienes muebles es consensual, en el caso de los bienes
inmuebles, debe hacerse por escritura pblica inscrita en el Conservador de
Bienes Races respectivo artculo 767-. La escritura ser la solemnidad y la inscripcin ser la forma de hacer
nacer el derecho real de usufructo.
- Por sucesin por causa de muerte o testamento: No requiere de la inscripcin, ya que se adquiere el
usufructo por sucesin por causa de muerte.
d) Por prescripcin artculo 2498-: Cuando el usufructuario no es dueo del usufructo sino que poseedor o
el constituyente del usufructo no es dueo de la cosa fructuaria artculo 2508 y 2511-.
e) Por sentencia del juez partidor artculo 1337 N 6-: En el juicio de particin de bienes, lo que se aplica
tanto a los bienes muebles como inmuebles.
2.3. DURACIN DEL USUFRUCTO
Por un tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario, cuando nada se dice en la constitucin del
usufructo se entiende que es por toda la vida del usufructuario. Cuando se constituye a favor de una
corporacin, fundacin o sociedad no puede exceder de treinta aos. La muerte del usufructuario pone fin al
usufructo artculo 773, inc. 2, 770, 771, inc. 2-.
Debe recordarse que entre las limitaciones impuestas al usufructo se cuentan las de los artculos 769 usufructos
sucesivos- y 768.
2.4. DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
a) Tiene derecho a percibir todos los frutos naturales y civiles, que se deben da a da artculo 781, inc. 1 y
790-.
b) Derecho a la administracin de la cosa fructuaria artculo 777-.
c) Derecho a arrendar o ceder a ttulo de mera tenencia el usufructo artculos 793 y 794-.
d) Derecho a enajenar el usufructo -artculos 793-.
Las letras c) y d) proceden a menos que exista una prohibicin del constituyente a no ser que el propietario lo
releve de esta prohibicin, si no cumple con ello pierde el Usufructo.
e) Derecho a hipotecar el usufructo artculo 2418-.
f) Derecho a enajenar la cosa cuando es cuasiusufructo.
g) Derecho legal de retencin artculo 800-.
h) Puede ejercer la accin reivindicatoria artculo 891-o las acciones posesorias artculo 916- en su calidad de
dueo o poseedor de buena fe.
2.5. OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO
1) Antes de que goce de la cosa fructuaria:
a) Inventario solemne, artculo 775 inc. 1- ante un notario u otro ministro de fe que autorice el tribunal y
dos testigos, con excepcin del usufructo legal o cuando haya sido exonerado de dicha obligacin el
constituyente.
b) Rendir caucin de conservacin y restitucin artculo 775 inc. 1-, ella puede consistir en una prenda,
una hipoteca o una fianza. Excepcin:
65

Usufructos legales, cuando el usufructuario haya sido exonerado de dicha obligacin por el constituyente o el
nudo propietario o el donante que se reserva el Usufructo de la cosa donada. La cuanta de la caucin se
determina de comn acuerdo entre el usufructuario y el nudo propietario, si no hay acuerdo la determina el juez.
El usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administracin prestando la caucin a la que es obligado, este
derecho es imprescriptible.
c) Respetar los arriendos artculo 792-.
d) Recibir la cosa en el estado que se halle artculo 774-.
2) Durante el goce de la cosa fructuaria:
a) Gozar de la cosa sin alterar su forma y sustancia.
b) Cuidar de la cosa como un buen padre de familia (culpa leve) artculo 787-.
c) Pagar las cargas fructuarias (expensas ordinarias de conservacin y cultivo, las cargas peridicas, pago de
los impuestos peridicos fiscales y municipales) artculo 795 y 796-.
d) Pagar intereses corrientes por los capitales invertidos por el nudo propietario en las obras o refracciones
mayores de la cosa fructuaria, se consideran tales las que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo y
que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria artculo 797 y 798-.
e) Constitucin a las deudas hereditarias y testamentarias cuando el Usufructo se ha constituido por
testamento artculo 1366-.
3) Una vez extinguido el Usufructo:
a) Restituir la cosa fructuaria (Usufructo propiamente tal) o en el cuasiusufructo restituir otras tantas del
mismo gnero y calidad o a pagar su valor en dinero artculos 764, 787 y 789-.
2.6. DERECHOS DEL NUDO PROPIETARIO
a) Derecho a enajenar la nuda propiedad, el adquirente debe respetar el usufructo -artculos 773, inc. 1 y 779,
inc. 3-.
b) Derecho a hipotecar la nuda propiedad, esta hipoteca no se extiende al usufructo artculo 2418-.
c) La nuda propiedad puede transmitirse por causa de muerte, con cargo del usufructo artculo 779, inc. 3-.
d) Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin -artculo 781-.
e) Derecho a indemnizaciones (el usufructuario responde de culpa leve) artculos 764 y 787-.
f) Derecho a los intereses corrientes por las obras y refracciones mayores para la conservacin de la cosa
fructuaria -artculo 797, inc. 1-.
g) Derecho al tesoro restitucin -artculo 786-.
h) Derecho a pedir la terminacin del usufructo por sentencia del juez que lo declara extinguido por haber
faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave o por haber causado daos y deterioros
considerables a la cosa fructuaria artculo 809-.
2.7. OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO:
a) Pago de las expensas extraordinarias mayores, si son necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria artculo 797-.
b) Respetar el derecho real de usufructo (obligacin que tienen todas las personas).
66

2.8. EXTINCIN DEL USUFRUCTO:


a) Por la llegada del da o el evento de la condicin prefijados para la terminacin del usufructo artculos 804 y
805-.
b) Por la muerte del usufructuario artculos 806 inc. 2 y 773 inc. 2-.
c) Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una propiedad
fiduciaria, y llega el caso de la restitucin - artculo 806 inc. 3-.
d) Por la consolidacin del usufructo con la nuda propiedad es decir, al reunirse en una sola persona las
calidades de nudo propietario y usufructuario -artculo 806 inc. 4-.
e) Por la renuncia del usufructuario -artculo 806 inc. Final-.
f) Por la prescripcin, cuando otra persona posee el derecho de Usufructo y lo gana por prescripcin adquisitiva
o cuando otra persona gana por prescripcin adquisitiva la propiedad plena -artculo 806 inc. 5-.
g) Por la destruccin completa de la cosa fructuaria, si el Usufructo recae sobre un edificio que se destruye por
completo, cesa el Usufructo y el usufructuario no conserva derecho sobre el suelo, pero si el edificio pertenece a
una heredad, el usufructuario de sta heredad conservar su derecho de Usufructo sobre toda ella -artculo 807
inc. 1-.
h) Por sentencia judicial artculo 809-.
3. EL DERECHO DE USO Y HABITACIN
- Derecho de uso: Es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada
de las utilidades y productos de una cosa artculo 811 inc. 1-.
- Derecho de habitacin: Es el derecho de uso sobre una casa referido a la utilidad de morar el ella artculo 811
inc. 2-.
3. 1. CARACTERSTICAS
Son muy semejantes al derecho de usufructo, son derechos de usufructo limitados, por lo tanto sus
caractersticas son similares a l.
- Son derechos reales artculos 577 y 811 inc. 1-.
- Son derechos de goce, pero limitados a una parte de las utilidades y productos de la cosa o a la utilidad de
morar en una casa artculo 811 inc. 2-.
- Son derechos limitados y limitativos del dominio artculo 732 N 2-.
- Son ttulos de mera tenencia artculos 714 y 725-.
- Tienen duracin limitada artculos 812 y 770-.
- Son derechos sujetos a plazo artculos 812 y 770-.
- Son intransmisibles por causa de muerte y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse porque
son personalsimos - artculo 819-.
3. 2. CONSTITUCIN ARTCULO 812De la misma manera que el Usufructo, el derecho de habitacin requiere, cuando se otorga por acto entre vivos,
de instrumento pblico inscrito, sin embargo, no existen derechos de uso y habitacin legales.
67

3. 3. COSAS SOBRE LAS CUALES PUEDEN RECAER EL DERECHO DE USO Y EL DE


HABITACIN
- Derecho de Uso: Todas las cosas pueden darse en uso, menos las cosas fungibles, porque sera cuasiusufructo.
- Derecho de Habitacin: Slo puede recaer sobre casas.
El usuario adems de usar la cosa puede gozar de una parte limitada de los productos y frutos (utilidades) de la
cosa, el habitador slo puede morar en la casa.
La extensin en que se concede cada derecho se determina por el Ttulo en el que se constituyen si nada se
seala se limitan a las necesidades personales del habitador o usuario, que comprenden la de su familia, no
comprendindose las de la industria o trfico en que se ocupa, a menos que la cosa en que se cede el derecho
por su naturaleza y uso ordinario y por su relacin con la profesin e industria del que ha de ejercerlo (usuario o
habitador), aparezca destinada a servirla en ellas.
3. 4. OBLIGACIONES DEL USUARIO Y DEL HABITADOR
a) Deben usar los objetos comprendidos en sus derechos con la moderacin y cuidado propio de un buen padre
de familia -culpa leve-818 inc. 1, parte primera-.
b) Deben contribuir a las expensas ordinarias de conservacin y cultivo a prorrata del beneficio que reportan excepto cuando se da el derecho de uso o habitacin a personas necesitadas, por caridad- 818 inc. 1, parte
final-.
c) Deben practicar inventario artculo 813, inc. 2- cree ROZAS que debe ser solemne-.
d) No deben rendir caucin de restitucin y conservacin artculo 813, inc. 1.
FAMILIA PARA ESTOS EFECTOS ARTCULO 815Comprende al cnyuge y los hijos, tanto los que existen al momento de la constitucin como los que
sobrevienen despus, y esto an cuando el usuario o habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a
la fecha de la constitucin, comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende,
adems a las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos, y de las
personas a quienes stos deben alimentos.
3.5. EXTINCIN DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACIN
Se pierden de la misma manera que el usufructo. Artculos 804 y siguientes.
4. LAS SERVIDUMBRES
Es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio, de distinto dueo, -artculo 820-.
Sufre el gravamen el predio sirviente, el que reporta el beneficio se llama predio dominante.
Para el predio dominante la servidumbre se llama Activa, para el predio sirviente la servidumbre se llama
Pasiva. La naturaleza del gravamen que imponen las servidumbres puede ser:
a) El tener que sufrir el dueo del predio sirviente ciertos actos de uso.
b) El tener que abstenerse por parte del dueo del predio sirviente de ejercer ciertos actos de dominio, no se
obliga al dueo a hacer algo.

68

4.1. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE


a) Es un derecho real, se ejerce sobre el predio sirviente sin respecto a determinada persona artculo 577-.
b) Es un derecho inmueble artculo 580-.
c) Es un derecho accesorio del predio dominante. Las servidumbres son inseparables del predio al que activa o
pasivamente pertenecen artculo 825-.
d) Es un derecho perpetuo porque se establece para el beneficio indefinido del predio dominante, sin embargo,
esto no es de la esencia de la Servidumbre, sino que de su naturaleza, porque se puede constituir con un plazo
extintivo o sujeto a condicin resolutoria artculo 885 N 2-.
e) Es un derecho indivisible. Se gozan o no se gozan por lo tanto si se divide el predio sirviente, no vara la
servidumbre que estaba constituida en l, y debe sufrirla aqul o aqullos quienes toquen la parte en que se
ejerca. Si se divide el predio dominante cada uno de los nuevos dueos gozar de la servidumbre, por otro lado
si el predio dominante pertenece a muchos pro indiviso, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin
respecto de todos, si el predio dominante pertenece a muchos pro indiviso y contra uno de ellos no puede
correr la prescripcin por estar suspendida no puede correr contra ninguno.
4.2. CLASIFICACIN DE LAS SERVIDUMBRES
a) Segn la obligacin que imponen al dueo del predio sirviente:
- Positiva: Slo impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer.
- Negativa: Prohbe al dueo del predio sirviente hacer algo que sin la existencia de la servidumbre le sera lcito
hacer artculo 823 inc. 1.
b) Segn las seales que tengan o no tengan:
- Aparente: Esta continuamente a la vista.
- Inaparente: Es la que no se conoce por una seal exterior -824-.
c) Segn como se ejercen:
- Continua: Es la que se ejerce o puede ejercerse continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre.
- Discontinua: Se ejerce a intervalos ms o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre como
la Servidumbre de trnsito, lo determinante es que exista un hecho actual del hombre para ejercerle artculo
822-.
Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo, slo
las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin o por destinacin del padre de
familia.
d) Segn su origen:
- Naturales: Son las que provienen de la natural situacin de los lugares.
- Legales: Son las interpuestas por la ley.
- Voluntarias: Son las constituidas por un hecho del hombre artculo 833-.
4.3. EJERCICIO DE LAS SERVIDUMBRES ARTCULO 884Para determinar cmo se ejerce una servidumbre debe atenderse a la ley si es una Servidumbre legal o natural, y
al ttulo o a la posesin, si emanan del contrato o se han ganado por prescripcin. Se aplican las normas
siguientes:
69

a) El que tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a los medios necesarios para ejercerla.
b) El que goza de una servidumbre puede hacer las obras indispensables para ejercerla.
c) El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer ms incmoda para el predio dominante la
servidumbre con que est gravado el suyo. Podr proponer variaciones a su costa cuando no perjudican al
predio dominante debiendo ser aceptados.
4.4. SERVIDUMBRES NATURALES
Provienen de la natural situacin de los lugares por lo tanto el dueo del predio sirviente no tiene derecho a
ninguna indemnizacin.
a) Servidumbre de Libre Descenso o Escurrimiento de las Aguas: El predio inferior est sujeto a recibir las
aguas que desciendan del predio superior naturalmente, no se puede dirigir un albaal o acequia sobre el predio
vecino, tampoco se puede hacer ms gravosa la
Servidumbre, el predio sirviente no puede hacer cosa alguna que estorbe la Servidumbre natural. El predio
sirviente puede hacer obras que sin impedir el descenso de las aguas, sirvan para aprovecharlas o regularizarlas.
4.5. SERVIDUMBRES LEGALES
Son las interpuestas por la ley y pueden referirse a:
a) Servidumbres relativas al uso pblico o de inters pblico: Como el uso de riberas para la pesca y de la
navegacin y las dems determinadas por reglamentos y ordenanzas respectivos, adems se rigen por el Cdigo
de Aguas. En realidad no son servidumbres, no existe predio dominante y predio sirviente y se establecen a
favor de personas.
b) Servidumbres relativas a la utilidad de los particulares o de inters privado: Son determinadas por ordenanzas
de polica rural y son:
- La Demarcacin: Es un conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar los lmites o la lnea de separacin
de dos predios colindantes de distinto dueo y sealarla por medio de signos materiales. No es una servidumbre
porque es en beneficio y con gravamen para ambos predios, es el ejercicio de una facultad del dominio y es una
accin real pues no se ejerce respecto de personas determinadas. La sentencia que se dicte es declarativa.
Artculo 842-.
Procede para predios urbanos y rsticos, puede intentarla el dueo de cualquiera de los predios colindantes, el
poseedor que se reputa dueo o cualquiera de los comuneros de un predio sin necesidad del consentimiento de
los dems. Se dirige contra los dueos, poseedores o comuneros de los predios colindantes, el demandante debe
demandar, para hacer oponible la sentencia y la demarcacin, al nudo propietario, el usufructuario. Esta accin
es imprescriptible. La demarcacin se hace a expensas comunes.
- El Cerramiento: Es la facultad de todo propietario de cerrar y cercar su predio, y de hacer que contribuyan a
esa operacin los dueos de los predios colindantes. Si el dueo de un predio hace el cerramiento en su propio
terreno y a sus expensas, le pertenece exclusivamente. Es un cerramiento privativo. Si se hace a expensas
comunes, la cerca o pared tambin ser comn, caso en el cual el cerramiento ser medianero, este se hace
como acuerden los interesados, si no lo decide el juez, esta tampoco es una servidumbre por que no existe
predio sirviente y predio dominante. Esta accin es imprescriptible artculo 844 y 846-.
- La Medianera: Es la consecuencia que resulta de ser medianero un cerramiento y que da ciertos derechos e
impone obligaciones artculo 851-.
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Para algunos esta es una servidumbre legal -Cdigo Civil-, otros piensan que es una relacin de vecindad,
tambin hay otros autores que creen que es una copropiedad accesoria y forzada.
Existe medianera cuando el cerramiento se hace en la lnea divisoria de dos predios y cuando el cerramiento
divisorio se hace en terreno de uno de sus propietarios y a sus expensas, pagando el otro la mitad del valor del
terreno y de la porcin de cerramiento. Existen presunciones en relacin con la medianera, ya que si por alguna
seal aparece que los dueos colindantes han hecho el cerramiento de acuerdo y a expensas comunes, existe
medianera.
Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera, pero slo en la parte en que fuere comn a
los edificios mismos. Se presume medianera todo cerramiento entre corrales, jardines y campos, cuando cada
una de las superficies contiguas est cerrada por todos lados. Si una sola de las superficies a que se refiere lo
anterior est cerrada por todos lados, se presume que el cerramiento le pertenece exclusivamente.
- Servidumbre de trnsito artculo 847-: Es el derecho que tiene el dueo del predio que se haya destituido de
toda comunicacin con el camino pblico, por la interposicin de otros predios, para exigir paso por alguno de
stos, cuando fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando la indemnizacin
correspondiente. Como es discontinua, slo puede adquirirse por un ttulo.
- Servidumbre de luz y vista artculos 873 a 878-: No son realmente
Servidumbres. Lo que se pretende con ella es dar luz a un espacio cualquiera, cerrado y techado, y no dar vista
sobre el predio vecino.
Esta es una Servidumbre negativa, pues imponen al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, son
aparentes porque se conocen por una seal exterior y contina porque se ejercen sin necesidad de un hecho
actual del hombre.
- Servidumbre de acueducto artculo 861-: No la estudiaremos por ser materia de otro ramo.
4.6. SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS:
Son las constituidas por un hecho del hombre teniendo como lmites el orden pblico y la ley -artculo 831-.
Existen cuatro modos de constituir servidumbres voluntarias:
Por sentencia del juez artculo 880- : En el caso de la divisin de fundos se establecern las servidumbres
necesarias para su cmoda administracin y goce, cuando la servidumbre se constituye por sentencia del juez
deja de ser voluntaria.
Por ttulo artculo 842-: Es el acto jurdico en que se pueden constituir servidumbres y que son el testamento y
el contrato. Todas las servidumbres pueden constituirse por un ttulo, sean continuas, discontinuas, aparentes o
inaparentes. El que constituye la servidumbre debe tener capacidad de disposicin, es decir, de ejercicio. Los
representantes legales de los incapaces necesitan autorizacin judicial. Los comuneros deben actuar de consuno
para constituir una servidumbre. El usufructuario slo puede constituir servidumbres que duren tanto como su
derecho de Usufructo. El nudo propietario tampoco puede constituirlas sin consentimiento del usufructuario.
Requisitos de forma del ttulo: si se vende o dona una servidumbre, la venta y la donacin requieren de
Escritura pblica. Las dems no la requieren. Cuando se otorga por testamento slo necesita cumplir con los
requisitos de ste. El ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el reconocimiento expreso del
dueo del predio sirviente. La tradicin de las servidumbres se hace mediante la escritura pblica.
La destinacin del padre de familia artculo 881-: Tiene lugar si el dueo de un predio establece un servicio
continuo y aparente a favor de otro predio que tambin le pertenece, y enajena despus uno de ellos, o pasan a
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ser de diversos dueos por particin, subsistir el mismo servicio con carcter de servidumbre entre los dos
predios, a menos que en el ttulo constitutivo de la enajenacin o de la particin se haya establecido
expresamente otra cosa. Los dos fundos deben haber pertenecido al mismo dueo, el servicio lo debe haber
establecido el dueo y debe haber sido continuo y aparente, ellas deben pasar a ser de distinto dueo, ya sea por
particin, sea por enajenacin de uno de ellos, no se debe haber establecido otra cosa.
La Prescripcin artculo 882 inc. 2 y 886-: Slo pueden ganarse por prescripcin adquisitiva las servidumbres
continuas y aparentes, el plazo para ganarlas es de cinco aos, ya sea posesin regular o irregular y se cuenta
desde que concluyeron o terminan las obras por las que se ejercer la servidumbre.
4.7. EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES
a) Por la resolucin del derecho del que las ha constituido: Por ejemplo si el constituyente de la servidumbre era
dueo del predio sirviente bajo condicin resolutoria y se cumple la condicin. Pero es necesario que la
condicin conste el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica (1.491). Esta forma de extincin
slo opera en las servidumbres voluntarias.
b) La llegada del da o el cumplimiento de la condicin: Aqu se aplican las reglas generales sobre plazo y
condicin, esta forma de extincin tambin slo se aplica a las servidumbres voluntarias.
c) La confusin artculo 885 N 3, inc. 1-: Es la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de
un mismo dueo. Esta reunin debe ser en su totalidad, perfecta e irrevocable, no puede haber posteriormente
nulidad absoluta del acto, resolucin o eviccin, porque no se extingue la servidumbre.
d) La renuncia del dueo del predio dominante: Puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando se desprende de
hechos inequvocos.
e) El no uso artculo 885 N 3, inc. 1-: Debe haberse dejado de gozar la servidumbre por 3 aos (prescripcin
extintiva). Es el nico derecho real que se extingue por la prescripcin extintiva, este plazo se cuenta desde el
ltimo hecho de ejercicio de la servidumbre. En las continuas no se requiere de un hecho actual del hombre, se
cuenta desde que se ejecute un acto contrario a la servidumbre.
f) Imposibilidad de ejercer la servidumbre por el estado en que se encuentran las cosas artculo 887-. En este
caso, si deja de existir la imposibilidad para ejercer la servidumbre, sta revive con tal que ello suceda antes de
haber transcurrido tres aos. Si la imposibilidad es definitiva, se extingue la servidumbre. Si la imposibilidad es
temporal slo cesa el ejercicio de la servidumbre.
9. LA ACCIN REIVINDICATORIA O DE DOMINIO.
Concepto.
La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular de que no est en posesin,
para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. 889).
Es una accin real que emana del derecho de dominio.
Requisitos para que se pueda reivindicar.
a) El que intenta la accin sea dueo de la cosa que reivindica.
- Propietario absoluto o propietario fiduciario.
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- Pleno propietario o nudo propietario.


- El copropietario puede reivindicar la cuota determinada proindiviso que le corresponda en una cosa singular.
b) Que no tenga la posesin de la cosa.
La causa de pedir es el dominio.
El objeto pedido es la posesin que se ha perdido.
c) Que se trata de una cosa singular.
Las universalidades jurdicas no pueden reivindicarse.
Cosas que pueden reivindicarse.
a) Cosas corporales races o muebles.
b) Derechos reales, excepto el derecho de herencia.
c) Derechos personales
d) Cuota determinada proindiviso de una cosa singular.
e) Ttulos valores o ttulos de crdito.
f) Bienes muebles fungibles hayan sido o no consumidos por el poseedor.
Cosas en que no procede la accin reivindicatoria.
a) Si alguien paga a otro una especie que no le debe y ste la enajena a ttulo oneroso a un tercero. El que pago
lo que no deba no puede perseguir la especie poseda por el tercero si esta de buena fe (art. 2303).
b) Cuando se resuelve un contrato no hay accin reivindicatoria contra terceros de buena fe en el caso de los
muebles (art. 1490) ni en el de los inmuebles cuando la condicin no constataba en el ttulo respectivo inscrito u
otorgado por escritura pblica (art.1491).
c) En el caso de que una asignacin por causa de muerte quede sin efecto por indignidad del asignatario no hay
accin contra terceros de buena fe (art.976)
* En estos casos si el tercero esta de mala fe se puede reivindicar.
Contra quien se puede reivindicar.
a) Contra el actual poseedor.
El mero tenedor es obligado a declarar el nombre y la residencia de la persona a cuyo nombre tiene la cosa, si el
dueo desconoce quin es el poseedor, a travs de una medida prejudicial. Si se niega a hacerlo se le podr
apremiar con multa o arresto de hasta dos meses (arts. 282 y 274 CPC).
Si alguien de mala fe, se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo, ser condenado a la
indemnizacin de todo perjuicio que de este engao haya resultado al actor (art.897)
b) Si fallece el poseedor, la accin se dirige en contra el o los herederos por la parte que posean en la cosa (arts.
889 y 1526 N2)
Las prestaciones a que estaba obligado el poseedor por los frutos o deterioros imputables, pasan a los herederos
a prorrata de sus cuotas hereditarias (art. 898).
c) Contra el poseedor de buena fe (regular o irregular) que enajeno la cosa, pero solo para la restitucin de lo
que haya recibido por ella, y por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin.
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d) Contra el poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto por su culpa en la imposibilidad de restituir
la cosa.
e) Contra el poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado de poseer.
f) Contra el que enajen la cosa sin ser poseedor y sabiendo que era ajena, para la indemnizacin de todo
perjuicio (art.898).
Procedimiento en que se tramita la accin reivindicatoria.
1. Procedimiento de lato conocimiento, en juicio ordinario.
2. Si la accin recae en un inmueble es competente para conocer de ella el juez del lugar donde est el inmueble,
y si estos estn situados en distintos distritos jurisdiccionales ser competente cualquiera de los jueces en que
estuvieren situados (art.135 N3 y 136 COT): si recae sobre mueble es competente el juez del domicilio del
demandado (art.134 COT).
Prueba del dominio.
Como el poseedor est amparado por la presuncin de dominio que establece el art. 700, el reivindicador deber
probar que l es el dueo de la cosa que reivindica.
Al demandante le corresponde probar los supuestos de su accin, ya que la causa de pedir es el dominio.
Adems debe probar el reivindicador que el demandado es el poseedor de la cosa y que la cosa se reivindica es
la misma que posee el demandado.
Excepciones que puede oponer el demandado.
Cualquier excepcin que destruya la accin de dominio (ejemplos: el demandante no ha probado el dominio,
que la cosa que se pretende reivindicar no es la que posee, prescripcin adquisitiva de la cosa y saneamiento de
la eviccin).
Prescripcin de la accin reivindicatoria.
Es una accin real o propietaria y que se extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho que protege
(art.2517), por consiguiente el plazo de prescripcin es de 2, 5 o 10 aos segn se trate de mueble o inmuebles y
si la posesin es regular o irregular (arts. 2507, 2508, 2510 y 2511).
Prestaciones mutuas.
Son las restituciones y pagos recprocos que hacerse el reivindicante y el poseedor vencido entre s.
Prestaciones del poseedor vencido a favor del reivindicador.
a) Restitucin de la cosa.
El poseedor vencido restituir la cosa en el plazo que el juez sealare plazo judicial- (art. 904).
La cosa debe restituirse con sus accesorios, pero siempre que sean tales.
Referente al lugar en que se debe entregar la cosa el CC nada seala.
En consecuencia se aplicarn las reglas generales para el cumplimiento de las obligaciones, por ende la entrega
debe ser hecha en el lugar en que se hallaba al tiempo de la contestacin de la demanda.
b) Pago de deterioros que ha sufrido la cosa.
Hay que distinguir:
i) Si el poseedor vencido esta de mala fe.Es responsable de los deterioros que sufra la cosa por su hecho o culpa,
no responde del caso fortuito el cual se rige por las reglas generales.
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ii) Si el poseedor vencido esta de buena fe. No responde de los deterioros sino en cuanto se hubiere
aprovechado de ellos
*La buena o mala fe se considera al tiempo en que se producen los deterioros.
*Lo dicho de los deterioros se aplica a la ruina y a la destruccin total de la cosa.
c) Restitucin de los frutos.
Hay que distinguir:
i) Si el poseedor vencido esta de mala fe.
Est obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solo los percibidos, sino los que el dueo
pudo haber podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder.
Si no existen los frutos deber el valor que tenan o que hubieran podido tener al tiempo de la percepcin, y se
consideraran como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder (art.907).
ii) Si el poseedor vencido esta de buena fe.
No es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda, percibidos
despus de sta los debe segn las reglas del poseedor de mala fe.
d) Gastos de Conservacin y Custodia. Costas.
Hay que distinguir:
i) Si el poseedor vencido esta de mala fe.
Est obligado a reembolsar al reivindicador los gastos de custodia y conservacin si la cosa fue secuestrada.
ii) Si el poseedor vencido esta de buena fe.
No es obligado a reembolsar estos gastos y debe pagarlos el reivindicador (art.904).
*En cuanto a las costas se est a lo que resuelva el Tribunal, segn las reglas generales.
Prestaciones del reivindicador al poseedor vencido.
a) Gastos Ordinarios de produccin de los frutos.
En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que el poseedor vencido ha
invertido en producirlos (art.907).
b) Pago de las mejoras o expensas.
Las mejoras son las obras materiales o inmateriales que tienen por objeto la conservacin, utilidad, comodidad u
ornato de la cosa.
i) Pago de las mejoras o expensas necesarias.
Son aquellas que son indispensables para la conservacin de la cosa.
El poseedor vencido, de buena o mala fe, tiene derecho a que se le abonen las mejoras necesarias invertidas en
la conservacin de la cosa, segn las siguientes reglas:
1. Si las expensas se invirtieron en obras materiales permanentes-, se abonaran al poseedor, en cuanto hubieren
sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin.
2. Si las expensas se invirtieron en obras inmateriales, sern abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al
reivindicador, y se hubieran ejecutado con mediana inteligencia y economa.
ii) Pago de las mejoras tiles.
Son aquellas que sin ser necesarias, aumentan el valor venal de las cosas u valor comercial-

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Hay que distinguir:


1. Poseedor vencido de buena fe.
Tiene derecho a que se le reembolsen las mejoras tiles hechas antes de la contestacin de la demanda.
El reivindicador podr elegir entre el pago de lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin, o el pago de lo
que en virtud de dichas mejoras valiere mas la cosa en dicho tiempo (art.909).
2. Poseedor vencido de mala fe.
No tendr derecho a que se le abonen las mejoras tiles, pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras,
siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el
precio que tendran dichos materiales despus de separados (art.910).
iii) Pago de las mejoras voluptuarias.
Son aquellas que solo consisten en objetos de lujo y recreo, y que generalmente no aumentan el valor venal de la
cosa o solo lo aumentan en una proporcin insignificante.
El propietario no est obligado a pagarlas al poseedor vencido de buena o mala fe, que solo tendrn derecho de
llevarse los materiales, siempre que puedan separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario
rehse pagarles el precio que tendran dichos materiales despus de separados.
*El reivindicador no est obligado a pagar intereses al poseedor vencido cuando debe pagarle las mejoras.
Derecho legal de retencin del poseedor vencido.
Procede cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de las expensas y mejoras, y podr
retener la cosa hasta que se verifique el pago o se le asegure a su satisfaccin (art.914), esta garanta debe ser
calificada por el juez.
El derecho legal de retencin debe ser declarado judicialmente (545 CPP) y si la retencin recae sobre inmuebles
se debe inscribir en el CBR (546 CPC).
La accin publiciana.
Concepto: es la accin que se concede, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de
la cosa y que se hallaba en el caso de poder ganarla por prescripcin (art.894).
Esta accin no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor derecho que el que
la intenta (art.894).
Requisitos:
1 Que se haya perdido la posesin.
2 Que la posesin perdida sea regular.
3 Que el poseedor que perdi la posesin se hallara en el caso de poder ganar la cosa por prescripcin.
Primera posicin: cuando ha transcurrido ntegramente el plazo de prescripcin sin que este se haya alegado.
Segunda posicin: cuando an no ha transcurrido ntegramente el plazo de prescripcin, en base a que:
Si se complet el plazo de prescripcin no se trata de un poseedor, sino que del dueo.
Bello en el proyecto de 1853 sealo que la fuente del art. 894 es el
Derecho Romano y este daba a la accin publiciana al poseedor que no haba consumado la prescripcin.

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10. ACCIONES POSESORIAS


Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperara la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos. Se llaman tambin Interdictos Posesorios la demanda en que se intenta una accin
posesoria se llama Querella.
Jurdicamente slo son acciones posesorias las querellas de amparo y la de restitucin, sin embargo, se
acostumbra tambin llamar querellas posesorias a la de reestablecimiento, a la de denuncia de obra nueva, a la
denuncia de obra ruinosa y otras ms que estn en el CPC, llamados interdictos especiales. Sin embargo,
como los cdigos las llaman acciones posesorias, as las llamaremos nosotros.
Estas acciones tienen como principal fundamento el que los particulares no se hagan justicia por s mismos,
como el dominio probable y presunto que tiene el poseedor, algunas de ellas sirven para evitar la interrupcin de
la prescripcin.
Son acciones reales porque pueden hacerse valer contra cualquier persona y son inmuebles.
No se toma en cuenta en los juicios posesorios el dominio que por una u otra parte se alegue.
El bien raz o el derecho real constituido en l debe poderse ganar por prescripcin, por lo tanto las
servidumbres inaparentes y las aparentes discontinuas no pueden ser objeto de acciones posesorias.
LEGITIMADO ACTIVO DE LAS ACCIONES POSESORIAS
a) El poseedor de un inmueble o de un derecho real constituido sobre un inmueble que pueda ganarse por
prescripcin, si ha estado en posesin tranquila y no interrumpida por un ao completo, puede intentar acciones
posesorias. Puede, por lo tanto, ser el dueo o el poseedor no dueo.
b) El mero tenedor por regla general no puede intentar acciones posesorias, sin embargo puede intentar la
querella de restablecimiento.
c) El usufructuario y el usuario y el que tiene derecho de habitacin son dueos y poseedores de sus respectivos
derechos por lo tanto pueden tambin ejercer acciones posesorias, an contra el propietario en relacin a su
derecho, pero no respecto de la cosa.
d) El comunero sin autorizacin de los dems.
e) El heredero tiene las mismas acciones posesorias que tendra el causante, si viviese.
REQUISITOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS
a) Posesin tranquila y no interrumpida por un ao completo. Posesin tranquila es la que se ejerce sin
violencia, clandestinidad y sin que le sea disputada al poseedor. Posesin no interrumpida es la que no ha
sufrido ninguna interrupcin natural o civil. Este plazo se cuenta hacia atrs desde la fecha del despojo, molestia
o embarazo, puede proceder la accesin de posesiones.
b) Haber sido privado de la posesin o haber sufrido una molestia o embarazo de ella. Despojo es la privacin
injusta, total o parcial de la posesin. La molestia o embarazo es todo hecho a acto que, sin despojar sujeto de la
posesin, impide al poseedor ejercerla tranquilamente. La molestia es lo mismo que la turbacin de la posesin.
Los actos inminentes o que tienden al despojo son de turbacin o embarazo. En el acto de molestia o embarazo
no interesa la buena o mala fe del que lo ejecuta. Esta molestia o embarazo puede ser de derecho o de hecho.
- Turbaciones de Hecho: Son hechos materiales contrarios a la posesin.
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- Turbaciones de Derecho: Son actos jurdicos que importan inequvocamente una pretensin contraria a la
posesin ajena.
c) Intentar la accin antes de que venza el plazo que la ley seala. Existen diversos plazos:
- Las acciones que tienen por objeto conservar la posesin, prescriben en un ao completo, contado desde el
acto de molestia o embarazo inferido a ella, segn la jurisprudencia esta prescripcin se interrumpe con la
presentacin de la querella, no con su notificacin.
- Las acciones que tienen por objeto recuperar la posesin, expiran en un ao completo, contado desde que el
poseedor anterior la ha perdido.
- Sujeto Pasivo de las Acciones Posesorias:
a) Contra el que despoj de la posesin a otra persona o le turb o embaraz en ella.
b) Contra el heredero del autor del embarazo o despojo.
c) Contra toda persona cuya posesin derive del usurpador por cualquier ttulo. La usurpacin es un delito
castigado por el Cdigo Penal.
- La Prueba en las Acciones Posesorias. El querellante debe probar:
a) Que personalmente o agregando las posesiones de sus antecesores ha estado en posesin tranquila y no
interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser amparado.
b) Que se ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho se ha turbado o molestado por medio
de actos que expresar circunstanciadamente.
c) Si la querella es de restitucin, expresar que ha sido despojado de la posesin por medio de actos que
indicar clara y precisamente.
d) Si la querella es de restablecimiento, expresar la violencia con que ha sido despojado de la posesin o mera
tenencia en que pretende ser restablecido. (Ver artculos 924 y 925).
ACCIONES POSESORIAS COMUNES U ORDINARIAS
a) Querella de Amparo: Es la que tiene por objeto conservar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos. Procede cuando se ha tratado de turbar o embarazar la posesin y cuando de hecho se ha
turbado o embarazado.
b) Querella de Restitucin: Es la que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos cuando el poseedor ha sido injustamente privado de ella.
En cada uno se puede pedir adems la indemnizacin de perjuicios o que se den seguridades contra el que
fundadamente se teme (en la querella de amparo).
c) Querella de Restablecimiento o Despojo Violento: Es la que tiene por objeto el restablecimiento en la
posesin o mera tenencia de los bienes races o derechos reales constituidos en ellos, cuando dicha posesin o
mera tenencia hayan sido violentamente arrebatadas. Es una accin personal que tiene por objeto asegurar la
paz social, se concede por lo tanto al poseedor o al mero tenedor violento o clandestino al que se pretende
despojar de la cosa por medio de la violencia.
Requisitos para que opere:
- Haber sido despojado de la posesin o de la mera tenencia.
- Que el despojo haya sido violento. Las amenazas deben ser graves. Slo puede dirigirse contra el autor del
despojo violento, pues es una accin personal. Procede contra el propietario o poseedor de la cosa si despoja
violentamente al poseedor o mero tenedor de la cosa.
- Este derecho de pedir la querella de restablecimiento prescribe en 6 meses.
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ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES:


- No son verdaderas acciones posesorias, pues no se refieren a la posesin sino al ejercicio del derecho de
dominio y establecen limitaciones a ese ejercicio. Para intentarlas no se requiere tiempo alguno de posesin
anterior, no tienen lugar contra el ejercicio de servidumbre legtimamente constituidas. Para entablarla NO es
necesario haber estado en posesin tranquila e ininterrumpida de la cosa por 1 ao completo, basta con la
posesin actual de la cosa.
a) Denuncia de Obra Nueva: Es la accin que tiene por objeto la suspensin de los trabajos de una obra
nueva, comenzados o a punto de comenzarse, a fin de prevenir un dao, hasta que en el juicio que corresponda
se resuelva sobre el derecho a continuar o no la obra.
Requisitos:
1) Intento de construir una obra nueva denunciable.
2) Posesin del predio o del derecho que la obra nueva perjudica.
3) Que la denuncia se haga dentro del ao en que se iniciaron las obras ya que esta accin prescribe en 1 ao
desde el comienzo de las obras. Tambin prescribe en un ao la accin concedida para la indemnizacin del
dao sufrido, en este caso, el plazo se cuenta desde que se sufre el dao.
b) Denuncia de Obra Ruinosa: Es la accin que se puede ejercer para obtener la demolicin, enmienda o
reparacin de un edificio o cualesquiera otras construcciones vecinas que amenacen ruina, o el afianzamiento o
extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia. Su objeto
es que se derribe el edificio vecino, que se repare el edificio, si admite reparacin, que se enmiende el edificio, si
admite enmienda. Que se extraigan los rboles mal arraigados, o expuestos a ser derribados por casos de
ordinaria ocurrencia, que se afiancen los rboles mal arraigados o que estn expuestos a ser derribados por casos
de extraa ocurrencia. Pueden hacerse las peticiones subsidiariamente.
Si el dao que se teme del edificio, construccin o rbol no fuere grave, bastar que el querellado rinda caucin
de resarcir todo perjuicio que por el mal estado de ellos sobrevenga.
No es una accin posesoria ya que no protege la posesin, no interrumpe ninguna prescripcin. Para que opere
debe temerse la ruina, esto es, la cada, total o parcial de un edificio, construccin o rbol.
La ruina debe ser inminente, es decir, inmediata o pronta. El inmueble que amenaza ruina debe ser vecino al del
denunciante y debe temerse que la ruina cause perjuicios.
- Demandante: Dueo o poseedor del inmueble vecino al que amenaza ruina y tambin procede para el mero
tenedor.
- Demandado: Dueo o poseedor del edificio, construccin o rbol que amenaza ruina. Si el fallo da lugar a
que se derribe el edificio o construccin o se afiance el rbol, el demandado debe proceder a ello. Si el
demandado no lo hace, se derribar el edificio, construccin o se extraer o afianzar el rbol a su costa.
- Indemnizacin de Perjuicios: Si notificada la querella se cae el edificio, construccin o rbol por efecto de
su mala condicin, se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos, pero si se cayere por caso fortuito, como un
rayo o terremoto, no habr lugar a la indemnizacin, a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal estado
del edificio, no lo hubiera derribado. Si la cada es anterior a la notificacin de la querella, no habr lugar a la
indemnizacin.
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No hay reserva de acciones para la va ordinaria. Las acciones dirigidas a precaver un dao, no prescriben
mientras haya justo motivo de temerlo. Sin embargo para el caso de pedir indemnizacin de un dao sufrido,
esta accin prescribe siempre en 1 ao.
OTRAS ACCIONES POSESORIAS
1 El dueo de una casa tiene derecho para impedir que cerca de sus paredes haya depsitos o corrientes de
agua o materias hmedas que puedan daarlas.
2 El dueo de una casa tiene derecho para impedir que se planten rboles a menos distancia que la de 15
decmetros (1 metro), ni hortalizas o flores a menos distancia que la de 5 decmetros ( metro). Si son
rboles muy grandes cuyas races puedan daar la propiedad, el juez puede ordenar que se planten a mayor
distancia con un mximo de 5 metros.
3 El dueo del suelo podr exigir que se corte la parte excedente de las ramas si un rbol las extiende sobre
suelo ajeno. Si el rbol penetra en el suelo ajeno con sus races, el dueo del suelo puede cortar l mismo las
races. Este es un caso de justicia privada. Ello tiene lugar an cuando el rbol se haya plantado a la distancia
debida.
4 Si se pide la destruccin o modificacin de las obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente
daoso, tal peticin se tramita como denuncia de obra ruinosa.
Las acciones posesorias N 1, 2, 3 y 4 se tramitan como querella de obra ruinosa de acuerdo al CPC.
5 Se puede pedir la suspensin de las obras para abrir ventanas o troneras en una pared medianera, sin
consentimiento del codueo (se tramita como denuncia de obra nueva).
6 Cuando se pide la suspensin de las obras destinadas a hacer una ventana que de luz a una propiedad sin que
est guarnecida de rejas de hierro. (Se tramita como denuncia de obra nueva).
7 Cuando se pide la suspensin de las obras destinadas a hacer balcones, ventanas, miradores o azoteas que den
vista a las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino (denuncia de obra nueva).
Aqu procede la reserva de acciones. Estas acciones, como acciones ordinarias prescriben en 5 aos.
- Accin Popular:
Es la que se da a cualquier persona para la defensa de un inters pblico, para precaver un dao a personas
indeterminadas. Si como consecuencia de ella haya de demolerse o enmendarse una construccin o de resarcirse
un dao sufrido, se recompensar al actor, a costa del querellado, con una suma que no baje de la dcima, ni
exceda de la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao, sin perjuicio
de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad.
ACCIN MUNICIPAL
Es la misma accin popular, pero concedida a las municipalidades, los efectos de la accin municipal son iguales
que los de la accin popular.

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