Derecho de las Sucesiones

UNIDAD 1
1) Sucesin. Concepto: Art 3279 Transmisin de los derechos activos y pasivos
que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a
la cual la ley o el testador llama para recibirla.
[Maffa] La incorporacin de un derecho al patrimonio de una persona implica su
adquisicin, la cual puede ser originaria (en caso de que el derecho nazca en
cabeza del adquirente) o derivada (en caso de que el derecho sea objeto de
traspaso o transmisin, operndose el reemplazo de un sujeto por otro en la
titularidad de la relacin jurdica).
Esta derivacin puede provenir de la voluntad del causante o de la ley.
Art 3662 Las personas a las cuales se transmitan los derechos de otras personas,
de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, se llaman
sucesores. Ellas tienen ese carcter, o por la ley o por voluntad del individuo en
cuyos derechos suceden.
Especies:
a) Sucesin entre vivos: Es la transmisin de los derechos patrimoniales que se
produce mediante un acto jurdico bilateral manifestado en un negocio jurdico
vlido.
b) Sucesin Mortis causa: En ste tipo de sucesin se toma como presupuesto
necesario y determinante la muerte del sujeto a quien se habr de suceder.
Dentro de sta tenemos una subdivisin:
Legtima: Es aquella que la ley defiere a los parientes ms prximos, de
acuerdo con un orden que ella misma establece.
Testamentaria: Se basa en la voluntad del difunto expresada en el
testamento.
c) Sucesin a ttulo particular: Cuando la transmisin comprende uno o varios
derechos. Art 3263 Sucesor singular es aqul al cual se transmite un objeto
particular que sale de los bienes de otra persona. (Interpretando el Art nos
damos cuenta que toma en cuenta como susceptibles de ser transmitidos los
bienes inmateriales).
d) Sucesin a ttulo universal: Se da cuando la sucesin comprende la totalidad
de los derechos contenidos en un patrimonio o en una parte alcuota de ste.
Art 3281 La sucesin a ttulo universal es la que tiene por objeto un todo ideal,
sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos derechos. Lo
que caracteriza al sucesor universal es la recepcin del todo o de la parte
alcuota del patrimonio. El legatario de cuota presenta algunos inconvenientes a
los que luego se harn referencia.
Sucesin Mortis causa. Concepto: La definicin se encuentra en el Art 3279: La
sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la
herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el
testador llama para recibirla. El llamado para recibir la sucesin se llama heredero
en ste Cdigo.
Fundamentos: La sucesin intestada tiene su fundamento en el reconocimiento de
los afectos presuntos del causante y en la proteccin familiar. [Azpiri].
Elementos:
a) Apertura de la sucesin: La apertura de la sucesin coincide con la muerte de
una persona o con la declaracin de su ausencia con presuncin de
fallecimiento.
b) La vocacin del sucesor: La vocacin sucesoria es el llamamiento a la
herencia, que surge del parentesco o de la voluntad del testador, es un derecho
concreto referido a una determinada sucesin, y que requiere como condicin
previa la existencia de capacidad del llamado.
c) La aceptacin: La aceptacin de la herencia es el acto entre vivos, unilateral,
mediante el cual la persona llamada a la herencia manifiesta su intensin de

convertirse en heredero y asumir los derechos y obligaciones inherentes a esa

condicin.
Clases:
a) Sucesin legtima: Art 3280 La sucesin se llama legtima cuando solo es
deferida por la ley (...)
b) Sucesin testamentaria: Art 3280 (...) cuando lo es por voluntad del hombre
manifestada en testamento vlido. Puede tambin diferirse la herencia de una
misma persona, por voluntad del hombre en una parte, y en otra por disposicin
de la ley.
c) Sucesin Contractual: Ha sido desechada en el sistema argentino, no
admitiendo la validez de los pactos sucesorios.
Sucesin en la persona y en los bienes. Clases: Contina el heredero en la
persona del causante o exclusivamente lo sucede en los bienes? Para contestar ste
interrogante surgen dos sistemas:
Sucesin en la persona (o sistema Romano): Tomaban al causante y al
heredero como la misma persona, de modo que la vacante dejada por el muerto
era ocupada instantneamente por el sucesor. Con esto se nota que el heredero se
convirti en continuador no solo de la persona del causante, sino tambin en su
patrimonio, llegando tambin a que las deudas de ste pasaran a gravitar sobre su
sucesor.
Sucesin en los bienes (o sistema Germano): Contraria y posterior a la
anterior postura. Los Germanos tomaban a la propiedad como una fusin entre
posesin y dominio. El heredero adquira los bienes en mrito de esa copropiedad
preexistente, pues ste resultaba un sucesor en los bienes, sin necesidad de acudir
al artificio romano de continuar la persona del causante.
Recepcin en la reforma de la Ley 17.711: Todas las soluciones que toma el
cdigo se refiere al sistema de sucesin en la persona.
2) Sucesores. Concepto. Clases: Nuestro ordenamiento muestra dos clases
definidas de sucesores Mortis causa:
Los Herederos: La ley Argentina lo caracteriza como un sucesor universal. El
heredero es llamado a recibir la sucesin y conforme al concepto romano, contina
la persona del causante, tiene vocacin al todo y su responsabilidad puede
extenderse ultra vires.
Los Legatarios: Se muestra como un sucesor singular, (que no va a continuar la
persona del causante, ni va a confundir su patrimonio con el de aqul) slo va a
recibir un objeto determinado y su responsabilidad habr de extenderse al valor de
la cosa legada.
Legatario de cuota o parte alcuota: El testador deja una parte proporcional de
su herencia, sin especificacin concreta de cules le corresponden (Por ej. Un
tercio, un cuarto, etc.). En nuestro derecho como en el derecho romano clsico, el
dueo de un legado parciario es un sucesor a ttulo particular, un legatario de
cantidad, por lo tanto es un simple acreedor de la herencia. No es ste sujeto un
heredero.
El legatario carece de vocacin al todo puesto que no es un heredero, vale sta
aclaracin debido a que la ley utiliza el vocablo universalidad con lo que no se
refiere a totalidad; se refiere a cmo se sucede y no a cuanto se sucede.
Naturaleza del llamamiento del legatario de cuota: Importancia de la
cuestin: Aspiri dice que, si se mantiene la premisa de que el sucesor universal es
sinnimo de heredero, es claro que el legatario de cuota no puede encuadrarse
dentro de sta categora, porque no es un continuador de la persona del causante,
no hay confusin de patrimonios, no hay responsabilidad ultra vires, y carece del
derecho de acrecer. Existe una semejanza entre el legatario de cuota y el legatario
de cosa determinada, y es que en ambos casos se limita su responsabilidad al bien
legado. Hay autores que sostienen que el sucesor universal es el gnero, de los
cuales el heredero y el legatario de cuota seran especies. Este sera un sucesor
universal no heredero; y para respaldar sta posicin citan el Art 3263.

Para Lafaille, hay que admitir que estamos ante una tercera categora, que
es intermedia entre el heredero y el legatario de cosa determinada.
Comparte elementos de ambos, pero no coincide con ninguna de las
2 figuras en su totalidad.
Para Zannoni, el Art. 3263, al definir al sucesor universal como aquel a quien se
transmite todo o parte alcuota del patrimonio de una persona, sigue
fundamentalmente a Zacharie, y esto importa de sobremanera por que al decir que
el sucesor universal es quien sucede en todo o parte alcuota del patrimonio estara
calificando la naturaleza del llamamiento de este sucesor universal que es un
continuador de la persona del causante, ergo, es heredero.
La tesis que identifica al sucesor universal con heredero apunta a demostrar que el
legatario de cuota, a diferencia de aqul, no es copropietario de una parte alcuota
de la universalidad patrimonial de la herencia desde el momento mismo de la
muerte del causante, sino un simple acreedor el cual va a recibir, una vez liquidadas
las acreencias, los bienes o valores que satisfagan su parte alcuota. De tal modo, el
legatario de cuota o de parte alcuota sera, un sucesor particular en la titularidad
de los objetos que se le adjudiquen a la particin de la herencia. Pero, hasta
entonces es un simple tercero titular de un crdito, pero nada ms. Es claro:
sostener que el legatario de cuota es un sucesor particular a los bienes que, a la
postre se le adjudiquen es confundir el objeto de aqul con la naturaleza de su
llamamiento. El legatario de cuota, como el legatario de cosa cierta, es un sucesor
en los bienes sin que pueda caber ningn tipo de duda en contrario. Pero el objeto
de la adquisicin de un legatario de cuota tiene por objeto un todo ideal sin
consideracin a su contenido especial. O como lo seala Vlez en la nota al Art
3281 la sucesin universal puede (tambin) no abrazar la totalidad, sino una
porcin determinada de los bienes, por lo que sta pocin tiene por base necesaria
el conjunto total, como la fraccin a la unidad.
Diferencias entre el legatario de cuota y el heredero: El legatario de cuota y
el heredero institudo son llamados a una parte alcuota del patrimonio hereditario.
Sin embargo existen entre ambos, dos diferencias sustanciales: En primer trmino,
mientras el heredero institudo tiene el derecho de acrecer, el legatario de cuota
carece de l, puesto que su llamamiento queda confiando en los lmites precisos de
su porcin En segundo lugar, el heredero deber, en algunos supuestos, responder
ultra vires, el legatario de cuota, en cambio, en ningn caso tendr una
responsabilidad mas extensa que la dada por lo recibido.
El heredero contiene todo en potencia, mientras que el legatario de cuota no.
Diferencias entre el legatario de cuota y el legatario particular: Los
legatarios particulares son sucesores singulares, no confunden su patrimonio con el
del causante ni continan su persona, suceden los derechos del difunto sobre un
bien determinado, su responsabilidad por las deudas de aqul se limita al valor de
la cosa legada. El legatario particular es considerado un acreedor del causante.
El legatario de cuota es un sucesor universal no heredero. A ste se le reconoce el
derecho a promover el juicio sucesorio, a pedir medidas cautelares sobre los bienes
hereditarios, a pedir la particin, etc. Todos esos derechos le son negados al
legatario particular. En cuanto a todo lo dems hay similitud entre ambos
legatarios.
UNIDAD 2.

APERTURA DE LA SUCESIN: Concepto: El fenmeno sucesorio se integra con

tres aspectos:
Apertura: La cual se efectiviza con la muerte o en los casos de ausencia con
presuncin de fallecimiento.
La delacin: Es la atribucin de la herencia que se opera mediante el derecho de
opcin concedido al sucesible, derecho que se desdobla en la facultad de aceptar el
llamado o repudiarlo.

 La adquisicin: Se produce por medio de los actos de aceptacin que pueden ser
expresos o tcitos o, en determinadas circunstancias, impuestos por la ley por va
de sancin.
Conmoriencia. Concepto y efectos: De acuerdo al Art 109, cuando dos o ms
personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia,
de modo que no se pueda saber quien de ellas falleci primero, se presume que
fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar la transmisin de
derechos entre ellas.
Casos de ausencia con presuncin de fallecimiento: En stos casos, la
transmisin hereditaria se opera el da presuntivo del fallecimiento, que se
determina de acuerdo con las normas fijadas en el Art 27 de la Ley 14.394. La
aludida disposicin legal dice que, cuando fuera posible la sentencia determinar
tambin la hora presuntiva del fallecimiento, lo que puede tener importancia dado
el carcter instantneo de la transmisin hereditaria.

LA TRANSMISIN. Concepto: Es un hecho jurdico en el cual en el mismo

instante de la muerte del causante, las personas legitimadas por el Cdigo
Civil, o las que haya designado el causante por su propia voluntad,
adquieren los derechos del causante susceptibles de ser sucedidos y as
tambin, las obligaciones de ste en la medida de la responsabilidad que le
corresponda segn la calidad de sucesor que posea. (Definicin Menestrina
y Martelli).
Momento en que se opera: Es importante destacar la nota de Vlez al Art 3282
en la cual dice La muerte, la apertura y la transmisin de la herencia, se causan en
el mismo instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son
indivisibles. La ley no impone la aceptacin, por lo tanto condiciona la transmisin
a que sea aceptada.
Contenido: Derechos y obligaciones transmisibles e intransmisibles:
Intransmisibles:
Derechos extrapatrimoniales:
Los derechos de la personalidad: Derecho al honor, derecho a la libertad,
etc.
Los derechos de familia y las consiguientes obligaciones, tales como los que
nacen del patrimonio, de la patria potestad, tutela, curatela, etc.
Los derechos polticos, el domicilio, el nombre.
Derechos patrimoniales: Intransmisibilidad por disposicin de la ley:
* Algunos derechos reales que no pueden transmitirse a los herederos sin provocar
un desmembramiento perpetuo de la propiedad. Se extinguen con ste motivo el
usufructo, el uso y la habitacin.
* Los beneficios de las leyes sociales, como las jubilaciones o las pensiones.
* Derechos emanados del mandato, derecho de preferencia, el derecho de la renta
vitalicia, etc.
Intransmisibilidad por voluntad de las partes: Seguro de vida, pensin
vitalicia, comodato, etc.
Intransmisibilidad por la naturaleza del derecho: Se da como ejemplo los
contratos intuitae personae, como que la contratacin de un pintor para que haga
un retrato.
Transmisibles: Se determinan por exclusin a los que son intransmisibles, o sea
todos los que no son intransmisibles por alguna de las causas enumeradas, son
transmisibles.

LEY APLICABLE. Sistemas de la unidad y de la pluralidad sucesoria: Es

una cuestin del derecho internacional privado. Tenemos por un lado el
sistema de unidad sucesoria, el cual propugna que el derecho de las

sucesiones debe estar regido por una sola ley (la del domicilio o la de la
nacionalidad del causante); y el sistema de la pluralidad sucesoria, que dice
que la ley aplicable debe ser la ley del pas en el que se encuentran situados
los bienes (lo que implica la aplicacin de varias leyes en caso de que los
bienes estn situados en diferentes pases).
Los argumentos que exponen los sostenedores de ambos sistemas son los
siguientes:
Sistema de Unidad Sucesoria

Sistema de Pluralidad Sucesoria

Lo que se transmite por sucesin es el patrimonio, es

decir un todo ideal de contenido indeterminado.

En el derecho moderno, la idea de sucesin en la

persona ha sido reemplazada por la sucesin en los
bienes, por lo tanto debe aplicarse la ley del lugar en
el que stos se encuentren.
Es inexacta la teora de la voluntad presunta del
testador, como que hay herederos que no pueden ser
privados por aqul de la porcin que la ley les asigna,
salvo que medien causas legales.

El fundamento de la transmisin hereditaria es la

voluntad del causante, que a veces se manifiesta
expresamente y otras tcitamente, caso ste ltimo
en el que la ley dispone el orden hereditario de
acuerdo a la voluntad presunta del testador.
No es exacto que la Soberana Nacional puede verse
afectada por la aplicacin de una ley extranjera en
territorio nacional, en lo que atae al orden
sucesorio. Una cosa es el rgimen de propiedad y
otra cosa es quien tiene derecho a ella.
La unidad implica un solo juicio sucesorio, por lo
tanto economa de gastos, tiempo y energa.

El ideal de la comunidad jurdica de las naciones

sufre, con la negativa a aplicar la ley extranjera en
materia en que no se ve afectado el Orden Pblico
Nacional.

El rgimen sucesorio es de Orden Pblico y por lo

tanto debe aplicarse la Ley Nacional.

El derecho del fisco a las sucesiones vacantes se

funda en el dominio eminente del Estado, no obstante
lo cual ste podra verse despojado en algunos casos,
si las sucesiones se discernieran de acuerdo con la ley
personal.
Todo lo que atae al rgimen inmobiliario se vincula
estrechamente con los fundamentos mismos de la
organizacin social; de ah que no pueda admitirse
respecto de ellos la ley extranjera.

Cdigo Civil y Tratado de Montevideo de 1889 y 1940: En nuestro Cdigo Civil

se consagra el sistema de unidad sucesoria en el Art 3283, que establece que el
derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el derecho local del
domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o
extranjeros. Por otra parte los Arts 10 y 11 y las notas a los Arts 3283 y 3598
contradicen de tal modo la regla. Esto ha dado lugar a controversias doctrinarias
que han sido solucionadas felizmente por la jurisprudencia nacional.
La jurisprudencia ha decidido en forma unnime que todo lo atinente al derecho
sucesorio relativo a bienes inmuebles se rige por la ley local.
Ha decidido, as tambin que, los bienes muebles que tienen una situacin
permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, se rigen por la ley
territorial. Los restantes bienes muebles se rigen por la ley del domicilio.
En cuanto a la legtima nuestros tribunales han decidido que ella no puede ser
afectada por la aplicacin de la ley extranjera, pues la organizacin de la herencia
forzosa es de Orden Pblico, rigiendo en consecuencia la ley nacional.
Es importante destacar que en los pases signatarios del Tratado de Montevideo rige
el principio de pluralidad de sucesiones, cualquiera sea la naturaleza de los bienes.
Primer Tratado de Montevideo (1889) ratificado por Argentina, Uruguay, Per,
Bolivia y Paraguay, estableci el sistema de pluralidad de sucesiones.
Segundo Tratado de Montevideo (1940) se introdujeron modificaciones: la
capacidad para testar se rige por la ley del domicilio del causante y no por la de la
situacin de los bienes; las formas de los testamentos se rigen por la ley del lugar
de su otorgamiento.

JURISDICCION. PROCESO SUCESORIO. Concepto y Naturaleza: Es aqul que

tiene por objeto determinar quienes son los sucesores de una persona
muerta (o declarada presuntivamente muerta), precisar el nmero y valor
de los bienes del causante, pagar las deudas de ste y distribuir el
remanente entre aqullas personas a quienes la ley o la voluntad del
testador, expresada en un testamento vlido, confieren la calidad de
sucesores.
Su naturaleza es la de ser un proceso universal, porque su fin ltimo es el de
liquidar todo un patrimonio, y no liquidar un bien o bienes determinados de l.
Tambin es un proceso voluntario, que fcilmente puede tornarse en contencioso, lo
que generalmente ocurre.
Juez competente para entender en el proceso sucesorio: Art 3284 La
competencia se rige por el domicilio que tena el difunto al momento de su
fallecimiento. Por lo tanto es competente el juez de la jurisdiccin del ltimo
domicilio del causante. La jurisdiccin no puede ser prorrogada.
Clases de procesos sucesorios: proceso testamentario y ab-intestato:
Proceso testamentario: Estamos ante un proceso testamentario cuando el
causante ha otorgado testamento vlido de acuerdo con las normas sustanciales.
Difiere en los momentos iniciales del proceso ab intestato, pero una vez aprobado
el testamento son equiparados en lo que resta del trmite.
Proceso ab intestato: Estamos frente a un proceso ab intestato cuando el testador
no ha otorgado testamento vlido, el testamento ha cado por una querella de
nulidad, o no ha dispuesto en l de la totalidad de su patrimonio. Difiere del
testamentario en sus comienzos, pero a partir de la declaratoria de herederos son
prcticamente equiparados en cuanto a sus trmites.
Fuero de atraccin: El Art 3284 dice cules son las acciones atradas por el
sucesorio:
Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive,
cuando son interpuestos por algunos de los sucesores universales contra sus
coherederos.
Las demandas relativas a los lotes entre los copartcipes, y las que tiendan a la
reforma o nulidad de la particin.
Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunque
sean a ttulo particular, como sobre la entrega de los legados.
Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la decisin de la
herencia. (Solo alude a las acciones personales; las reales quedan excludas).
Heredero nico: Cuando el difunto no deje ms de un heredero, las acciones
debern dirigirse ante el juez del domicilio de ste heredero, despus que hubiera
aceptado la herencia.
UNIDAD 3.

CAPACIDAD PARA SUCEDER. Concepto: Art 3288 Toda persona visible o

jurdica, a menos de una disposicin contraria de la ley, goza de la capacidad
de suceder o recibir una sucesin. Segn Borda la capacidad para suceder
es la aptitud para ser sujeto pasivo de una transmisin mortis causa. Es
necesario distinguirla de la vocacin sucesoria. La capacidad para suceder es
una aptitud de carcter general abre la posibilidad de ser sucesor del
difunto. La vocacin sucesoria es el llamamiento a la herencia, que surge del
parentesco o de la voluntad del testador, es un derecho concreto referido a
una determinada sucesin, y que requiere como condicin previa la
existencia de capacidad del llamado.

Distincin con la capacidad general y con la capacidad para aceptar o

repudiar una herencia: La capacidad, en general, es la aptitud para adquirir

derechos y contraer obligaciones. A su vez es necesario distinguir dentro de la

capacidad en general, entre la capacidad de derecho que es la aptitud para ser
titular de derechos y obligaciones, y la capacidad de hecho que es la aptitud que
posee una persona para ejercer por si misma sus derechos. Por estas razones es
posible afirmar que la capacidad para suceder es una capacidad de derecho porque
est relacionada con la titularidad de los derechos y obligaciones que se transmiten
y no con la posibilidad de ejercicio de esos derechos.
La capacidad para aceptar o repudiar la herencia es una tpica capacidad de
ejercicio porque tiene lugar cuando se goza de capacidad para suceder, hay
llamamiento deferido de acuerdo con la ley o la voluntad del causante, y el
sucesible tiene que optar entre aceptar la herencia o repudiarla.
Personas por nacer: Art 3290 El hijo concebido es capaz de suceder. El que no
est concebido al momento de la muerte de la sucesin, no puede sucederle. El que
estando concebido naciere muerto, tampoco puede sucederlo. En ambas hiptesis
del Art corresponde hablar de inexistencia del sujeto, ya el que no est engendrado
no es persona.
[Nota: Si se encuentran en el seno materno son incapaces absolutos de hecho y
relativos de derecho por lo que se le nombra un representante legal; si nacieren
muertos se considera como que nunca hubiesen existido].
Fundaciones: Como en el punto siguiente se ver, el nico caso en que el sujeto
pasivo de la transmisin puede no existir al momento de la muerte ocurre cuando
hay una disposicin testamentaria destinada a constituir una fundacin y adquirir
luego la competente autorizacin. La excepcin est justificada por el objeto social
que persiguen las fundaciones.
Sucesiones: La sucesin no es una persona jurdica distinta de los herederos,
tampoco es un sujeto de derechos, y en esas condiciones no tiene aptitud para
adquirir derechos y contraer obligaciones. [Azpiri].
Sucesores de existencia incierta: Hay determinados casos que prev el cdigo
en los que permite adquirir una sucesin a personas de existencia incierta. Tales
son los casos que se presentan en los Arts 3735, 47 y 1806:
Art 3735: Pueden, sin embargo, recibir por testamento las corporaciones que no
tengan el carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin que se les defiere o el
legado que se haga, con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente
autorizacin.
Art 47: En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuese
posterior a su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica,
con efecto retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin.
Art 1806: No puede hacerse donacin a persona que no exista civil o
naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a fundaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas, y requerir
despus la competente autorizacin.

VOCACIN SUCESORIA. Concepto: La vocacin sucesoria constituye el

llamamiento de un sucesor a una sucesin determinada, llamamiento que
presupone necesariamente como sustento previo la capacidad del llamado.
Fuentes: La vocacin sucesoria reconoce como fuente una disposicin legal que la
otorga en funcin de determinada relacin de parentesco, o en mrito al vnculo
conyugal, o bien en virtud del llamado que puede realizar el causante mediante el
acto de ltima voluntad llamado testamento [llamamiento por ley o por la voluntad
del causante].
Especies: La vocacin sucesoria puede ser actual o eventual al todo de la herencia.
El actual al todo de la herencia cuando a una persona fsica o jurdica se le atribuye
la universalidad de los bienes. Por el contrario, la vocacin eventual al todo de la
herencia corresponde a las posibilidades y a los movimientos del derecho de
acrecer, en base a la universalidad del ttulo que puede absorber toda la herencia.
[Azpiri].

Condiciones de eficiencia: Para que la vocacin sucesoria pueda ser eficaz, es

decir, que permita recibir la herencia por parte del sucesible, es necesario que se
cumpla con las siguientes condiciones:
a) La persona llamada a la herencia debe existir.
b) La existencia del sucesor debe ser cierta.
c) El llamamiento debe subsistir cuando la sucesin se abre.
d) Que la vocacin sucesoria no se encuentre contrariada, por la voluntad del de
cujus, por sentencia judicial o por disposicin legal.
Causas de exclusin:
El Art 3573 habla del matrimonio in extremis , sto es la privacin de la vocacin
sucesoria, cuando allndose enfermo uno de los cnyuges al celebrar el matrimonio
no se hubiere celebrado para regular una situacin de hecho. El cnyuge debe
casarse con el enfermo (con conocimiento de su enfermedad), y debe morir dentro
de los treinta das de la celebracin del matrimonio, de esa misma enfermedad.
El Art 3574 dice que en el caso en que los cnyuges estuvieran separados por
sentencia de juez competente, el que hubiere dado causa al divorcio no tendr
ningn derecho sucesorio.
Cesa tambin la vocacin hereditaria entre los cnyuges segn los precepta el Art
3575, si vivieren separados de hecho sin voluntad de unirse o estuvieran
provisionalmente separados por juez competente. Si la separacin fuera imputable
a uno solo de ellos, el inocente conserva su vocacin hereditaria siempre que no
incurriere en adulterio o grave inconducta moral.

INDIGNIDAD. Concepto: Es la sancin operada por medio de sentencia

judicial y a peticin de los legitimados activamente, en virtud de la cual se
produce la caducidad de la vocacin sucesoria y hace que el declarado
indigno sea excludo de la sucesin. Esto se da porque el declarado indigno
ha incurrido en determinadas ofensas contra el difunto.
Fundamentos: El fundamento de la indignidad est referido a una interpretacin
de la voluntad presunta del causante. Pero sta presuncin debe ceder cuando el
causante mantiene la vocacin del indigno, perdonando la ofensa inferida, segn el
Art 3297. Segn menciona Borda el perdn del causante es aceptado
universalmente en otras legislaciones.
Causales. Enumeracin y anlisis:
El homicidio: Est descrita en el Art 3291. Se incurre en indignidad igualmente
en casos de eutanasia, en la muerte producida con consentimiento de la vctima
y en la ayuda al suicidio. Incurre igualmente el cmplice, palabra que debe ser
interpretada latu sensu, comprensiva de quien cooper, instig o encubri. El
Art citado habla en general de homicidio o tentativa de homicidio contra la
persona de cuya sucesin se trate, su cnyuge o sus descendientes; el cdigo
olvida los ascendientes y Borda critica proponiendo una reforma legislativa. Las
circunstancias atenuantes como por ejemplo la emocin violenta, no son
causales obstativas de la declaracin de indignidad. Para Borda en caso de duelo
juega la misma regla.
Omisin de denuncia de la muerte violenta del causante: Art 3292
establece que Es tambin indigno de suceder, el heredero mayor de edad que
es sabedor de la muerte violenta del autor de la sucesin y que no la denuncia a
los jueces en el trmino de un mes, cuando sobre ella no se hubiere procedido
de oficio. Si los homicidas fuesen ascendientes o descendientes, marido o mujer,
o hermanos del heredero, cesar en ste la obligacin de denunciar. Esta
segunda causal de indignidad carece de utilidad prctica en la actualidad, ya
que resulta difcil que las autoridades no procedan de oficio en caso de una
muerte violenta. La persona denunciante debe ser mayor de edad y capaz,
como a su vez la denuncia debe referirse al tiempo de conocimiento de la
muerte y no a la fecha de producida sta. La norma excepta expresamente de
la obligacin de denunciar a los ascendientes, descendientes, cnyuges, o

hermanos del homicida, y resulta indiferente que el parentesco sea legtimo o

extramatrimonial, ya que el cdigo no distingue.
Acusacin criminal contra el causante: El Art 3293 declara igualmente
indigno a quien voluntariamente acus o denunci al difunto, de un delito que
habra podido hacerlo condenar a prisin, o trabajos pblicos por cinco aos o
ms. Maffa explica tres caracteres de ste Art: En primer lugar la acusacin
contra el difunto importa una presentacin formal ante un funcionario y no una
mera expresin jurdicamente irrelevante; en segundo lugar la denuncia debe
ser realizada voluntariamente, o sea que si mediare de parte del sucesor un
deber legal de denunciar, no incurrira en indignidad (carcter de gran
relevancia); y en tercer lugar debe tratarse de delitos que posibiliten la condena
de prisin o reclusin de cinco aos o ms, debido a que los trabajos forzosos
no existen ms como pena en el Cdigo Penal de la Nacin.
Adulterio con la mujer del difunto: Art 3294 Es igualmente indigno el
condenado en juicio por adulterio con la mujer del difunto. Parece que ste Art
necesita ser derogado de manera urgente del Cdigo Civil , debido a que el Art
74 del Cdigo Penal que trataba el adulterio ha sido derogado en el ao 1995.
Por lo tanto el Art 3294 no tiene utilidad alguna.
Abandono del difunto cuando se hallare demente: Art 3295 Es indigno el
pariente del difunto que hallndose ste demente y abandonado, no cuid de
recogerlo o hacerlo recoger en establecimiento pblico o privado. La doctrina
entiende que pese a que el cnyuge no es pariente ste tiene deberes de
asistencia, por lo que lo incorpora en el trmino pariente.
Atentado contra la libertad de testar: El Art 3296 dice: Es incapaz de
suceder el que estorb por fuerza o fraude, que el difunto hiciera testamento, o
revocara el ya hecho, o que sustrajo ste, o que forz al difunto que testara.
Falta de reconocimiento voluntario y falta de prestacin de alimento y
asistencia: La ley 23.264 ha incorporado stas dos causales de indignidad en
el Art 3296 Bis que reza de la siguiente manera: Es indigno de suceder al hijo,
el padre o la madre que no lo hubiera reconocido voluntariamente durante la
menor edad o que no le haya prestado alimentos y asistencia conforme a su
condicin y fortuna. Este punto como el anterior no necesitan ms desarrollo.

Accin de indignidad: La indignidad no se opera de pleno derecho y debe haber

un pronunciamiento dictado por el juez civil competente (el del ltimo domicilio del
difunto).
Tienen legitimacin activa segn el Art 3304 (las exclusiones por causa de
incapacidad o indignidad no pueden ser demandadas sino por los parientes a
quienes corresponde suceder a falta del excludo de la herencia o en concurrencia
con l). Si hacemos un anlisis literal sobre ste precepto jurdico, vemos
claramente que no quedan comprendidos en el trmino parientes los cnyuges.
Pero sta interpretacin contrara la voluntad del cdigo, que colocado a los esposos
en un grado preferencial en los rdenes sucesorios, por lo tanto estn legitimados
tambin para ejercer la accin de indignidad. Los legatarios carecen de legitimacin
en el caso de que solo tengan un inters patrimonial para instar la accin. Al igual
no est legitimado el fisco debido a que la indignidad se funda en razones morales.
Y quienes tampoco gozan de legitimacin son los acreedores de la sucesin.
La accin est dada contra todos los sucesores sea que provenga de la ley o de una
disposicin testamentaria.
Derecho de representacin de los descendientes del indigno: La ley 17.711
ha modificado el texto del Art 3301 que dice lo siguiente: Los hijos del indigno
vienen a la sucesin por derecho de representacin, pero el indigno no puede en
ningn caso reclamar sobre los bienes de la sucesin el usufructo y la
administracin que la ley acuerda a los padres sobre los bienes de sus hijos. Maffa
expresa que se priva al indigno del usufructo de los bienes de la sucesin que la ley
concede a los padres sobre los bienes de los hijos, como as tambin, de la

administracin. Dice que con esto la sancin que la norma impone en ste caso se
equipara a la sancin que se impone en el caso de desheredacin haciendo
desaparecer las diferencias que existan antes de la reforma de la ley 17.711.
Borda explica que al venir los hijos del indigno a la sucesin por derecho de
representacin ocuparn el lugar de aqul y tomarn lo que a l le hubiera
correspondido.
Legitimacin: [Se vio en el punto antepenltimo]
Momento en que debe clasificarse la indignidad. Efectos:
Respecto del indigno:
Alcance de la exclusin: Art 3303 El que ha sido declarado indigno de suceder
no es excludo sino de la herencia de la persona hacia la cual se ha hecho
culpable de la falta por la que se ha pronunciado su indignidad. Esto no obsta a
que pueda heredar de cualquier otra persona. No se puede representar a la
persona de cuya sucesin se ha excludo.
Restitucin de la herencia: Si el indigno entra en posesin de la herencia debe
reintegrarla. El Art 3305 dice: El indigno que ha entrado en posesin de los
bienes, est obligado a restituir a las personas a las cuales pasa la herencia por
causa de su indignidad, todos los objetos hereditarios de que hubiere tomado
posesin con los accesorios y aumentos que hayan recibido, y los productos o
rentas que hubiere obtenido de los bienes de la herencia desde la apertura de la
sucesin. Alguna doctrina, en la que se enrola Maffa, entiende que la situacin
del indigno es similar a la del poseedor de mala fe, es decir que adems de
restitur los frutos y productos estar obligado a restitur los que por su culpa
dej de percibir y los que hubieran percibido los llamados a sustiturlo.
Crditos, deudas y derechos reales: Cuando el heredero tiene crditos o deudas
con el causante la transmisin del acervo sucesorio opera la extincin de
aquellos por confusin; salvo los casos de beneficio de inventario o separacin
de patrimonios. Pero si el heredero es declarado indigno, aqullos reviven en
toda su plenitud. Art 3308 Los crditos que tena contra la herencia o de los
que era deudor el heredero excludo por causa de indignidad como tambin sus
derechos contra la sucesin por gastos necesarios o tiles, renacen con las
garantas que los aseguraban como si no hubieren sido extinguidos por
confusin.
Sumas de dinero: Art 3306: El indigno est obligado igualmente a satisfacer
intereses de todas las sumas que hubiese recibido, pertenecientes a la herencia,
aunque no haya percibido de ellas intereses algunos.
Efectos respecto de los descendientes del indigno:
Este punto ya ha sido analizado. Art 3301 reformado por ley 17.711.
Efectos con relacin a terceros:
El Art 3309 dispone: Las ventas que el excludo de la sucesin hubiere hecho, las
hipotecas y servidumbres que hubiere constitudo en el tiempo intermedio, como
tambin las donaciones, son vlidas y solo hay accin contra
l por daos y perjuicios. Este precepto reconoce validez a los actos que hubiere
celebrado el indigno en el tiempo intermedio, es decir, los celebrados hasta el
momento en que la sentencia declara la indignidad, y no hasta que fue promovida
la accin.
La excepcin a ste Art la da el Art 3310 al disponer: Las enajenaciones a ttulo
oneroso o gratuito, las hipotecas y las servidumbres que el indigno hubiere
constitudo, pueden ser revocadas, cuando han sido el efecto de un concierto
fraudulento entre l y los terceros con quienes hubiese contratado.
Purga de la indignidad: Los efectos de la indignidad se purgan por dos causales:
el perdn del ofendido y la posesin de la herencia por el indigno por ms de tres
aos.
Perdn del ofendido: Nadie puede ser mejor juez que el propio ofendido. Si l
perdona ninguno tiene derecho a exigir el castigo, pues no estamos aqu en
presencia de una sancin penal en la cual estn en juego intereses pblicos, sino

10

que estamos en presencia de una sancin civil la cual tiene en miras intereses
privados.
Perdn instrumentado en testamento posterior al hecho: El Art 3297 exige que
para que la indignidad quede purgada el hecho en que se funda sea anterior al
testamento. No admite la prueba de que el testador no tena conocimiento del
hecho anterior.
Perdn no instrumentado en testamento: Para algunos autores slo el perdn
contenido en un testamento borra los efectos de la indignidad. Pero Borda
coincide con quienes sostienen la validez del perdn no contenido en un
testamento, siempre que la prueba sea fehaciente (Salas, De Gsperi, Lafaille).
Posesin por ms de tres aos: El Art 3298 declara purgada la indignidad con tres
aos de posesin de la herencia o legado. La ley se refiere a la posesin material de
los bienes y no a la posesin hereditaria, desde que sta no se concibe respecto de
los legados.

DESHEREDACIN. La desheredacin consiste en la exclusin de un heredero

forzoso hecha por el causante en un testamento en virtud de una causa
legal. Se deben necesariamente reunir dos requisitos:
Que el desheredado haya incurrido en alguno de los hechos que se describen en
el ttulo 16 del C.C.(de la desheredacin).
Que el causante lo desherede en su testamento.
Personas que pueden ser desheredadas: Solamente pueden ser desheredados
los herederos forzosos. Art 3744 El heredero forzoso puede ser privado de la
legtima que le es concedida (...). Con respecto a los dems no se concibe, puesto
que basta la simple voluntad del testador para privarlos de los bienes (no es
necesaria una causa legal).
Causales: ya hemos visto que la desheredacin tiene carcter restrictivo y se da
slo por las causas que la ley prev.
Respecto de los descendientes: Art 3747: Los ascendientes pueden desheredar a
los descendientes por las causales siguientes:
1. Por injurias de hecho, poniendo el hijo manos sobre su ascendiente. La simple
amenaza no es bastante.
2. Si el descendiente ha atentado sobre la vida del ascendiente.
3. Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que
merezca cinco aos de prisin o de trabajos forzados.
Respecto de los ascendientes: Art 3748 remite a las dos ltimas causas del Art
anterior. La exclusin de la primer causal parece obvia.
Situacin del cnyuge: Nuestro Cdigo no ha previsto las causales con respecto
al cnyuge, pero opina Borda que las causales pueden ser las que se enumeran en
el Art 3747.
Forma: La desheredacin debe ser hecha por testamento segn el Art 3745.
Adems es necesario que se exprese, bajo pena de nulidad, la causa de la
desheredacin.
Efectos:
Efectos respecto del desheredado: El desheredado carece de ttulo hereditario, no
recibe la posesin de la herencia de pleno derecho, puesto que ha sido privado de
ella por el testador.
Efectos con respecto a terceros: Con respecto a las relaciones que el desheredado
pudo tener con terceros, son aplicables las reglas establecidas en el Cdigo para los
casos de indignidad. Se protege al adquirente de buena fe, y el desheredado debe
indemnizar.
Efectos respecto de los descendientes del desheredado: Segn el Art 3749,
reformado por ley 17.711 Los descendientes del desheredado heredan por
representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera tenido, de no haber
sido excludo. Pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y administracin
de los bienes que por sta causa reciban sus descendientes. Resumimos en que la

11

culpa de los padres no recae sobre los hijos. El padre queda privado del usufructo y
de la administracin de los bienes de sus hijos menores, que lo han sustitudo en la
herencia por motivo de la desheredacin.
Derecho de representacin de los descendientes del desheredado: Al Art
3749 dice expresamente que los hijos del desheredado heredan por representacin.
El punto anterior aclara mejor el tema.
Reconciliacin posterior: El Art 3750 es la reproduccin literal del proyecto
espaol de 1851, que establece: La reconciliacin posterior del ofensor y del
ofendido quita el derecho de desheredar y deja sin efecto la desheredacin ya
hecha. La reconciliacin no requiere ninguna formalidad, y permite acreditarse bajo
cualquier medio de prueba.
UNIDAD 4.

ACEPTACIN DE LA HERENCIA. Concepto: La aceptacin de la herencia es el

acto entre vivos, unilateral, mediante el cual la persona llamada a la
herencia manifiesta su intensin de convertirse en heredero y asumir los
derechos y obligaciones inherentes a esa condicin.
Fundamento: Para Azpiri, la aceptacin tiene como fin consolidar la calidad de
heredero, haciendo irreversible el llamamiento efectuado por la ley o por la
voluntad del causante. De sta manera, cesa la incertidumbre acerca de la persona
que asumir los derechos y obligaciones. El fundamento de la opcin se encuentra,
entonces, en la necesidad de otorgar seguridad jurdica a la transmisin hereditaria,
al consolidar en cabeza del heredero la titularidad de los derechos y obligaciones
transmitidos.
Caracteres:
Voluntaria: Nadie est obligado a aceptarla. Cualquier disposicin del causante
que obligara al heredero a aceptarla sera invlida. El nico supuesto en el que el
heredero est obligado a aceptarla es en el del Art 3331 que cita el caso en que el
heredero haya sustrado bienes de la masa.
Indivisible: No se puede aceptar parte de la herencia y repudiar lo que resta. El
Art 3317 dice: La aceptacin o la renuncia, sea pura y simple, sea bajo beneficio
de inventario, no puede hacerse a trmino ni bajo condicin, ni slo por una parte
de la herencia. La aceptacin o la renuncia hecha a trmino y slo por una parte de
la herencia equivale a una aceptacin ntegra. La aceptacin hecha bajo condicin
se tiene por no hecha.
Es lisa y llana: La aceptacin no puede estar subordinada a modalidad alguna. No
se la puede hacer bajo trmino ni condicin.
Retroactiva: Art 3341 dice que el efecto de la aceptacin se produce
retroactivamente y remonta al da de la apertura de la sucesin.
Capacidad: Ya se vio en el punto 1) de sta bolilla.
Especies: La aceptacin de la herencia puede ser pura y simple o con beneficio de
inventario. Ya se ver mas adelante.
Formas: Aceptacin expresa y aceptacin tcita. Efectos.
Aceptacin expresa: La primera parte del Art 3319 dice Es expresa la que se
hace en instrumento pblico o privado, o cuando se toma ttulo de heredero en un
acto, sea pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin
cierta de ser heredero. La aceptacin verbal es invlida. Las misivas son
instrumentos privados aptos para aceptar una herencia.
Aceptacin tcita: Est definida en el Art 3319 que dice: Es tcita cuando un
heredero ejecuta un acto jurdico que no podra ejecutar legalmente sino como
propietario de la herencia.
Veremos en el siguiente cuadro que actos importan aceptacin y cules no, segn
nuestro Cdigo:
Actos que importan aceptacin tcita
Actos que no importan aceptacin tcita
Enajenaciones y gravmenes (Art 3321)
Actos conservatorios (Art 3328)

12

Cesin y renuncia (Art 3322)

Casos en que no hay aceptacin pese a la
naturaleza del acto (Art 3320)
Demandas y transacciones (Arts 3324 y 3325)
Cobro de deudas y pago de crditos (Art 3326)
Actos de adicin y administracin (Art 3327)
Leer los Arts citados!!!
Aceptacin forzada: El ya citado Art 3331 nos habla de sta institucin, en la cual
se considera aceptante al heredero sin darle la posibilidad de renunciar a la
herencia. Se da en el caso en que el heredero hubiese ocultado o sustrado algunas
cosas hereditarias, habiendo otros coherederos. Se trata de una sancin para quien
procede dolosamente en perjuicio de sus coherederos.
Efectos: Vamos a ver los efectos de la aceptacin no beneficiaria o pura y simple
(sin beneficio de inventario).
Irrevocabilidad: Una vez aceptada la herencia, la calidad de heredero es
irrevocable, o sea que ste ya no podr renunciar, ni acogerse al beneficio de
inventario.
Responsabilidad Ultra Vires: Art 3343 El heredero que ha aceptado la herencia
queda obligado, tanto con respecto a sus coherederos como respecto a los
acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de la herencia, no slo
con los bienes hereditarios sino tambin con los suyos propios. El Art es ms
que claro. El fundamento de que el heredero debe responder con sus bienes
propios se encuentra en que la idea tiene su raz en la continuacin de la
persona del causante. Esta responsabilidad Ultra Vires es conocida tambin
como responsabilidad ilimitada.
Retroactividad: Los efectos de la aceptacin se remontan al da de la apertura
de la sucesin, a partir de cuyo momento queda adquirida la herencia. La
aceptacin consolida el principio en el cual se expresa que los derechos
sucesorios se transmiten de pleno derecho al momento mismo de la muerte del
causante.
Confusin de patrimonios: Segn el Art 3342 La aceptacin de la herencia
causa definitivamente la confusin de la herencia con el patrimonio del
heredero; y trae la extincin de sus deudas o crditos a favor o en contra del
difunto, y la extincin tambin de los derechos reales con que estaban grabados
sus bienes a favor del difunto o que le competan sobre sus bienes.
RENUNCIA DE LA HERENCIA. Concepto: La renuncia es la contrafigura de la
aceptacin de la herencia. Segn Borda es un acto jurdico unilateral por el que la
persona llamada a la herencia declara su voluntad de repudiarla.
Caracteres: [LUGIRE]
Lisa y llana: No puede hacerse a trmino o bajo condicin segn el Art 3317 ya
visto.
Unilateral: Porque su eficacia slo depende de la expresin de la voluntad del
renunciante.
Gratuita: Si se tratara de una renuncia onerosa estaramos en presencia de una
venta.
Indivisible: La herencia no puede aceptarse o repudiarse en parte. Quien renuncia
lo hace por el todo y se reputa como si nunca hubiese sido heredero.
Retroactiva: Se juzga al renunciante como si nunca hubiera sido heredero.
Expresa y Formal:
Capacidad: Es la misma que se necesita para aceptarla, ya vista Art 3333.
Formas: La renuncia no se presume y debe ser expresa, segn el Art 3345 que
dice: La renuncia de una herencia no se presume. Para que sea eficaz respecto a
los acreedores y legatarios, debe ser expresa y hecha en escritura pblica en el
domicilio del renunciante o del difunto, cuando la renuncia importa mil pesos.
El Art 3346 dice: La renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene efecto
entre los coherederos. Segn los Artculos citados parecera que hubiera dos clases

13

de renuncia: una respecto de los acreedores y legatarios (escritura pblica), y otra

respecto de los coherederos (instrumento privado). Borda critica esto.
La exigencia de la escritura pblica est sujeta a dos limitaciones: a) es requerida
ad probationem; b) puede ser sustituda por un acta judicial o un escrito
presentado en el expediente sucesorio y reconocido como autntico.
En sntesis los principios formales a los que debe ajustarse la renuncia son los
siguientes:
Si el valor de la renuncia no excede de mil pesos, no hay ninguna exigencia
formal; incluso puede hacerse en forma verbal, pero siempre debe ser expresa.
Si excede ese lmite mnimo, debe hacerse en escritura pblica en el domicilio
del renunciante o del difunto.
Efectos:
a) La sucesin se diferir como si el renunciante nunca hubiera existido. De modo
que habiendo coherederos la porcin repudiada acrecer la de stos, y si stos
no existiesen se llamar a los sucesores de grado posterior.
b) Desaparece para el renunciante la obligacin de colacionar, pues ste es un
deber impuesto a los herederos, y el renunciante deja de serlo.
c) No opera la compensacin de crditos y deudas que existieran entre el
renunciante y la sucesin.
d) Ninguna responsabilidad puede adjudicrsele respecto de las deudas de la
sucesin.
e) El hecho de la renuncia no impide que los sucesores del repudiante ejerzan el
derecho de representacin.
Retractacin, anulacin y revocacin. Efectos:
Retractacin: Art 3348 Mientras que la herencia no hubiera sido aceptada por los
otros herederos o por los llamados a la sucesin, el renunciante puede aceptarla sin
perjuicio de los derechos que terceros pudiesen haber adquirido sobre los bienes de
la sucesin, sea por prescripcin, sea por actos vlidos, celebrados con el curador
de la herencia vacante; pero no podr aceptarla cuando la herencia ha sido
aceptada por los coherederos, o por los llamados a la sucesin, sea por la
aceptacin de stos pura y simple, o sea con beneficio de inventario, haya sido o no
posterior o anterior a la renuncia.
El cdigo contempla la retractacin del donatario en el Art 3806 y dice que ste no
podr retirar su renuncia cuando ha intervenido un acto de particin entre los
herederos.
Anulacin: segn el Art 3350, el renunciante est autorizado a demandar en el
trmino de cinco aos la anulacin de su renuncia en los siguientes casos:
a) Cuando ella ha sido hecha sin las formalidades prescritas para suplir la
capacidad del renunciante a cuyo nombre ha tenido lugar.
b) Cuando ha sido efecto de dolo o violencia ejercida sobre el renunciante.
c) Cuando por error, la renuncia se ha hecho de otra herencia que aquella a la cual
el heredero entenda renunciar.
Todo lo dicho segn la norma es aplicable asimismo al legatario.
Las nulidades absolutas que prev el Cdigo son las siguientes:
a) Cuando no se ha cumplimentado la forma exigida.
b) Cuando la renuncia ha sido parcial o se ha sometido a condicin o a trmino
(Art 3317).
c) Cuando se hubiera repudiado un herencia ya abierta (Arts 331 y 3312).
Los efectos de la nulidad son que el heredero debe ser considerado como si nunca
hubiera sido desapoderado de sus derechos y no teniendo obligacin de respetar los
actos que indebidamente hubieran realizado los que ocuparen su lugar.
Revocacin: Art 3351 Los acreedores del renunciante de una fecha anterior, y
toda persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia que se ha
hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los derechos
sucesorios del renunciante hasta la concurrencia de lo que le es debido. Este
supuesto constituye un caos tpico de accin Pauliana, pero sta por si sola no

14

alcanza para satisfacer los derechos de los acreedores, de modo que ste Art
agrega la subrogacin.
Los efectos de la revocacin segn el Art 3352 Los acreedores autorizados a
ejercer los derechos sucesorios de su deudor no son herederos del difunto y no
pueden ser demandados por los acreedores de la herencia. Todo lo que quede de la
porcin del renunciante, o de la herencia misma, despus del pago a los acreedores
del heredero, corresponde a sus coherederos, o a los herederos de grado
subsiguiente. Ni unos ni otros pueden reclamar del renunciante el reembolso de las
sumas o valores pagados a sus acreedores. De manera tal que es procedente la
accin revocatoria.
4) Nulidad de la aceptacin: Deben aplicarse aqu los principios generales de la
nulidad.
Causas:
Error: El C.C. no admite el error como causal de nulidad de la aceptacin. Este
problema pese a parecer injusto, ya no se le da la importancia que se le daba
antes, debido a la proteccin que tienen los herederos en la actualidad por
medio de la aceptacin con beneficio de inventario.
Dolo: Puede demandarse la nulidad de la aceptacin cuando ella haya sido
consecuencia de dolo de uno de los coherederos, o de un testador de la
herencia, o de un tercero (Art 3336).
Violencia: Cuando se ejerce violencia sobre la persona del aceptante puede
igualmente demandarse la nulidad. Art 3338 Puede igualmente demandarse la
nulidad de la aceptacin cuando la herencia se encuentra disminuda en ms de
la mitad por las disposiciones de un testamento desconocido al tiempo de la
aceptacin. La invalidez se funda en un perjuicio derivado de un hecho
inimputable al heredero.
Efectos: La consecuencia de la nulidad de la aceptacin es volver las cosas al
estado en que se encontraban antes de que ella hubiera tenido lugar. En
consecuencia, el heredero se encontrar en condiciones de hacer esta triple opcin:
aceptar con o sin beneficio de inventario o renunciar.
Revocacin de la aceptacin: Hay determinadas condiciones para hacer posible
la revocacin:
a) Descubrimiento de un testamento desconocido al momento de la aceptacin.
b) Que como resultado de las disposiciones contenidas en l, la herencia se
encuentre disminuda en mas de la mitad.
No puede revocarse la aceptacin forzada, puesto que es una sancin legal al
heredero por sus conductas dolosas.
5) Separacin de patrimonios. Concepto. Fundamento: Es una institucin
tendiente a defender a los acreedores hereditarios contra la insolvencia del
heredero. Tuvo su origen en el derecho romano, con la bonorum venditio (la venta
de los bienes del deudor). Se reconoci entonces a los acreedores del difunto la
bonorum separatio, que permita separar todos los bienes hereditarios de los
restantes del patrimonio del heredero. Tiempo ms tarde, en el derecho francs, se
crea un privilegio en virtud del cual los acreedores del causante tienen derecho a
ser pagados con preferencia a los personales del heredero respecto de los bienes
hereditarios.
Nuestro Cdigo, pese a utilizar el trmino separacin de patrimonios (lo que nos
hace pensar que deriva del sistema romano), sigue el sistema francs en cuanto
que todo se reduce a establecer una preferencia, en virtud de la cual los acreedores
de la herencia y los legatarios tienen derecho a ser pagados con prelacin respecto
de los acreedores personales del heredero.
Segn Maffa el fundamento radica en que con ste remedio se evita confundir los
bienes del causante con los personales del heredero.

15

Titulares del derecho a pedirla y contra quienes cabe. Procedimiento: Segn

el Art 3433, la separacin de patrimonio puede ser pedida por todo acreedor de la
sucesin. El Art 3436 dice que los legatarios tienen tambin el derecho de
demandar la separacin de patrimonios para ser pagados del patrimonio del difunto
antes que los acreedores personales del heredero. El nico requisito que exige la
ley es la documentacin del crdito en instrumento pblico o privado.
En cuanto al procedimiento, no es necesaria una demanda formal (no hay contienda
judicial) y basta con que el acreedor interesado se presente; no es un
procedimiento colectivo (el pedido puede ser hecho contra todos los acreedores del
heredero o contra uno solo de ellos, de igual modo puede referirse a todos los
bienes de la sucesin o a uno solo en particular).
Esta accin, segn el Art 3433, se dirige contra los acreedores del heredero y no
contra ste.
Bienes comprendidos y excludos:
Bienes comprendidos: La separacin comprende todos los bienes que integraban
el acervo del causante, as como tambin los que se adquieran con el valor de ellos.
Bienes excludos: Segn el Art 3441 La separacin de patrimonios no puede
aplicarse sino a los bienes que han pertenecido al difunto, y no a los bienes que
hubiese dado en vida al heredero, aunque ste debiese colacionarlos en la particin
con sus herederos; ni a los bienes que proviniesen de una accin para reducir una
donacin entre vivo.
Y el Art 3442 se determina la suerte de los muebles establecindose La separacin
de patrimonios no se aplica a los muebles de la herencia que han sido confundidos
con los muebles del heredero, sin que sea posible reconocer y distinguir los unos de
los otros.
Efectos:
Respecto del heredero: El heredero permanece intocado por los efectos de la
separacin, que no se dirige contra l y solo afecta los derechos de los
acreedores; conserva pues, la libre disponibilidad de los bienes heredados.
El privilegio, su alcance y limitaciones: El privilegio que surge de la separacin
de bienes significa que los acreedores del difunto y los legatarios pueden
oponerse a que los acreedores personales del heredero se cobren de los bienes
hereditarios antes que ellos. Entre los separatistas se conserva siempre el orden
legal: sern pagados primero los acreedores privilegiados o hipotecarios, luego
los comunes, y por ltimo los legatarios. Si queda algn saldo pueden cobrarse
los acreedores personales del heredero, en su correspondiente orden. La
separacin de patrimonios solo beneficia a quien la opone.
Cesacin del derecho de solicitarla y extincin de la separacin concedida:
Cesa la preferencia establecida en la separacin de patrimonios en stos casos: a)
cuando se acepta al heredero como deudor; y b) cuando se produce la confusin de
los bienes hereditarios con los propios del heredero, sin que sea posible su
individualizacin.
Con respecto al primer supuesto el Art 3447 establece El derecho de los
acreedores de la sucesin a demandar la separacin de patrimonios, no puede ser
ejercido cuando ellos han aceptado al heredero por deudor, abandonando los ttulos
conferidos por el difunto.

DERECHO DE OPCIN DEL HEREDERO. Concepto: Producida la muerte del

causante, el llamado a la sucesin no est obligado a aceptar la herencia.
Nuestro sistema posibilita que el llamado a la sucesin pueda manifestarse
voluntariamente sobre si acepta o renuncia. El derecho de opcin est
expuesto en los Arts 3311 y 3312 que expresan: Las herencias futuras no
pueden aceptarse ni repudiarse. La aceptacin y la renuncia no pueden
hacerse sino despus de la apertura de la sucesin. Art 3312 El heredero
presuntivo que hubiere aceptado o repudiado la sucesin de una persona

16

viva, podr sin embargo aceptarla o repudiarla despus de la muerte de esa

persona. Estas normas prohiben expresamente pactos sobre la herencia
futura.
Fundamento: El fundamento del derecho de opcin est dado porque el llamado a
suceder no se encuentra obligado a recibir la herencia, contando siempre con la
posibilidad de desprenderse de ella, mediante una renuncia. Como en nuestra
legislacin no existen los herederos necesarios, debe, entonces, reconocerse
siempre la facultad de elegir entre la aceptacin o la renuncia. [Azpiri].
Capacidad: Es la capacidad general para aceptar o repudiar la herencia dada por el
Art 3333 que dice: Pueden aceptar o repudiar la herencia todos los que tienen la
libre administracin de sus bienes. Debe entenderse la palabra administracin en el
sentido de disposicin de los bienes. Los emancipados, segn el Art 135 pueden
administrar y disponer de sus bienes, pero no pueden disponer de los bienes
recibidos a ttulo gratuito, por lo que necesitan autorizacin judicial, salvo que
mediara acuerdo de ambos cnyuges y uno de ellos fuera mayor de edad.
Transmisibilidad: Si el llamado a la sucesin falleciera antes de haber ejercido el
derecho de opcin, esa facultad se transmite a sus herederos. Art 3316 Toda
persona que goza del derecho de aceptar o repudiar la herencia, transmite a sus
sucesores el derecho de opcin que le corresponda. Si son varios los coherederos
pueden aceptarla los unos y repudiarla los otros; pero los que la acepten deben
hacerlo por el todo de la sucesin.
Plazo: El Art 3313 establece: El derecho de elegir entre la aceptacin y la renuncia
de la herencia se pierde por el transcurso de veinte aos, desde que la sucesin se
abri.
La doctrina nacional ha discutido sobre la interpretacin del Artculo creando dos
posturas diferentes:
Absolutas: Prayones explica que lo que se pierde es el derecho a elegir entre
aceptar o renunciar la herencia, por lo que la persona queda como un extrao a la
sucesin, tal como si no hubiese sido heredero, puesto que ha perdido la facultad
de renunciar.
Relativas: La ms relevante postura relativa es la sostenida por Fornieles, Fassi,
Borda, Arias y a quienes se adhiere Maffa, quienes expresan que la solucin a la
cuestin se encuentra en la nota a dicho Artculo. La nota distingue claramente la
voluntad Vlez. Distingue que en caso de haber herederos que han aceptado la
sucesin, quien guarde silencio por veinte aos pierde el derecho a aceptar;
mientras que en caso de que no haya ningn heredero queda en el status quo de
heredero perdiendo as el derecho a renunciar.
Hay otro fuerte argumento dado por el Art 3315 en el que explica Borda que la falta
de renuncia no puede oponerse al heredero que , en los casos que all se prevn, ha
dejado transcurrir el plazo de veinte aos; ello prueba que lo que se extingue en
ese trmino es el derecho a renunciar.
Borda expresa que todos los interesados en la herencia pueden invocar el plazo;
inclusive el fisco.
Extincin: Como ya se expuso, el derecho de opcin segn el Art 3313 se pierde
por el transcurso de veinte aos.
Derecho de terceros interesados: Art 3314 Los terceros interesados pueden
exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un trmino que no pase los
treinta das, sin perjuicio de lo que se dispone sobre el beneficio de inventario.
Segn Rbora el plazo mximo es de treinta das, lo que no obsta a que puedan los
jueces disponer uno menor. La intimacin puede hacerse judicial o
extrajudicialmente, y el plazo de sta intimacin comienza a correr desde el
momento en que el heredero ha sido notificado. Se le concede al heredero un plazo
de nueve das de luto y llanto para notificar.
En caso de vencimiento del plazo, se considera aceptante al heredero, debido a que
en el sistema adoptado por nuestro Cdigo la herencia es deferida al heredero de
pleno derecho desde la muerte del causante, momento desde el cual se lo
considera a aqul como propietario.

17

Los legitimados para realizar la intimacin segn el Cdigo son los terceros
interesados que son, los acreedores de la sucesin, los legatarios y los acreedores
del llamado a la sucesin.

18

UNIDAD 5

ACEPTACIN SIMPLE. Concepto. Formas: Ya se vio en la bolilla XVII.

Irrevocabilidad: El efecto caracterstico de la aceptacin es convertir en
irrevocable la calidad de heredero; en adelante, ya no se podr renunciar a la
herencia ni acogerse al beneficio de inventario (Art 3341). Esta solucin responde a
un principio tradicional, impuesto en inters de los acreedores y legatarios y de la
estabilidad de los traspasos hereditarios.
Efectos: Ya se vieron en la bolilla XVII.
Nulidad y revocacin:
Nulidad: Ya se vieron pero los repetimos:
Error: El C.C. no admite el error como causal de nulidad de la aceptacin. Este
problema pese a parecer injusto, ya no se le da la importancia que se le daba
antes, debido a la proteccin que tienen los herederos en la actualidad por
medio de la aceptacin con beneficio de inventario.
Dolo: Puede demandarse la nulidad de la aceptacin cuando ella haya sido
consecuencia de dolo de uno de los coherederos, o de un testador de la
herencia, o de un tercero (Art 3336).
Violencia: Cuando se ejerce violencia sobre la persona del aceptante puede
igualmente demandarse la nulidad. Art 3338 Puede igualmente demandarse la
nulidad de la aceptacin cuando la herencia se encuentra disminuda en ms de
la mitad por las disposiciones de un testamento desconocido al tiempo de la
aceptacin. La invalidez se funda en un perjuicio derivado de un hecho
inimputable al heredero.
Efectos: La consecuencia de la nulidad de la aceptacin es volver las cosas al
estado en que se encontraban antes de que ella hubiera tenido lugar. En
consecuencia, el heredero se encontrar en condiciones de hacer esta triple opcin:
aceptar con o sin beneficio de inventario o renunciar.
Revocacin: Puede darse el caso en el que la herencia sea insolvente. En estos
supuesto los acreedores del heredero se ven perjudicados en que ste acepte la
herencia, ya que debido a la responsabilidad ultra vires debe responder con su
propio patrimonio luego de la aceptacin. Por ello la ley le da a los acreedores del
heredero un remedio que es la accin revocatoria. Los acreedores del heredero
deben demostrar la connivencia fraudulenta entre el heredero y los acreedores de
la sucesin.
Los requisitos para que proceda la accin son:
Que la herencia sea evidentemente mala, es decir, que el pasivo supere el
activo.
Que medie un concierto fraudulento entre el heredero y los acreedores de la
herencia (difcil de probar en la prctica).
Que la promuevan los acreedores cuyo crdito es anterior al acto de
aceptacin, puesto que los posteriores no podrn alegar perjuicio.

ACEPTACIN DE LA HERENCIA CON BENEFICIO DE INVENTARIO. Concepto: El

beneficio de inventario es el instituto dirigido a limitar la responsabilidad del

heredero para que pueda aceptar la herencia y mantenerla separada de su
patrimonio, respondiendo por las deudas y cargas de aqulla exclusivamente con
los bienes recibidos del causante, y no con los propios. El medio proporcionado
por la ley somete la herencia a una administracin y liquidacin separada,
individualizando el patrimonio, hasta que las deudas y cargas hereditarias se
hayan extinguido. Si la herencia fuera manifiestamente insolvente, lo normal ser
renunciarla; pero muchas veces la situacin patrimonial es confusa, no se conoce
con precisin el estado de los negocios del causante, y el monto exacto de sus
bienes y deudas. En tal caso la situacin es peligrosa, porque ante la

19

incertidumbre del monto de la herencia no se sabe con certeza si el haber supera

el debe.
Evolucin histrica. Rgimen del Cdigo Civil y de la ley 17.711: En el
derecho romano la responsabilidad ultra vires era un corolario de la confusin de
patrimonios derivada de la sucesin universal: absorbida la persona del causante
por el heredero, ste deba responder por los actos de aqul como si l mismo los
hubiese cumplido. Las graves consecuencias de esta regla determinaron la aparicin
de sucesivos remedios para mitigarlas. As, se concedi a los herederos el ius
deliberandi, modificando el derecho primitivo que no posibilitaba la reflexin y haca
que el llamado a la sucesin debiera pronunciarse inmediatamente entre la
aceptacin y la renuncia. De igual forma se autoriz la declaracin del heredero
hecha a los acreedores de la sucesin de no aceptar sta sin una quita de las
deudas, operndose una suerte de concordato donde la decisin de la mayora
resultaba vinculatoria para todos. Durante la poca del imperio, en el derecho
romano fue incorporado por Justiniano como medio de atenuar el rigor de la
responsabilidad ultra vires. As pas a nuestro Cdigo (Art 3363), siendo el principio
la responsabilidad ultra vires del aceptante, pero con la facultad de poder
manifestar expresamente que acepta con beneficio de inventario. Luego de la
reforma de la ley 17.711 la aceptacin de la herencia se presume hecha con
beneficio de inventario. O sea que antes de la reforma aceptar era sinnimo de
renunciar al beneficio, luego de ella es igual a gozar de l.
El Art 3363 antes de la reforma deca: La aceptacin bajo beneficio de inventario
no se presume: debe ser expresa (...).
El Art 3363 reformado dice: Toda aceptacin de herencia se presume efectuada
bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga. La realizacin
de actos prohibidos en este Cdigo al heredero beneficiario importar la prdida del
beneficio.
3) Forma y requisitos: Segn el Art 3370, el inventario debe ser hecho ante un
escribano y dos testigos con citacin de los legatarios y acreedores que se hubiesen
presentado. Los cdigos de procedimiento de Nacin y Provincia de Buenos Aires
agregan un requisito ms, el cual dice que el inventario debe hacerse judicialmente.
Conforme a las disposiciones procesales deben ser notificados por cdula, el lugar,
da y hora de la realizacin de la diligencia, a las partes, los acreedores y legatarios
y el representante del organismo. El acta de inventario contendr la especificacin
de los bienes, con indicacin de la persona que efecte la denuncia. Debe dejarse
constancia, adems, de las observaciones o impugnaciones que formularen los
interesados. Terminada la diligencia los comparecientes deben firmar el acta. El
inventario deber ser agregado al proceso sucesorio y puesto de manifiesto en la
secretara por el trmino de cinco das, notificando a las partes por cdula.
Presuncin legal: La presuncin legal, es la establecida en el Art 3363 de la cual
ya hemos hablado. Toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio
de inventario (...).
Plazos: Art 3366 El heredero perder el beneficio si no hiciese el inventario dentro
del plazo de tres meses contados desde que hubiese sido judicialmente intimado
por parte interesada. Luego de hecho el inventario, el heredero gozar de un plazo
de treinta das para renunciar a la herencia, vencido el cual se lo considerar
aceptante beneficiario.
Este trmino es flexible y los jueces pueden conceder prrrogas que sean
indispensables, Art 3368 Si por la situacin de los bienes o por otras causas no ha
podido concluirse el inventario, los jueces pueden conceder las prrrogas que sean
indispensables con los mismos efectos que los tiempos designados por la ley.
Inventario: Trmino, mora, incumplimiento: El trmino del plazo se da con el
cumplimiento de los tres meses, que corren de manera contnua y completa,
comprendiendo an los das inhbiles. Si el heredero no ha confeccionado en
tiempo el inventario, pierde el beneficio.

20

La doctrina discute si perdido el beneficio el heredero puede todava aceptar o

repudiar la herencia. Para esto se han dado dos posturas:
a) Algunos dicen que se debe considerar al heredero como aceptante no
beneficiario.
b) Otros sostienen que en la declaracin del heredero que acepta bajo beneficio de
inventario, no puede escindirse la voluntad de aceptar de la de acogerse al
beneficio. Es necesario admitir, por tanto, que perdido el beneficio por falta de
confeccin del inventario, el heredero queda en situacin de aceptar o repudiar
la herencia. Esta opinin tiende a dominar en la jurisprudencia.
Si el heredero incumple con hacer el inventario, pierde el beneficio.
Deliberacin. Efecto del vencimiento de los plazos: Realizado el inventario el
heredero ya est en condiciones de pronunciarse con conocimiento de causa. Si es
conveniente aceptar incluso puede al aceptar, manifestar que renuncia al
beneficio; si es claramente insolvente la sucesin, pues, el trmite solo le acarreara
molestias y ningn beneficio. Dentro del plazo previsto en el Art 3366 el heredero
tiene la opcin de manifestar si acepta con o sin beneficio, o si renuncia a la
herencia. El Art 3366 dice que, vencido ste plazo de treinta das, si el heredero no
hizo ninguna manifestacin, se lo considera aceptante beneficiario, lo cual hace que
sta disposicin guarde armona con el Art 3363.
4) Efectos de la aceptacin bajo beneficio de inventario en cuanto al
aceptante, coherederos y terceros interesados:
Aceptante: El efecto principal en cuanto al aceptante es que se limita su
responsabilidad por las cargas de la sucesin hasta la concurrencia de los bienes
heredados.
Coherederos: Los coherederos no aprovechan al heredero que acept con
beneficio de inventario. Esto quiere decir que si uno de los herederos acepta la
herencia beneficiaria, los dems pueden renunciar al beneficio aceptndola de
manera simple y perdiendo el beneficio, por lo tanto respondiendo ultra vires.
Terceros interesados: Los terceros interesados (acreedores de la herencia y
legatarios) se ven perjudicados con la disminucin de su garanta (puesto que no
pueden cobrarse los bienes propios del heredero) en cambio adquieren el derecho
de ser pagados con preferencia respecto de los acreedores del heredero; es
importante destacar que el heredero podra renunciar al beneficio de inventario, por
lo tanto los terceros interesados pueden pedir la separacin de patrimonios para
evitar la confusin de bienes. Los otros terceros interesados que se pueden
nombrar son los acreedores del heredero que no pueden cobrarse de los bienes
hereditarios, sino despus que lo hayan hecho los acreedores de la herencia. Es
decir, que slo si queda un saldo, luego de pagados stos, pueden cobrar los
acreedores del heredero.
5) Administracin de la herencia: Se pueden distinguir dos perodos en los
cuales la administracin de distinta respectivamente:
Perodo anterior a la opcin definitiva del beneficio: Mientras el heredero no se ha
acogido definitivamente al beneficio, se encuentra en una situacin peculiar: si bien
la aceptacin se presume beneficiaria, lo cierto es que mientras pueda renunciar,
no debe considerrselo aceptante definitivo. No es todava un liquidador de la
herencia como el aceptante beneficiario. Pero mientras tanto tiene las siguientes
atribuciones y deberes:
Puede realizar libremente todos los actos conservatorios y de administracin
que no impliquen aceptacin tcita.
Puede demandar y recibir los crditos de la sucesin.
Puede vender los bienes muebles e inmuebles con autorizacin judicial. Pero el
juez debe slo autorizar la venta de esos bienes en casos en los que se
justifique esa enajenacin. Los actos de disposicin a ttulo gratuito estn
absolutamente prohibidos.

21

 Perodo posterior a la opcin definitiva: El heredero en cuanto administrador de la

herencia aceptada beneficiariamente es en esencia un liquidador de esos bienes. La
ley le reconoce todas las facultades enderezadas a realizar el activo y pagar las
deudas. El heredero no tiene derecho a retribucin, puesto que es un administrador
de la cosa propia, el heredero no tiene derecho a cobrar retribucin alguna, aunque
los crditos absorban toda la herencia y aunque abandone la herencia a los
acreedores y legatarios (Art 3384). No interesa que haya varios herederos, se
designa un solo administrador para todo el haber hereditario, perteneciente a la
herencia aceptada con beneficio de inventario.
Facultades: Las facultades del administrador estn dadas en forma genrica por el
Art 3383 El heredero beneficiario tiene la libre administracin de los bienes de la
sucesin y puede emplear sus rentas y productos como lo crea ms conveniente.
Sus facultades son:
Actos de administracin: Sin necesidad de autorizacin judicial puede realizar
todos los actos de administracin que requiera el patrimonio sucesorio.
Actos conservatorios: Tiene la facultad, a la vez que est obligado a ello, de
hacer en los bienes de la sucesin todas las reparaciones urgentes o que sean
necesarias para la conservacin de los objetos de la herencia. Ej.: reinscribir
una hipoteca, renovar ttulos de crdito, etc.
Interposicin de acciones y contestacin de demandas: Debe contestar todas las
demandas que se formen contra la sucesin.
Cobro de crditos y pago de deudas: Segn el citado precepto tiene derecho a
recibir todas las sumas que se deban a la sucesin y puede pagar las deudas y
cargas que sean legtimas.
Enajenacin de bienes muebles: Hay dos categoras de bienes muebles: a) los
bienes muebles que no pueden conservarse y los que el difunto tena para
vender, tales clases de muebles deben ser enajenados; y b) se constituye con
los bienes muebles restantes, para cuya disposicin es menester la previa
licencia judicial.
Enajenacin de bienes inmuebles: Los inmuebles pueden ser vendidos con
autorizacin judicial y en pblica subasta. Habiendo conformidad de todos los
interesados (herederos, acreedores y legatarios), puede prescindirse de la
pblica subasta, puesto que sta tiende a proteger sus intereses. En caso de
expropiacin, no es aplicable la exigencia del remate porque se trata de una
venta forzosa y regida por un procedimiento especial.
Constitucin de derechos reales: El heredero no puede constituir hipotecas u
otros derechos reales sobre los bienes de la herencia sin autorizacin judicial.
No ser necesaria la autorizacin judicial si hay acuerdo unnime.
Aceptacin de herencias: Art 3389 No puede aceptar una herencia, deferida al
autor de la sucesin, sin licencia del juez, y si el juez la diese, deber hacerla
con beneficio de inventario.
Actos prohibidos. Sanciones: El heredero no puede enajenar a ttulo gratuito los
bienes de la sucesin pues ello importara una escandalosa burla de los derechos de
los acreedores y legatarios.
Tampoco puede dar en pago o permutar bienes inmuebles. En cambio los muebles
pueden darse en pago o permutar con autorizacin judicial y an sin ella.
La sancin en caso que el beneficiario realice un acto prohibido, es la prdida del
beneficio (Art 3363), pero el acto mantiene su validez (Arts 3395 y 3406).
Pago a acreedores y legatarios: El beneficiario es un liquidador de los bienes
hereditarios. Tiene el deber de pagar prontamente las deudas y legados.
Orden de pago: El Art 3396 dice que deben respetarse los derechos reales y las
prelaciones Si hubiere acreedores privilegiados o hipotecarios, el precio de la venta
de los inmuebles ser distribudo segn el orden de los privilegios o hipotecas
establecidas en ste Cdigo.

22

En el supuesto que se tratara de acreedores quirografarios, sus crditos debern

ser satisfechos a medida que se presenten, salvo que existiera oposicin (Art
3398).
De no presentarse simultneamente, los acreedores sern satisfechos a medida que
se presenten sean sus crditos privilegiados o comunes.
Obviamente los legatarios cobran despus que todos los acreedores.
Responsabilidad y sanciones: Segn el Art 3384, el heredero beneficiario es
responsable de toda falta grave en su administracin. El concepto de falta grave
queda sujeto a la apreciacin que haga el juez del hecho.
Debe rendir cuentas a los acreedores y legatarios de la administracin y realizacin
de los bienes (Art 3382). El Art 784 del Cdigo Poc. Civ. y Com. de la Nacin dice:
El administrador de la sucesin deber rendir cuentas trimestralmente, salvo que
la mayora de los herederos hubiesen acordado fijar otro plazo. Al terminar sus
funciones rendir una cuenta final. Tanto las rendiciones de cuentas parciales como
la final se pondrn en Secretara a disposicin de los interesados durante cinco y
diez das, respectivamente. Si no fueren observadas, el juez las aprobar, si
correspondiere. Cuando mediaren observaciones, se sustanciarn por el trmite de
los incidentes.
Las sanciones establecidas por el Cdigo al beneficiario administrador son, que
responda con sus propios bienes en caso de falta grave, o la prdida del beneficio,
si lleva a cabo actos prohibidos. Pero si el heredero es insolvente, stas sanciones
para l no tienen ningn significado ni constituyen ninguna garanta para los
acreedores y legatarios. Es por esto que el cdigo impone en stos casos la
remocin del administrador. Los coherederos estn legitimados para pedir la
remocin del administrador.
La sancin ms rigurosa de las que hemos expuesto es sin duda la prdida del
beneficio de inventario, que se da en los siguientes casos:
Cuando el heredero ocultare valores de la sucesin u omitiese fraudulentamente
en el inventario algunas cosas pertenecientes a ella (Art 3405). Debe tratarse
de una omisin dolosa, con nimo de apropiarse de cosas de la herencia.
Cuando el heredero hubiera enajenado los bienes de la sucesin sin ajustarse a
los recaudos legales.
Abandono: Concepto, fundamento, efectos: El abandono en materia sucesoria
importa un traspaso de la administracin y liquidacin a los acreedores y legatarios,
sin que ello implique la prdida del beneficio ni la renuncia a la herencia. Esto est
expuesto en el Art 3379 que dice: El heredero beneficiario puede descargarse del
pago de deudas y legados, abandonando todos los bienes de la sucesin a los
acreedores y legatarios. Este abandono no importa una renuncia a la sucesin;
aqul queda sometido a colacionar en la cuenta de particin con los coherederos, el
valor de los bienes que en vida le hubiese donado el difunto; y puede exigirlos de
stos en todos los casos en que est ordenada la colacin de bienes.
Los efectos del abandono son:
La administracin y liquidacin de los bienes pasa a los acreedores y legatarios,
pero el heredero conserva su ttulo de propietario, y si queda un saldo luego de
pagadas las deudas, debe serle entregado. Como mantiene el carcter de
heredero est sometido a colacionar y puede exigirla de sus coherederos.
El heredero queda liberado de toda responsabilidad por las deficiencias o
irregularidades con que los acreedores y legatarios lleven a cabo la
administracin, pero a su vez tienen derecho a exigirles rendicin de cuentas.
El traspaso de la administracin implica tambin el de la representacin de la
herencia en todo lo que atae a las cuestiones patrimoniales.
6) Cesacin del beneficio. Causales:
Renuncia: Se entiende que la renuncia se refiere al beneficio y no a la herencia, el
heredero no puede renunciar a la herencia debido a que la aceptacin es
irrevocable una vez transcurrida la oportunidad del Art 3366. La renuncia al
beneficio debe formularse expresamente en instrumento pblico o privado.

23

 Sancin impuesta por la ley: a) Cuando el heredero oculta algunos valores de la

sucesin u omite fraudulentamente de hacer figurar en el inventario algunos
bienes; b) Cuando el heredero realiza actos de disposicin sin llenar las
formalidades previstas en la ley.
Efectos: Producida la cesacin del beneficio, ya sea por va de sancin o de
renuncia, el heredero queda en la condicin de aceptante puro y simple desde la
apertura de la sucesin. De manera que el heredero es responsable ultra vires con
carcter retroactivo al momento del deceso. Cesa la separacin y ambos
patrimonios se confunden, de modo que los crditos y deudas que pudieran existir
entre el causante y el heredero se extinguen por confusin. El Art 3409 dice: Los
acreedores del difunto vienen a ser acreedores personales del heredero, y stos
pueden hacer embargar y vender los bienes de la sucesin, sin que los acreedores
de la sucesin puedan reclamar sobre ellos ninguna preferencia.
UNIDAD 6.

DERECHOS, OBLIGACIONES Y ACCIONES DEL HEREDERO. Enumeracin: El

heredero sucede al causante en la titularidad de los derechos que aqul
posea. Ser dueo de las cosas de que era propietario, acreedor de quienes
eran deudores del causante. Va de suyo que sta regla solo se aplica a los
derechos transmisibles mortis causa.

Derechos
Aceptar o repudiar la herencia o
acogerse al beneficio de
inventario.
Derecho a controlar la
administracin.
Derecho a pedir la rendicin de
cuentas.
Derecho a reclamar la particin.
Preferencia de ciertos herederos
para administrar los bienes.

Obligaciones

Acciones
Accin de peticin de herencia
Accin posesoria hereditaria

Mtodo de nuestro Cdigo Civil: Bajo el ttulo de Derechos y Obligaciones del

heredero, el Cdigo trata desordenadamente la posesin hereditaria, la accin de
peticin de herencia, las acciones posesorias hereditarias, la situacin del heredero
aparente, la transmisin de las obligaciones a los herederos.

Oponibilidad de la adquisicin hereditaria: POSESIN HEREDITARIA.

Concepto: Borda critica la manera de legislar la posesin hereditaria por
Vlez en el Cdigo.
La posesin hereditaria, dice Borda, es el reconocimiento de la calidad de heredero,
que la ley a veces hace de pleno derecho sin intervencin judicial (descendientes y
ascendientes legtimos), y que en los casos restantes exige una declaracin del
magistrado. En otros trminos es la investidura de heredero, el ttulo en virtud del
cual se pueden ejercer todos los derechos inherentes a tal calidad. La calidad
hereditaria se vincula con el goce de los derechos hereditarios y la posesin
hereditaria con su ejercicio.
No hay que relacionar a la posesin hereditaria con la posesin de la que se habla
en derechos reales (es un hecho con consecuencias jurdicas).
Proviene del derecho francs, conocida con el nombre de saisine que es igual a
posesin.
Modos de obtenerla: Herederos investidos y posesin judicial:

24

 Herederos investidos (posesin de pleno derecho): Los ascendientes y

descendientes forzosos y el cnyuge entran en posesin de la herencia desde el da
de la muerte del causante, sin necesidad de formalidad alguna ni intervencin
judicial. Art 3410 Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes,
descendientes y cnyuge, el heredero entra en posesin de la herencia desde el da
de la muerte del autor de la sucesin sin ninguna formalidad o intervencin de los
jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia.
Este Art es el actualmente vigente en nuestro Cdigo, ya que fue derogado el
anterior Art 3410 por ley 17.711.
El anterior Art 3410 no inclua al cnyuge.
Posesin judicial (Posesin conferida judicialmente): Los herederos colaterales y
no parientes instituidos por testamento, deben pedirla al juez justificando su ttulo
a la sucesin (Arts 3212 y 3213).
Luego de la ley 23.264 los mencionados Arts han quedado redactados de la
siguiente manera: Art 3412 Los otros parientes llamados por la ley a la sucesin
no pueden tomar la posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su
ttulo a la posesin. Art 3413 Los que fuesen instituidos en un testamento sin vicio
alguno, deben igualmente pedir a los jueces la posesin hereditaria, exhibiendo el
testamento en que fuesen instituidos. Toda contradiccin a su derecho debe ser
juzgada sumariamente.
Efectos: Tanto la posesin hereditaria adquirida de pleno derecho como la
conferida por los jueces, tienen los mismos efectos segn el Art 3415.La segunda
parte de la norma dice: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia,
o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y
es propietario, acreedor y deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor
o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por
sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se transmiten
tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto.

DECLARATORIA DE HEREDEROS. Concepto e importancia: La declaratoria de

herederos es el reconocimiento judicial de la condicin de heredero. Vlez
omiti referirse a ella, y slo aparece en el Cdigo en el Art 3430 introducido
por ley 17.711. Todos los herederos ab intestato deben pedirla, puesto que
sin ella no pueden inscribir el dominio a su nombre en el Registro de la
propiedad. En cambio, en los juicios testamentarios basta con la aprobacin
del testamento en cuanto a sus formas, auto que, a los efectos de acreditar
el carcter de heredero, suple la declaratoria.
Diligencias previas. Trmites: Segn los Cdigos de procedimiento Nacional y de
la Provincia de Buenos Aires, cuando el causante no hubiere testado o el
testamento no contuviese institucin de herederos, en la providencia de apertura
del proceso sucesorio el juez dispondr la citacin de todos los que se consideraren
con derecho a los bienes dejados por el causante, para que dentro del plazo de
treinta das lo acrediten. A tal efecto ordenar:
1- Notificacin por cdula, oficio o exhorto a los herederos a los herederos
denunciados en el expediente que tuvieren domicilio conocido en el pas;
2- La publicacin de edictos por tres das en el Boletn Oficial y en otro diario del
lugar del juicio, salvo que el monto del haber hereditario no excediere, prima
facie, tres millones de pesos en moneda nacional, en cuyo caso slo se
publicarn en el Boletn Oficial. Si el haber sobrepasa la suma indicada, se
ordenarn las publicaciones que correspondan.
3- El Art siguiente en ambos Cdigos de procedimiento dispone Cumplidos el
plazo y los trmites a que se refiere el Art anterior, y acreditado el derecho de
los sucesores, el juez dictar declaratoria de herederos. Si no hubiese justificado
el vnculo de alguno de los presuntos herederos, se diferir la declaratoria por el
plazo que el juez fije para que, durante su transcurso, se produzca la prueba
correspondiente. Vencido dicho plazo, el juez dictar declaratoria a favor de
quienes hubieren acreditado el vnculo, o reputar vacante la herencia.

25

Como se ve, hay diligencias previas a la declaratoria, son la citacin de los

herederos y la justificacin de sus ttulos. En cuanto a esto ltimo debe probarse el
parentesco.
Forma: Cumplidos los trmites impuestos en los Cdigo de procedimiento, el juez
debe dictar la declaratoria de herederos. Es tradicional una frmula, segn la cual
se declara nicos y universales herederos a los presentes, que ha sido criticada: la
palabra nicos es inexacta porque la declaratoria se dicta a favor de los que
justifiquen su parentesco y nada obsta a que si ms tarde se presenta otro, se la
ample, reconocindole tambin el carcter de hereditario; lo de universal es una
redundancia, pues todos los herederos lo son.
Ampliacin de la declaratoria de herederos: La cuestin que haba suscitado
divergencias en la doctrina ha sido solucionada por el Cdigo Procesal en su Art
703, donde se dispone: La declaratoria de herederos podr ser ampliada por el
juez en cualquier estado del proceso, a peticin de parte legtima si
correspondiere. Idem, Provincia.
Efectos: La declaratoria es un ttulo hereditario. Permite inscribir el dominio en el
Registro Pblico de la Propiedad, y recin entonces, transmitir la propiedad de los
inmuebles a terceros o hipotecarios; adems importa la posesin hereditaria para
los herederos que no gozan de ella de pleno derecho.
Los efectos con respecto de terceros, sta declaratoria hace presumir la buena fe
de quienes han contratado con los herederos declarados, con todas las
consecuencias inherentes a ella. Pero la mala fe del tercero puede probarse. Como
la buena fe se presume, es a quien quiere impugnar a quien le incumbe la carga de
la prueba (de la mala fe).
Declaracin de validez formal del testamento: importancia: Si en lugar de
tratarse de una sucesin ab intestato, el juicio se tramitara en funcin de un
testamento, el juez deber dictar un auto que lo apruebe. Dicha declaracin queda
equiparada en todos sus efectos a la declaratoria de herederos, tanto en lo relativo
a la posesin hereditaria como en los alcances con relacin a terceros.
Vinculacin con la posesin hereditaria y con el heredero aparente:

Controversias sobre el ttulo hereditario: PETICIN DE HERENCIA.

Concepto: La peticin de herencia es una accin por la cual el heredero
reclama la entrega de los bienes que componen el acervo hereditario de
quien los detenta invocando tambin derechos sucesorios. Los requisitos
son:
a) Que los bienes del sucesorio se encuentren en poder de un tercero;
b) Que el reclamante invoque para fundar la accin su ttulo de heredero;
c) Que el detentador de los bienes tambin lo invoque.
A quienes y contra quienes se otorga:
Legitimados activos: Puede ser ejercida por todo el que invoque un derecho mejor
o igual a la persona que se encuentre en posesin y goce de la herencia. En el
primer caso la accin tendr por objeto excluir totalmente al demandado, en el
segundo compartir con l la herencia.
En caso de inaccin del heredero legtimo o testamentario, pueden ejercer la accin
los parientes que se encuentren en grado sucesible.
Tambin tiene la accin de peticin de herencia: a) el cesionario de los derechos y
acciones hereditarios; b) los acreedores de uno de los herederos por va de la
accin subrogatoria; c) el Estado, pues aunque no es heredero sucede
universalmente en caso de vacancia.
En cuanto al legatario, pensamos que hay que hacer una distincin: a) si es de cosa
cierta, no debe reconocrsele sta accin, pues tiene abierta la reivindicatoria
contra el poseedor; b) en cambio, si es legado de cuota, pensamos que es
procedente la peticin.
Legitimados pasivos: La accin de peticin de herencia se da contra quien se
encuentra ostentando el ttulo de heredero y niega al accionante su carcter de tal.
Art 3423 La accin de peticin de herencia se da contra un pariente de grado ms

26

remoto que ha entrado en posesin de ella por ausencia o inaccin de los parientes
ms prximos; o bien contra un pariente del mismo grado que rehusa reconocerle
la calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin en
concurrencia con l.
La segunda parte del Art es confusa. Se alude a la hiptesis de que un heredero se
niegue a compartir con otro la herencia de la cual est gozando. La frase parece
decir que tambin se da contra quien simplemente pretende ser llamado a la
herencia en concurrencia con el poseedor. Se trata de un error de redaccin. No es
concebible que la acin se de contra quien pretende derechos sobre la herencia
pero no est en posesin de ella. Se admite en la doctrina, que las palabras o que
contenidas en el citado Art, deben remplazarse por a quien, de manera que el texto
legal debe quedar redactado as: (...) o bien contra un pariente del mismo grado,
que rehusa reconocerle la calidad de heredero a quien pretende ser llamado
tambin a la sucesin en concurrencia con l.
El Art 3422 dice: El heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas
hereditarias, posedas por otros como los sucesores universales del difunto, o de los
que tengan de ellas la posesin (...). Los autores en especial Borda estn de
acuerdo en que, donde dice ellas, debe leerse ellos, con lo cual el texto aludira a
las personas que reciben la posesin de los sucesores universales.
Naturaleza de la accin: Se ha sostenido que es una accin personal por una
parte de la doctrina y mixta por la otra. Pero es mayoritaria la doctrina que se
inclina por asignarle el carcter de accin real, aduciendo para ello que lo protegido
es la accin hereditaria, la que no consiste en un vnculo obligacional entre
personas determinadas, sino un ttulo absoluto, vlido y oponible erga omnes.
(Fornieles, Machado, Aubry y Rau, Josserand, Planiol).
Plazo para su ejercicio: El tema no ha sido tratado expresamente en el Cdigo, al
menos en forma general. Los autores hablan solamente de prescripcin de la
accin, tema al que arribaremos en el siguiente punto.
Prescripcin: Segn el Art 3313, el heredero tiene un plazo de veinte aos para
aceptar o repudiar la herencia. Si nadie ha posedo los bienes a ttulo de heredero
el transcurso de ese plazo importa aceptacin; si en cambio, el tercero los ha
estado poseyendo a ese ttulo, el vencimiento del plazo importa renuncia.
En concordancia con los antes dicho, se distinguen dos supuestos en los que atae
la prescripcin:
a) Si alguien ha posedo los bienes a ttulo de heredero, la accin de heredero con
mejor derecho caduca a los veinte aos;
b) Si durante esos veinte aos nadie ha posedo a ttulo hereditario, el heredero se
considera aceptante.
Por lo tanto quien entrara a poseerlo con posterioridad, solo podr adquirirlo por
usucapin larga. Igual solucin se debe aplicar para el caso del heredero que haya
aceptado la herencia dentro de los veinte aos.
Accin posesoria hereditaria: El Art 3421 atribuye al heredero una accin
posesoria para ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia.
Si lo que est en juego no es el ttulo de heredero, sino la posesin material de los
bienes, entonces el heredero tiene a su disposicin las acciones posesorias
comunes, pero esto nada tiene que ver con la herencia. La confusin se hace ms
notoria si se analizan las palabras del texto legal. Dice que la accin se da para ser
mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia. Vlez (dice Borda) ha
pensado evidentemente, en la turbacin material de la herencia. Pero la posesin
hereditaria (que es una investidura) no puede turbarse por vas de hecho, sino por
vas jurdicas: hay que cuestionar el ttulo, es decir, hay que peticionar la herencia.
HEREDERO APARENTE. Concepto: Puede ocurrir que alguien sin tener derecho
a ello se halle en posesin de la herencia. Circunstancias posteriores, como
puede serlo el resultado del ejercicio de una accin de peticin de herencia o
la admisin de la falta de derecho sin llegar a ella, determinarn su
desplazamiento para ceder el lugar al heredero genuino.

27

Pero, entretanto, el que se ha comportado como heredero pudo haber anudado

relaciones jurdicas en funcin de ese carcter y se hace necesario, entonces,
determinar la suerte de ellas. Se configura as el instituto de la apariencia
hereditaria.
Azpiri lo define como aquel que, habiendo obtenido una declaratoria de herederos
a su favor o la aprobacin formal de un testamento, resulta vencido en una accin
de peticin de herencia.
Efecto de los actos de administracin y disposicin otorgados por l:
Disposicin de bienes inmuebles: El Art 3430 modificado por ley 17.711 dice: Los
actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el
poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al
heredero cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la
aprobacin judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese
contratado fuese de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena
fe solo debe restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los
herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado tercero de
buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o que los
derechos del heredero aparente estaban judicialmente controvertidos.
La ley exige cuatro requisitos para se heredero aparente:
El poseedor debe haber obtenido a su favor la declaratoria de herederos o la
aprobacin judicial de un testamento
Buena fe del tercero adquirente
Que el acto sea oneroso
Que la enajenacin sea de cosas determinadas
Disposicin de bienes muebles: El Art que alude a ste tema es el Art 2412 que
dice: La posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del poseedor la
presuncin de tener la propiedad de ella y repeler cualquier accin de
reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada ni perdida.
Actos de administracin: El Art 3429 dice de manera general que el heredero est
obligado a respetar los actos de administracin que ha celebrado el poseedor de la
herencia a favor de terceros, sea aqul de buena o mala fe.
La mayora de los autores dicen que debe mediar buena fe del tercero. Borda se
pregunta si todos los actos de administracin del heredero, aunque medie mala fe,
son vlidos. Frente a ste interrogante da las siguientes hiptesis:
a) Es evidente la validez de ciertos actos de administracin no obstante la mala fe
del heredero aparente y del tercero contratante, como por ejemplo las
reparaciones necesarias.
b) Deben ser respetados, de igual modo, los gastos tiles. De lo contrario habra
enriquecimiento del heredero.
c) Todo acto de administracin que comprometa o perjudique al heredero real, no
puede ser convalidado si el tercero era de mala fe. Por ejemplo, el caso de que
se contratase un mayordomo para un establecimiento agrcola, asegurndose
ganancias importantes por un lapso prolongado de tiempo durante el cual el
heredero se vera obligado a mantenerlo en su puesto; o que se arrendase un
inmueble.
d) Habra nulidad si se comprobase colusin dolosa, es decir, intencin de
perjudicar al heredero.
Obligaciones con el heredero real: Si durante el tiempo en que el heredero
aparente ha estado en posesin de la herencia ha realizado un acto de disposicin,
ste tendr validez en la medida en que se den los requisitos exigidos por el Art
3430 o el 2412, en su caso. Pero esa validez no obsta a que el heredero aparente
sea responsable de restitur al genuino el precio obtenido por la cosa, siempre que
hubiese sido de buena fe, pues en el caso contrario deber indemnizar todo
perjuicio que la disposicin hubiese ocasionado, como lo dispone el Art 3430.
El poseedor de buena fe hace suyos los frutos, percibidos; tiene derecho a que le
sean reembolsados los gastos necesarios o tiles y puede retener la cosa hasta que

28

le sean abonados; no debe ninguna indemnizacin por la prdida o deterioro que la

cosa hubiere sufrido.
El poseedor de mala fe est obligado a devolver los frutos y responde por los que
por su culpa haya dejado de percibir [los productos deben ser devueltos al heredero
medie o no mala fe]; est obligado tambin a responder de la prdida o deterioro
de los objetos hereditarios ocurridos por caso fortuito, a no ser que igualmente se
hubiera dado la situacin de esa forma encontrndose los bienes en poder del
heredero.

CESIN DE DERECHOS HEREDITARIOS. Concepto: Es la estipulacin mediante

la cual el heredero transfiere a otra persona los derechos y obligaciones que
le corresponden a la sucesin.
Borda dice que el cesionario no es un sucesor universal del heredero por los
siguientes motivos:
La sucesin universal no es un contrato.
Porque los acreedores del causante pueden hacer caso omiso de la cesin y en
vez de dirigirse contra el cesionario dirigirse contra el heredero.
Porque no responde ultra vires.
El cesionario es un sucesor a ttulo particular.
Este es el criterio adoptado por nuestra doctrina.
Naturaleza: La tesis predominante en la doctrina y en los tribunales, sostiene que
la cesin de herencia es la transferencia de una universalidad, esto es, de una masa
jurdicamente distinta de los bienes que la integran, que no puede ser considerada
ni como un crdito ni como un derecho contra un tercero. Se trata de la venta de
una universalidad de hecho ajena al rgimen comn de la cesin de crditos.
Forma: segn el Art 1184 inc. 6 reformado por la ley 17.711, deben hacerse en
escritura pblica las cesiones de herencia. La escritura pblica (segn la
jurisprudencia) puede ser sustituda por un acta labrada en el mismo expediente del
sucesorio o por un escrito presentado en dicho expediente y reconocido
personalmente por el renunciante o declarado autntico por el juez.
Cesin total y parcial. Efectos:
Entre las partes:

Entrega de los bienes: El cedente est obligado a entregar la herencia (los

bienes de carcter patrimonial que se encuentren en su poder.
Renacimiento de crditos y deudas extinguidos por confusin: La apertura de la
sucesin produce la confusin de los crditos y deudas con el causante, hasta el
monto de su cuota en la sucesin; esa confusin cesa cuando el heredero cede
sus derechos. A partir de ese momento, puede cobrar al cesionario los crditos
que tena contra el de cujus y debe pagarle las deudas.
Eviccin: el cedente solo responde por la eviccin que excluye su carcter de
heredero y no por la de los bienes de que la herencia se compona. Es decir, que
lo nico que garantiza el cedente es su calidad de heredero. Si los derechos
hereditarios fueren litigiosos o dudosos, el cedente no responde por la eviccin.
Respecto de terceros:

Relaciones con los coherederos: En todo lo que atae al aspecto patrimonial de

la sucesin, el cesionario ocupa el lugar del cedente y tiene respecto de los
coherederos los mismos derechos y obligaciones que tena el cedente.
Respecto de los acreedores de la sucesin: El cesionario asume las deudas
hereditarias; pero aqu, como en toda cesin de deudas, el contrato no surte
efectos respecto del acreedor cedido si no se cuenta con la conformidad de ste.
El acreedor tiene a su disposicin dos acciones: una contra el heredero cedente
y otra contra el cesionario. Obviamente que va a elegir la que le ofrezca
mayores garantas o facilidades. En caso de cesin parcial, es seguro que
accionar contra el heredero para no verse obligado a dividir la demanda.
Intervencin en el juicio sucesorio:

29

 Cesin total: Si la cesin es total el cesionario tiene derecho a intervenir en el

sucesorio en calidad de parte y con los mismos derechos que tena el cedente.
Cesin parcial: Si la cesin es parcial, no se le reconoce la calidad de parte; no
sustituye al heredero, se lo considera solamente como acreedor de l y como tal,
no puede solicitar otras medidas que las de vigilancia de sus intereses o las que
tiendan a suplir las omisiones o negligencias de los herederos.
UNIDAD 7

COMUNIDAD HEREDITARIA. CONCEPTO: La comunidad hereditaria implica,

como supuesto necesario, la aceptacin del llamamiento por parte de dos o
ms sucesores universales. Los bienes no pertenecen a ningn heredero en
particular, sino a todos en comn, de manera que stos tienen porciones
ideales de los bienes.
Naturaleza: Para cierta doctrina sera una persona jurdica, pero esta postura
tropieza con todas la contradicciones con las que se pueda asociar a la persona
jurdica con la comunidad hereditaria, como por ejemplo la persona jurdica se
sustenta en un patrimonio propio, la persona jurdica tiene intereses y objetos
propios, tienen un rgano que las representa y que obra con independencia de la
voluntad de los asociados, etc.
Para Maffa la comunidad hereditaria es un condominio, por tres motivos:
a) El Art 2676 dice que cada condmino goza respecto de su parte indivisa, de los
derechos inherentes a la propiedad compatible con la naturaleza de ella, y
puede ejercerlos sin el consentimiento de los dems propietarios.
b) Cada condmino puede enajenar su parte indivisa.
c) Ningn copropietario puede sin el consentimiento de todos, ejercer sobre la
cosa comn, actos materiales o jurdicos que importen el ejercicio actual e
inmediato del derecho de propiedad, ni efectuar innovaciones materiales sobre
la cosa comn sin consentimiento de los dems.
Relaciones que determina: entre los sucesores y respecto de terceros: Si
decimos que es un condominio se pueden dar todas las relaciones que genera ste
derecho real.
Situacin de los crditos y de las deudas divisibles: Cuestin acerca del
momento en que se dividen: En nuestro derecho, los crditos no forman parte
de la masa indivisa, por el contrario ellos se dividen de pleno derecho desde el
momento mismo de la muerte en proporcin a la parte en que cada heredero es
llamado a la herencia.
Para dar fundamento a lo expuesto anteriormente se dice que lo que hace imposible
una divisin inmediata es la naturaleza del bien de que se trata.
La naturaleza de los crditos de incompatible con el estado de indivisin, pues
tratndose de una suma de dinero, hay que realizar una simple operacin
aritmtica para saber cunto le corresponde a cada heredero.
Efectos de la divisin: La regla de la divisin ipso iure de los crditos, tienen las
siguientes consecuencias:
Derecho de persecucin: Desde el momento mismo de la muerte cada heredero
puede exigir el pago de las deudas de la sucesin hasta la concurrencia de su
parte hereditaria.
Pago parcial: El deudor de un crdito hereditario se libera en parte de su
obligacin cuando paga a una de los herederos la parte que ste tiene en su
crdito.
Cesin: Todo heredero puede ceder su parte en cada uno de los crditos de la
herencia. Ese hecho es irrevocable.
Acreedores personales de los herederos: Los acreedores personales de los
herederos pueden embargar la parte de aqullos en cada uno de los crditos
hipotecarios y pedir que los deudores de sus crditos sean obligados a pagarles
hasta la concurrencia de esa parte. Vale decir, que los acreedores de los

30

herederos tienen el derecho de tomar medidas precautorias y an de ejecutar la

accin subrogatoria.
Colacin: Dice Fornieles, que los mayores inconvenientes de la particin ipso
iure de los crditos, se presentan en materia de colacin. Supongamos que
existan varios herederos, de los cuales uno ya recibi en vida la totalidad de su
pocin hereditaria y a quien, por tanto, no le corresponde nada en los restantes
bienes. Si stos se compusieran exclusivamente de crditos, resultara que el
heredero podra percibir de los deudores su parte proporcional, puesto que la
colacin slo se hace efectiva en el momento de la particin y hasta entonces
nada lo priva al heredero a cobrar su parte en los crditos. El remedio que le
quedara a los coherederos es el de un embargo preventivo, notificando al
deudor que se abstenga de pagar. Este embargo tiende a impedir que se
realicen actos definitivos en una sucesin no liquidada.

COLACIN: Concepto: La colacin es la obligacin que le incumbe al

heredero forzoso, que concurre con otros coherederos, de computar en la
masa partible el valor de las donaciones que el causante le hubiese hecho en
vida e imputado en su propia porcin.
El instituto supone que cuando una persona dona un bien a uno de sus herederos
forzosos tan solo est llevando a cabo un adelanto sin que ello implique favorecerlo
especialmente.
El heredero est obligado a traer a la masa el valor de los bienes que le fueron
donados, y slo est dispensado de colacionar en el caso en que el causante as lo
hubiera puesto expresamente. Se entender, entonces, que la donacin ha sido
hecha con intencin de mejorar al beneficiario.
Especies: La colacin puede llevarse a cabo mediante dos maneras: o se vuelven a
la masa los mismos bienes recibidos o se incorpora a ella su valor.
Entre ambas posibilidades, nuestro Cdigo ha optado por la segunda, al disponer:
Art 3477 Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legtimos o
naturales, que hubiesen aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l,
deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto.
Este sistema de colacin es llamado, de colacin ficticia, a diferencia del de colacin
real. En ste sistema no se produce ningn aporte material, traducindose el
episodio en una mera operacin aritmtica de contabilidad donde el obligado no
debe restitur a la masa el bien ni su equivalente en efectivo, limitndose a
descontar de su hijuela lo ya recibido. En el derecho francs se denomina moins
prenant (tomando de menos). De esa manera, se asegura la igualdad de los
coherederos sin menoscabo del valor seguridad.
Valor colacionable: determinacin: Antes de la reforma de la ley 17.711 el valor
de la cosa deba estimarse en el momento en que se hizo la donacin.
[Ver ejemplo de Borda pgina 238]
Luego de la ley 17.711 se agregaron dos prrafos al Art 3477 que dice: Dichos
valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan
o no en poder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces
pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.
A quienes es debida la colacin: Siendo un derecho y una obligacin de carcter
recproco, es debida al resto de los coherederos forzosos. Como regla general no
importa que el heredero forzoso demandante no lo haya sido en el momento en que
se hizo la donacin.
Los acreedores y legatarios del heredero no pueden demandar la colacin Art 3478.
Objeto: Solamente las donaciones entre vivos estn sujetas a colacin, Art 3476 y
3479. En cambio, los legados hechos por el causante a uno de los herederos
forzosos debe reputarse como mejora e imputarse a la porcin disponible.
Liberalidades y gastos no colacionables: El art. 3479 establece que no deben
colacionarse:
1. Las liberalidades enumeradas en el art. 1791, que no constituyen donacin:

31

La renuncia de una hipoteca o la fianza de una deuda no pagada, aunque el

deudor est insolvente.
El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual,
aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno.
La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella.
El dejar interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario.
El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra a pedir un
precio.
Todos aquellos casos en que las cosas se entreguen o se reciben gratuitamente;
pero no con el fin de transferir o adquirir el dominio sobre ellas. Los gastos de
alimentos y curacin por extraordinarios que sean (art. 3480). Se trata de
gastos que responden a un deber de humanidad, que no puede tomarse como
un adelanto de herencia.
2. Los gastos de estudio y educacin (art.3480), ya que se trata de un deber
paterno.
3. Los regalos de uso y amistad (art.3480), como los hechos por motivo de
matrimonio, pero deben ser regalos ordinarios, si su precio o importancia es de
consideracin, debern colacionarse.
4. El pago de deudas de los ascendientes y descendientes (art. 3480) Es una
disposicin demasiado amplia, cuya aplicacin sistemtica derivara en
soluciones por dems injustas, por lo tanto la doctrina y jurisprudencia han
resuelto, atemperando la regla, que solo tiene aplicacin en caso de deudas
pequeas o a pagos hechos en concepto de gastos ordinarios de la familia.
Dispensa de colacin: Basada la colacin en la voluntad presunta del causante,
es obvio que, ante la expresa manifestacin del causante de estar haciendo ya no
un adelanto, sino una mejora, el beneficiario est exento de colacionar. Nuestra ley,
es muy rgida en cuanto a la forma de llevar a cabo esta dispensa. Segn el 3484
solo puede ser acordada por testamento. De esta manera se asegura al disponente
la libre y autntica expresin de su voluntad. La ley no exige, en cambio, trminos
sacramentales para la dispensa, basta cualquier manifestacin inequvoca hecha en
testamento vlido.
Colacin de deudas: El problema. Naturaleza. Normas aplicables: Si se
admite que las deudas son colacionables, los dems herederos no sern
perjudicados por la insolvencia ni tendrn que concurrir con otros acreedores. Si no
se admite que las deudas son colacionables, los comuneros deberan concurrir con
los acreedores del heredero deudor para cobrar a prorrata su crdito.
El Cdigo nada dice sobre la colacin de deudas, motivo por el cual la doctrina se
ha dividido entre quienes admiten la procedencia de la colacin de deudas y
quienes la rechazan:
Tesis que admite la colacin de deudas: Quienes la sostienen, encuentran un
fundamento en el Art 3477 donde se establece: Los ascendientes y descendientes,
sean unos y otros legtimos o naturales, que hubieran aceptado la herencia con
beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados
en vida por el difunto.
Dice Guastavino, que con la expresin valores dados en vida por el difunto el
Cdigo no distingue el ttulo ni la causa de la entrega o dacin de los valores
(donacin, deuda, prstamo, etc.), en consecuencia todo lo dado a los herederos
queda comprendido en el precepto.
Tesis que niega la colacin de deudas: Quienes rechazan la procedencia de la
colacin de deudas se fundan en la inaplicabilidad, en la especie de los Arts 3469 y
3494.
Sostienen que el primero de esos preceptos impone al partidor la obligacin de
traer al caudal los crditos contra los herederos, lo mismo que las sumas
adeudadas por extraos, por esto es al solo objeto de constitur el acervo partible
sin perjuicio de la colacin misma.

32

En cuanto al segundo, sobre la confusin, se aduce que la mera lectura de la norma

indica que ella alude a la parte del heredero sobre el mismo crdito, y no a la
totalidad de su hijuela.
Borda est de acuerdo a que las deudas no deben colacionarse.
Estado de indivisin: Derechos, obligaciones y acciones del heredero:
Posesin: Segn el Art 3449, si hay varios herederos de una sucesin, la posesin
de la herencia por alguno de ellos aprovecha a los otros.
La norma se refiere a la posesin como derecho real, y no a la posesin hereditaria
de la que ya hemos hablado.
Reivindicacin: Art 3450 Cada heredero, en el estado de indivisin, puede
reivindicar contra terceros detentadores los inmuebles de la herencia, y ejercer
hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones que tengan por fin conservar
sus derechos en los bienes hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin.
Algunos autores sostienen que los herederos solo pueden reivindicar su parte.
La jurisprudencia ha decidido, autorizar a los comuneros a reivindicar la totalidad
del inmueble. Las razones en que se funda son:
a) El texto legal dice que los coherederos pueden reivindicar los inmuebles, no la
parte indivisa de ellos.
b) Es la mejor solucin desde el punto de vista prctico, porque no tiene sentido
que, habindose declarado procedente la accin de uno de los herederos, se
limiten los efectos a ese heredero, obligando a los dems a seguir otros pleitos
y porque la reivindicacin total facilita las operaciones de realizacin del activo y
particin.
Caso de arrendamiento a uno de los herederos: El problema se presenta
cuando el heredero era locatario del causante. La Suprema Corte de Justicia ha
considerado en ste caso que el contrato se extingue por confusin.
3) gestin de la comunidad hereditaria: Administracin. Principio general:
Nuestro Cdigo ha adoptado del derecho romano el ius prohibendi, que significa,
imposibilidad de los comuneros de hacer cualquier cosa contra la voluntad de los
dems. Todo heredero tiene derecho de oponerse a que un acto de administracin
que l no ha consentido pueda ser realizado por otros de sus coherederos.
El Art 3451 dice: Ninguno de los coherederos tiene el poder de administrar los
intereses de la sucesin. La decisin y los actos del mayor nmero, no obligan a los
otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En tales casos, el juez
debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la
sucesin.
Designacin del administrador: normas procesales: [Explicacin de Palacios]
a) Una vez dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el testamento,
el juez debe convocar una audiencia con el objeto de designar al administrador
definitivo, inventariador y tasador y de efectuar los dems nombramientos que
fueran procedentes. Dicha audiencia se notificar por cdula a los herederos y
legatarios de parte alcuota en su caso, as como a los funcionarios que
corresponda (Art 697 CPN)
b) El Art 709 del CPN dice: Si no mediare acuerdo entre los coherederos para la
designacin del administrador, el juez nombrar al cnyuge suprstite, y a falta,
renuncia o inidoneidad de ste, al propuesto por la mayora, salvo que se
invoquen motivos especiales que, a criterio del juez, fueren aceptables para no
efectuar ese nombramiento.
c) Una vez efectuado el nombramiento, el administrador debe aceptar el cargo
ante el secretario y ser puesto en posesin de los bienes de la herencia por
intermedio del oficial de justicia, debindose expedir testimonio de su
designacin (Art 710 CPN).
Facultades del administrador provisional y definitivo: El administrador de la
sucesin reviste el carcter de un mandatario general, cuya actuacin, por lo tanto,

33

no puede exceder del Art 1900 del Cdigo Civil, ni de las limitaciones establecidas
en el Art 1881 del mismo Cdigo.
El Art 712 del CPN regula las facultades del administrador definitivo que son las
mismas que las del provisorio [al igual que el orden de prelacin para desempear
el cargo]. El administrador de la sucesin slo podr retener fondos o disponer de
ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la administracin. No podr
arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos. Cuando mediare
acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por el juez para
promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin. Si existieren razones
de urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar cuenta al
juzgado de esa circunstancia en forma inmediata.
Sustitucin y remocin: Normalmente, la administracin dura hasta la particin,
pues en ese momento cesa la indivisin. Sin embargo, el administrador puede ser
removido de oficio o a pedido de parte, cuando su actuacin importe mal
desempeo del cargo. Para designar un nuevo administrador y sustituir al anterior,
se seguirn las reglas del Cdigo de Procedimiento para la designacin del
administrador.
Rendicin de cuentas: El Art 713 CPN dice que el administrador de la sucesin
deber rendir cuentas trimestralmente, salvo que la mayora de los herederos
acuerden otro plazo. Al terminar sus funciones debe rendir una cuenta final.
Retribucin: El CPN prev en su Art 715, la remuneracin del administrador,
disponiendo que no podr percibir honorarios con carcter definitivo hasta que haya
sido rendida y aprobada la cuenta final de la administracin. Cuando sta excediera
de seis meses, el administrador podr ser autorizado a percibir peridicamente
sumas, con carcter de anticipos provisionales, las que debern guardar proporcin
con el monto aproximado del honorario total.

COLACIN: Concepto: La colacin es la obligacin que le incumbe al

heredero forzoso, que concurre con otros coherederos, de computar en la
masa partible el valor de las donaciones que el causante le hubiese hecho en
vida e imputado en su propia porcin.
El instituto supone que cuando una persona dona un bien a uno de sus herederos
forzosos tan solo est llevando a cabo un adelanto sin que ello implique favorecerlo
especialmente.
El heredero est obligado a traer a la masa el valor de los bienes que le fueron
donados, y slo est dispensado de colacionar en el caso en que el causante as lo
hubiera puesto expresamente. Se entender, entonces, que la donacin ha sido
hecha con intencin de mejorar al beneficiario.
Especies: La colacin puede llevarse a cabo mediante dos maneras: o se vuelven a
la masa los mismos bienes recibidos o se incorpora a ella su valor.
Entre ambas posibilidades, nuestro Cdigo ha optado por la segunda, al disponer:
Art 3477 Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legtimos o
naturales, que hubiesen aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l,
deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto.
Este sistema de colacin es llamado, de colacin ficticia, a diferencia del de colacin
real. En ste sistema no se produce ningn aporte material, traducindose el
episodio en una mera operacin aritmtica de contabilidad donde el obligado no
debe restitur a la masa el bien ni su equivalente en efectivo, limitndose a
descontar de su hijuela lo ya recibido. En el derecho francs se denomina moins
prenant (tomando de menos). De esa manera, se asegura la igualdad de los
coherederos sin menoscabo del valor seguridad.
Valor colacionable: determinacin: Antes de la reforma de la ley 17.711 el valor
de la cosa deba estimarse en el momento en que se hizo la donacin.
[Ver ejemplo de Borda pgina 238]
Luego de la ley 17.711 se agregaron dos prrafos al Art 3477 que dice: Dichos
valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan

34

o no en poder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces

pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.
A quienes es debida la colacin: Siendo un derecho y una obligacin de carcter
recproco, es debida al resto de los coherederos forzosos. Como regla general no
importa que el heredero forzoso demandante no lo haya sido en el momento en que
se hizo la donacin.
Los acreedores y legatarios del heredero no pueden demandar la colacin Art 3478.
Objeto: Solamente las donaciones entre vivos estn sujetas a colacin, Art 3476 y
3479. En cambio, los legados hechos por el causante a uno de los herederos
forzosos debe reputarse como mejora e imputarse a la porcin disponible.
Liberalidades y gastos no colacionables: El art. 3479 establece que no deben
colacionarse:
5. Las liberalidades enumeradas en el art. 1791, que no constituyen donacin:
La renuncia de una hipoteca o la fianza de una deuda no pagada, aunque el
deudor est insolvente.
El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual,
aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno.
La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella.
El dejar interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario.
El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra a pedir un
precio.
Todos aquellos casos en que las cosas se entreguen o se reciben gratuitamente;
pero no con el fin de transferir o adquirir el dominio sobre ellas.
6. Los gastos de alimentos y curacin por extraordinarios que sean (art. 3480). Se
trata de gastos que responden a un deber de humanidad, que no puede
tomarse como un adelanto de herencia.
7. Los gastos de estudio y educacin (art.3480), ya que se trata de un deber
paterno.
8. Los regalos de uso y amistad (art.3480), como los hechos por motivo de
matrimonio, pero deben ser regalos ordinarios, si su precio o importancia es de
consideracin, debern colacionarse.
9. El pago de deudas de los ascendientes y descendientes (art. 3480) Es una
disposicin demasiado amplia, cuya aplicacin sistemtica derivara en
soluciones por dems injustas, por lo tanto la doctrina y jurisprudencia han
resuelto, atemperando la regla, que solo tiene aplicacin en caso de deudas
pequeas o a pagos hechos en concepto de gastos ordinarios de la familia.
Dispensa de colacin: Basada la colacin en la voluntad presunta del causante,
es obvio que, ante la expresa manifestacin del causante de estar haciendo ya no
un adelanto, sino una mejora, el beneficiario est exento de colacionar. Nuestra ley,
es muy rgida en cuanto a la forma de llevar a cabo esta dispensa. Segn el 3484
solo puede ser acordada por testamento. De esta manera se asegura al disponente
la libre y autntica expresin de su voluntad. La ley no exige, en cambio, trminos
sacramentales para la dispensa, basta cualquier manifestacin inequvoca hecha en
testamento vlido.
Colacin de deudas: El problema. Naturaleza. Normas aplicables: Si se
admite que las deudas son colacionables, los dems herederos no sern
perjudicados por la insolvencia ni tendrn que concurrir con otros acreedores. Si no
se admite que las deudas son colacionables, los comuneros deberan concurrir con
los acreedores del heredero deudor para cobrar a prorrata su crdito.
El Cdigo nada dice sobre la colacin de deudas, motivo por el cual la doctrina se
ha dividido entre quienes admiten la procedencia de la colacin de deudas y
quienes la rechazan:
Tesis que admite la colacin de deudas: Quienes la sostienen, encuentran un
fundamento en el Art 3477 donde se establece: Los ascendientes y descendientes,
sean unos y otros legtimos o naturales, que hubieran aceptado la herencia con
beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados
en vida por el difunto.

35

Dice Guastavino, que con la expresin valores dados en vida por el difunto el
Cdigo no distingue el ttulo ni la causa de la entrega o dacin de los valores
(donacin, deuda, prstamo, etc.), en consecuencia todo lo dado a los herederos
queda comprendido en el precepto.
Tesis que niega la colacin de deudas: Quienes rechazan la procedencia de la
colacin de deudas se fundan en la inaplicabilidad, en la especie de los Arts 3469 y
3494.
Sostienen que el primero de esos preceptos impone al partidor la obligacin de
traer al caudal los crditos contra los herederos, lo mismo que las sumas
adeudadas por extraos, por esto es al solo objeto de constitur el acervo partible
sin perjuicio de la colacin misma. En cuanto al segundo, sobre la confusin, se
aduce que la mera lectura de la norma indica que ella alude a la parte del heredero
sobre el mismo crdito, y no a la totalidad de su hijuela.
Borda est de acuerdo a que las deudas no deben colacionarse.
UNIDAD 8

PARTICIN DE LA HERENCIA. Concepto: La particin es el acto mediante el

cual, normalmente, ha de concluir la comunidad hereditaria. Por obra de
ella, la cuota aritmtica y abstracta que cada uno de los coherederos tiene
sobre la comunidad ha de traducirse materialmente en bienes determinados,
sobre los cuales adquirir derechos exclusivos.
Limitaciones al derecho de exigir la particin. Indivisiones temporales: la
ley 14.394 establece en los Art 51 a 55 cinco casos de indivisin forzosa.
Indivisin hereditaria impuesta por el causante: Art 51 toda persona puede
imponer a sus herederos, an forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios por
un plazo no mayor de diez aos.
Indivisin hereditaria pactada por los herederos: Art 52 Los herederos podrn
convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un plazo que
no exceda los diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de
los bienes entre los copartcipes.
Indivisin de un bien determinado o de un establecimiento impuesta por el
causante: No se puede establecer la indivisin por mas de diez aos. Pero se puede
extender el plazo hasta que los herederos alcancen la mayora de edad.
Indivisin de un establecimiento impuesta por el cnyuge suprstite: Cuando
exista en el acervo hereditario un establecimiento comercial, industrial, agrcola,
ganadero, minero o de otra ndole, tal que constituya una unidad econmica, el
cnyuge suprstite que lo hubiera adquirido o formado en todo o en parte podr
oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos.
Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite: La parte final del Art 53 de
la ley 14.394 autoriza al cnyuge suprstite a pedir la indivisin, tambin por diez
aos, de la casa habitacin construda o adquirida con fondos de la sociedad
conyugal formada con el causante, si fuera la residencia habitual de los esposos.
2) Formas de particin: En materia sucesoria el principio es el de que la particin
de bienes debe hacerse en especie. Segn el Art 3475 bis incorporado por le
17.711existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se
podr exigir la venta de ellos.
Particin Privada: La particin privada solo procede si todos los herederos estn
de acuerdo en proceder de ese modo. El Art 3462 reformado por la ley 17.711
dispone: Si todos los herederos estn de acuerdo y son capaces, la particin puede
hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. O sea
que los requisitos son dos: a) que todos los herederos estn presentes y b) que
obren por unanimidad.
Habiendo la unanimidad que exige la ley, la particin puede hacerse de cualquier
modo, sea en especie, vendiendo los bienes, haciendo lotes en los que se
compensen bienes con efectivo, etc. No ser necesario el inventario y el avalo.

36

La particin extrajudicial debe ser hecha en escritura pblica (Art 1184 inc. 2).
Particin Judicial: Debemos expresar los supuestos en que es obligatorio acudir a
ste tipo de particin segn el Art 3465:
Cuando haya menores, aunque estn emancipados, o incapaces, interesados, o
ausentes cuya existencia sea incierta.
Cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se haga
particin privada.
Cuando los herederos mayores y presentes no se acuerden en hacer divisin
privadamente.
Procedimiento de la particin judicial:
Inventario: Los Cdigos de procedimientos imponen que el inventario deber
hacerse judicialmente cuando lo solicitaren los acreedores de la herencia o de los
herederos, o el organismo recaudador fiscal y resultare necesario a criterio del juez.
No mediando sta exigencia, las partes podrn sustiturlo por la denuncia de
bienes, previa conformidad del ministerio pupilar si existieran incapaces.
El inventario ser realizado por un escribano propuesto por las partes, y para su
designacin bastar con la conformidad de los herederos presentes en la audiencia
respectiva, en su defecto el inventariador ser nombrado por el juez.
Los Arts 721 y 756 del CPN dispone que las partes, los acreedores y legatarios y el
representante del organismo recaudador sern citados para la formacin del
inventario. Se los notifica por cdula.
Tasacin: El paso siguiente es la tasacin de los bienes. Slo sern valuados los
bienes que hubieran sido inventariados, y siempre que fuera posible, las diligencias
de inventario y avalo se realizarn simultneamente.
Si hubiere conformidad de partes, se podr tomar para los inmuebles la valuacin
fiscal, y para los ttulos y acciones la cotizacin de la bolsa de comercio o mercado
de valores, al da del fallecimiento del causante.
El partidor: El partidor tiene a su cargo la formacin de las hijuelas de cada
heredero. Se sostiene con firmeza que el partidor no es un mandatario o un rbitro,
sino que es un delegado del juez.
El partidor es nombrado por el juez conforme a la proposicin de la mayora, en
caso que no haya mayora lo nombra de oficio. Los casos habituales en que no es
necesaria la actuacin de un partidor, son cundo los bienes que forman el acervo
hereditario son sumas perfectamente lquidas, es decir que basta con hacer una
simple cuenta matemtica.
El partidor debe tener ttulo de abogado.
Mecanismo de la particin: Art 3469 El partidor debe formar la masa de los
bienes hereditarios, reuniendo cosas existentes, los crditos, tanto de extraos
como de los mismos herederos, a favor de la sucesin, y lo que cada uno de ellos
deba colacionar a la herencia.
Para formar la masa el partidor, deber exclur los bienes gananciales que pudieran
corresponderle al cnyuge suprstite y le sern adjudicados como consecuencia de
la disolucin de la sociedad conyugal. Por ltimo debern separarse los bienes
suficientes para afrontar el pago de las deudas y cargas de la sucesin (las
primeras son las obligaciones contradas en vida por el causante que se transmiten
a los herederos y las segundas son las que nacen con posterioridad a su muerte y
que se originan como consecuencia necesaria de la apertura de la sucesin.
Cuando los fondos existentes en el sucesorio no fueren suficientes para satisfacer el
pago de las deudas y cargas, ser necesario formar la denominada hijuela de bajas,
la que se integrar con bienes que realizados sern destinados a ese fin.
Ya habamos expresado que el principio es la divisin en especie. Con relacin al
dinero, debe distriburselo en proporcin del derecho de cada coheredero, de igual
forma que los crditos. Una vez formados los lotes deben ser adjudicados a cada
heredero, y si no existiera acuerdo entre ellos se proceder a sortearlos.
La cuenta particionaria: Se divide en cuatro partes:

37

Los prenotados: Tambin llamado supuestos. Aqu se realiza la relacin sucinta

del expediente sucesorio, hacindose constar la fecha del fallecimiento del
causante, quienes son sus herederos, el auto de declaratoria o de aprobacin
del testamento que les reconoce ese carcter, la cuota parte que les
corresponde a cada uno de ellos, etc. Es decir, que vuelque todas las
constancias necesarias de los autos.
El cuerpo general de bienes: El captulo siguiente contendr la enumeracin
detallada de los bienes que componen el patrimonio sucesorio y la indicacin de
sus respectivos valores, en partidas numeradas. La suma de los valores dar,
como conclusin, a cunto asciende el cuerpo general de bienes.
Bajas generales: En ste captulo se detallarn todos los crditos que existan
contra la sucesin y los legados que deban satisfacerse. El partidor deber
separar, como ya se ha visto, lo necesario para afrontar el pago de las deudas y
cargas, fijando un monto global para responder por aquello que todava pudiera
no estar determinado. La suma de los valores que integran las bajas generales
se restan del total del cuerpo general de bienes, determinando as el saldo
partible.
Divisin y adjudicacin: Obtenido el saldo lquido partible y fijada la cuota de
cada heredero, se procede a la formacin de los lotes que se adjudican a cada
uno de ellos. Al formularse lo que se denomina hijuela de cada heredero se
consigna, el monto de su haber y luego los bienes que se le adjudican en pago,
detallndolos minuciosamente.
Presentacin y aprobacin de la cuenta particionaria: Se notifica a los herederos
por cdula y si no se oponen en el plazo de diez das se aprueba. Si hay oposicin,
el juez citar a una audiencia a las partes.
Particin mixta: Es aquella que realizada privadamente, debe someterse a
aprobacin judicial. En el Art 3515, se establece que los ascendientes que nombren
tutores a sus descendientes menores, pueden autorizarlos para que hagan los
inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente,
presentndolas despus a los jueces para su aprobacin.
3)Aprobacin de la particin. Efectos: Nuestro Cdigo adopta el carcter
declarativo de la particin, estableciendo en el Art 3503: Se juzga que cada
heredero ha sucedido solo e inmediatamente en los objetos hereditarios que le han
correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho en los que
han correspondido a sus coherederos; como as tambin que el derecho a los
bienes que le han correspondido por la particin, lo tiene exclusiva e
inmediatamente del difunto y no de sus coherederos.
La consecuencia esencial del carcter declarativo de la particin es que las
relaciones jurdicas anudadas por cada uno de los herederos durante el estado de
indivisin estn condicionadas al resultado de la particin. Y as, si uno de los
herederos hubiere grabado un inmueble, el derecho quedar consolidado si dicho
inmueble le es adjudicado en su hijuela, pero se extinguir si en la particin es
includo en el lote de otro coheredero. Este principio es vlido para todos los actos y
est establecido expresamente en nuestro Cdigo con relacin al derecho de
hipoteca en el Art 3504 Si uno de los herederos ha constitudo antes de la particin
un derecho de hipoteca sobre un inmueble de la sucesin, y ese inmueble es dado
por la divisin de la herencia a otro de los coherederos, el derecho de hipoteca se
extingue.
Garanta de eviccin: Dice el Art 3505: Los coherederos son garantes, los unos a
los otros, de toda eviccin de los objetos que les han correspondido por la particin,
y de toda turbacin de derecho en el goce pacfico de los objetos mismos, o de las
servidumbres activas, cuando la causa de la eviccin o turbacin es de una poca
anterior a la particin.
O sea que hay tres requisitos para la procedencia de la garanta: a) que la eviccin
o la turbacin sea de una poca anterior a la particin; b) que no sea imputable al

38

heredero y c) que el acto de particin no contenga alguna clusula de exoneracin

de garanta.
Esta accin prescribe a los diez aos.
Vicios redhibitorios: Art 3510 Los herederos se deben garanta de los defectos
ocultos de los objetos que les han correspondido, siempre que por ellos disminuyan
stos una cuarta parte del precio de la tasacin.
La prescripcin de sta accin prescribe a los tres meses.
Nulidad y reforma de la particin: En cuanto a la nulidad sta existe cuando la
particin debe ser judicial y se han omitido formalidades esenciales del proceso
judicial, tal como la tasacin, la aprobacin por el juez si habiendo incapaces no ha
intervenido el asesor de menores. Tambin habr nulidad en los casos de dolo,
violencia y fraude.
La reforma de la particin, implica que los defectos de la particin de la cuenta
particionaria puedan salvarse sin llegar a su invalidacin, y aparece as sta como
un sucedneo de la nulidad.
PARTICIN POR LOS ASCENDIENTES: concepto: Es la divisin de la herencia hecha
por el padre o la madre y dems ascendientes entre sus descendientes. Segn el
Art 3514 El padre y la madre y los otros ascendientes, pueden hacer, por donacin
entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre
sus hijos y descendientes, y tambin, por actos especiales, de los bienes que los
descendientes obtuviesen de otras sucesiones.
Particin por donacin y por testamento, Normas comunes y reglas
particulares de cada especie:
Particin por donacin: La forma: Segn lo establece el Art 3523 La particin por
donacin debe hacerse en las formas prescritas para las dems donaciones de esa
clase. En consecuencia, segn ste Artculo, deben ser hechas ante escribano
pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad, las
donaciones de bienes inmuebles. En cuanto a los muebles, no hay requisito formal
alguno.
Los efectos: Art 3516 La particin por donacin slo podr hacerse por entrega
absoluta de los bienes que se dividen, transmitindose irrevocablemente la
propiedad de ellos. Esta particin necesita ser aceptada por los herederos.
Art 3522 La particin por donacin es irrevocable por el ascendiente; pero puede
revocarse por inejecucin de las cargas y condiciones impuestas, o por causa de
ingratitud.
Art 3519 Cuando el ascendiente efecta la particin por donacin entre vivos,
entregando a los descendientes todos los bienes presentes, los descendientes estn
obligados al pago de las deudas del ascendiente, cada uno por su parte y porcin,
sin perjuicio de los derechos de los acreedores para conservar su actuacin contra
el ascendiente.
La particin por donacin puede tener por objeto solo los bienes presentes, los que
se adquieran luego se dividirn de acuerdo a las formas ordinarias.
Particin por testamento: La particin por testamento consiste en la distribucin
de los bienes existentes al da del fallecimiento, que realiza el padre con sus hijos.
Esta divisin, hecha por acto de ltima voluntad, est subordinada a todas las
disposiciones referidas al testamento, tanto en lo relativo a las formalidades como a
su revocabilidad. El Art 3531 dispone: La particin hecha por testamento est
subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida puede revocarla.
La enajenacin que l hiciera en vida, de alguno de los objetos comprendidos en la
particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los herederos a quienes esas
cosas estaban adjudicadas.
La particin debe comprender todos los bienes propios del causante y no puede
inclurse en ella a los gananciales.
Los efectos de la particin por testamento segn el Art 3533: La particin por
testamento tiene los mismos efectos que las particiones ordinarias. Los herederos
estn sometidos, los unos hacia los otros, a las garantas de las porciones recibidas
por ellos.

39

 Reglas comunes: Se comprende en ellas a todos los descendentes como condicin

de validez. Adems de esto, aunque parezca superfluo enunciarlo, debe recordarse
que tanto una como otra estn sometidas a todos los principios generales que rigen
en la materia de particin.
Accin de rescisin: Accin de rescisin, Art 3536 La particin por donacin o
testamento, puede ser rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los
herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse despus de la muerte del
ascendiente.
Accin de reduccin, Art 3537 los herederos pueden pedir la reduccin de la
porcin asignada a uno de los partcipes, cuando resulte que ste hubiese recibido
un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al testador. Esta accin
slo debe dirigirse contra el descendiente favorecido.
Como se ve, ambas disposiciones estn concedidas para salvar la legtima.
FALTA REGIMEN ESPECIAL DE SEPULCROS.

40

UNIDAD 9.
1) Sucesin intestada. Concepto. Aquella que opera en virtud de un
llamamiento legitimo, donde no interviene la voluntad expresa del causante.
La ley lo presume.
Fundamento: LA VOLUNTAD PRESUNTA DEL CAUSANTE.
Como ya se ha indicado, la naturaleza de la fuente del llamamiento puede
determinar distintas clases de sucesiones, ya sea que el ttulo creador de la
vocacin reconozca su origen en las disposiciones legales o bien en la voluntad del
causante.
Sucesin legtima o intestada significa, por lo tanto, sucesin por voluntad de la
ley, y no por virtud de la voluntad del causante.
La fuente legal que le da fundamento es el Art 3280 que dispone: Puede tambin
deferirse la herencia de una misma persona por voluntad del hombre en una parte,
y en la otra por disposicin de la ley.
Casos en que tiene lugar:
Cuando no exista testamento.
Cuando el testamento fue revocado o anulado.
Si existe testamento, cuando no contenga institucin de herederos
Cuando el heredero instituido renuncia a la herencia.
Cuando el heredero instituido es declarado indigno.
Cuando la desheredacin del heredero no tiene lugar.
Cuando contraiga los derechos de herederos de llamamiento forzoso
Principios generales que la rigen. Clasificacin: Los principios son cuatro:
a) La sucesin se defiere por rdenes: El Cdigo organiza por rdenes de
llamamiento que agrupan a determinados herederos, los que pueden ser de
distinta especie.
b) Los rdenes son excluyentes: Significa que dado un orden hereditario
cualquiera, las personas includas en l desplazan a las del orden siguiente.
c) Dentro de cada orden se hereda segn el grado de parentesco: Este
principio se sienta en el Art 3546 que expresa El pariente ms cercano en
grado, excluye al ms remoto, salvo el derecho de representacin.
d) En las sucesiones no se atiende al origen de los bienes que componen la
herencia: Esta regla no es absoluta y tiene dos excepciones, de las cuales
una de ellas es el rgimen de los bienes de los cnyuges, donde la calidad
de propios o gananciales importar especiales consecuencias.
Ordenes y grados:
Calidad u origen de los bienes hereditarios:
2) Derecho de representacin. Concepto: El derecho de representacin es
definido por el Art 3549 en los siguientes trminos:
Art.3549.- La representacin es el derecho por el cual los hijos de un grado ulterior
son colocados en el grado que ocupaba su padre o madre en la familia del difunto,
a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el
padre o la madre habran sucedido.
El Cdigo utiliza la palabra hijos dndole el significado de descendientes.
Fundamento: La representacin constituye el remedio imaginado por el legislador
para evitar los perjuicios derivados del fallecimiento prematuro. Ejemplo de lo
dicho: abuelo, hijo, nietos (hijos del hijo del abuelo). Muere el padre y los nietos se
veran perjudicados para heredar a su abuelo, al momento de su muerte.

41

Requisitos:
Requisitos en el representante:
Debe tratarse de un descendiente del representado y estar ubicado con respecto
al causante en la lnea recta colateral.
El representante debe ser hbil para suceder a aqul de cuya sucesin se trata.
Los autores se refieren a que en ste requisito se toma el trmino hbil como
sinnimo de capacidad.
El representante debe ser hbil para heredar al representado.
Art.3553.- No se puede representar a aquel de cuya sucesin haba sido excluido
como indigno o que ha sido desheredado.
(Que tenga vocacin hereditaria con respecto al causante, y que su llamamiento no
est contradicho por indignidad o desheredacin).
Casos en que tiene lugar: La representacin tiene lugar cuando el representado
no puede o no quiere aceptar la herencia, ya sea por haber fallecido o por otra
causa.
La representacin ser posible en stos casos:
a) Cuando el representado hubiere fallecido.
b) Cuando hubiere renunciado a la herencia.
c) Cuando hubiere sido declarado ausente con presuncin de fallecimiento.
d) Cuando hubiere sido declarado indigno.
e) Cuando hubiere sido desheredado.
En la conmoriencia la doctrina acepta que se pueda heredar por derecho de
representacin.
Lnea recta y colateral. Efectos:
Lnea recta: La representacin en lnea recta no reconoce limitaciones. Segn lo
establece el Art 3557, La representacin es admitida sin trmino en la lnea recta
descendente, sea que los hijos del difunto, aunque de diferentes matrimonios,
concurran con los descendientes de un hijo premuerto, sea que todos los hijos del
difunto, habiendo muerto antes que ste, se encuentren en grados desiguales o
iguales.
Los ascendientes estn excludos de ste beneficio.
Lnea colateral: La representacin en lnea colateral existe a favor de los hijos y
descendientes de los hermanos mientras se hallen dentro del cuarto grado, lmite
impuesto por el Art 3585.
Art.3585.- No habiendo descendientes ni ascendientes ni viudo o viuda, heredarn
al difunto sus parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado inclusive,
salvo el derecho de representacin para concurrir los sobrinos con sus tos. Los
iguales en grado heredarn por partes iguales.
Seccin Primera.
De la Transmisin de los derechos por muerte de las personas a quienes
correspondan
Ttulo XVIII
Del derecho de acrecer
Art.3810.- El derecho de acrecer no tiene lugar sino en las disposiciones
testamentarias.
Art.3811.- El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la
voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de
su colegatario o coheredero, cuando ste no la recoge.

42

Efectos: Segn lo establece el Art.3562.- La representacin hace entrar a los

representantes en los derechos que el representado hubiese tenido en la sucesin si
viviera, sea para concurrir con los otros parientes, sea para excluirlos.
El principio sentado acarrea las siguientes consecuencias:
a) La divisin debe ser hecha por estirpes.
b) Los representantes estn obligados a colacionar con las donaciones que el
difunto hubiese hecho al representado.
c) El representante sucede directamente al causante.
3) Ordenes hereditarios o legitimarios: El orden sucesorio luego de la ley
23.264 es el siguiente art. 3545:
Art.3545.- Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del difunto,
a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del
cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo.
No habiendo sucesores los bienes corresponden al Estado nacional o provincial.
1) Los descendientes, sean matrimoniales o extramatrimoniales. Con ellos puede
concurrir el cnyuge como excepcion.
2) Los ascendientes, sean matrimoniales o extramatrimoniales. Con ellos, tambin
puede concurrir el cnyuge como excepcion.
3) El cnyuge y nuera viuda sin hijos.
4) Los colaterales, sean matrimoniales o extramatrimoniales.
5) Por ltimo, fisco. Pero ste NO herada sino que se apropia de una herencia
vacante.
Vocacin de los descendientes, ascendientes y cnyuge suprstite: modos
de heredar y concurrir: El rgimen luego de la ley 23.264 es el siguiente:
Vocacin de los descendientes: Segn lo dispone el Art.3565.- Los hijos del
autor de la sucesin lo heredan por derecho propio y en partes iguales salvo los
derechos que en este ttulo se dan al viudo o viuda sobrevivientes.
Los hijos concurren solos a la sucesin de su padre y dividen la herencia
por cabeza.
Si los hijos (cualquiera sea su origen), concurren con el cnyuge suprstite, ste
dividir con aquellos los bienes propios del causante por cabeza. En cuanto a los
gananciales que hubieran correspondido al de cujus, los hijos, cualquiera fuera su
filiacin, excluyen al cnyuge.
Segn el Art 3566, Los nietos y dems descendientes heredan por derecho de
representacin (...). De tal manera que si existen hijos premuertos, cualquiera sea
su filiacin, que han dejado hijos o descendientes, cualquiera sea tambin su
filiacin, stos concurren por representacin y la particin se realiza por
estirpes.
Vocacin de los ascendientes: El rgimen actual de la ley 23.264 ha puesto en
pie de igualdad la vocacin hereditaria de todos los ascendientes, sin distincin de
categoras. As lo dispone el Art 3567: A falte de hijos y descendientes
heredan los ascendientes, sin perjuicio de los derechos que en ste ttulo
se dan al viudo o viuda sobreviniente.
A falta de descendientes, heredan los ascendientes y stos excluyen a los
colaterales. Los padres adoptivos desplazan a los de sangre.
El Art 3559 veda el derecho de representacin en la lnea ascendente.
Los ascendientes pueden concurrir con el cnyuge.
Si concurren ascendientes exclusivamente, los ms prximos excluyen a los ms
lejanos. Si concurren con el cnyuge, la mitad de la herencia le corresponde al
cnyuge y la otra mitad a los ascendientes, sean los bienes propios o gananciales.

43

Hay un supuesto muy particular en la adopcin simple, que dice lo siguiente: Ni el

adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su
familia de sangre, ni sta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a
ttulo gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes, los adoptantes
excluyen a los padres de sangre.
Vocacin del cnyuge suprstite: Los supuestos de concurrencia del cnyuge
son los siguientes:
a) Si concurre con descendientes, sean de matrimoniales o extramatrimoniales,
dividir con stos los bienes propios del causante por cabeza. En cuanto a los
gananciales, los descendientes excluyen al cnyuge.
b) Si concurre con ascendientes, cualquiera fuera la cualidad de stos, la herencia
se divide por mitades.
c) Si no han quedado descendientes ni ascendientes, los cnyuges se heredan
recprocamente, excluyendo a todos los parientes colaterales.
Art.3576 Bis.- La viuda que permaneciere en ese estado y no tuviere hijos, o que si
los tuvo no sobrevivieren en el momento en que se abri la sucesin de los
suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le hubieren
correspondido a su esposo en dichas sucesiones. Este derecho no podr ser
invocado por la mujer en los casos de los artculos 3573, 3574 y 3575.
El Art 3576 bis dice que si el cnyuge suprstite siguiera viviendo en el nico
inmueble que dejare el causante, aqul adquiere automticamente el derecho real
de habitacin, de manera gratuita. Si contrajera nuevas nupcias, pierde ste
derecho. No puede acrecer la nuera viuda sin hijos para la catedra.
El llamamiento de la nuera viuda: naturaleza y requisitos. Exclusin: El Art
3576 bis, segn ley 23.515 establece: La viuda que permaneciere en ese estado y
no tuviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento en que se abri
la sucesin de los suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le
hubiesen correspondido a su esposo en dichas sucesiones. Este derecho no podr
ser invocado en los casos de los artculos 3573, 3574 y 3575.
Su naturaleza es la de ser un legitimario no heredero, sucesor universal.
Los requisitos son:
a) Estado de viudez. No implica prohibicin de casarse luego.
b) Permanencia en ese estado.
c) Carencia de hijos del premuerto.
VER PLENARIO GORBEA DE BUONOCORE.
SUCESIN - DERECHO DE ACRECER - NUERA
VIUDA SIN HIJOS La nuera viuda que sucede
a sus suegros en los trminos del art. 3576
bis del Cdigo Civil, no "tiene derecho a
acrecer" en caso de que no concurran otros
herederos.conf. C.N.Civ., en pleno, agosto 29-1983, in
re "Gorbea de Buonocore, Gertrudis, Suc."
Publicado en El Derecho, tomo 105, pgina 524;
La Ley, tomo 1983-D, pgina 176; Jurisprudencia
Argentina, tomo 1983-IV, pgina 6
Las causales de exclusin son las que se prevn en los Arts 3573, 3574 y 3575. El
matrimonio in extremis constituye una causal al igual que si incurriere en actos de
grave inconducta moral.

44

4) Vocacin de los parientes colaterales: SON LEGITIMOS NO LEGITIMARIOS.

LLAMAMIENTO SUPLETORIO.
Derecho de representacin: El Art 3585, luego de la reforma de la ley 23.264,
dispone: No habiendo descendientes ni ascendientes ni viudo o viuda, heredarn al
difunto sus parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado inclusive,
salvo el derecho de representacin para concurrir los sobrinos con sus tos. Los
iguales en grado heredan por partes iguales.
ACLARACION:
HERMANOS UTERINOS = DE DOBLE VINCULO.
HERMANOS DE VINCULO SIMPLE O MEDIO HERMANOS = GERMANOS (Si son hijos
del mismo padre) O UTERINOS (Si son hijos de la misma madre).
Para buscar claridad, puntualizamos los supuestos en que pueden concurrir los
parientes:
a) Si concurren con hermanos de doble vnculo, cualquiera fuera la naturaleza del
vnculo, heredan por cabeza.
b) Si concurren hermanos de doble vnculo con hermanos de vnculo simple, stos
ltimos reciben la mitad de lo que corresponde a los primeros, cualquiera sea la
filiacin de unos y otros.
c) Si concurren medios hermanos exclusivamente, dividen la herencia por cabeza,
tambin sin atender a la calidad de filiacin.
d) Si concurren hijos adoptivos de un mismo causante a la herencia de su hermano
de adopcin, dividirn la herencia por cabeza.
e) Si concurren tos del causante, heredarn sin distinguir a la calificacin de los
vnculos que pueda ofrecer la escala ascendente y descendente.
f) De igual forma ocurrir cuando concurran primos del causante.
g) Los sobrinos podrn ejercer el derecho de representacin, careciendo de
relevancia alguna la calidad de los vnculos.
Sucesin de los medios hermanos: El Art.3586 dispone.- El medio hermano en
concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo que
corresponde a stos.
5) Herencia vacante: Concepto y naturaleza de los derechos del fisco: En
ausencia de parientes con vocacin sucesoria, los bienes hereditarios son recogidos
por el fisco. As lo dispone el Art 3588 A falta de los que tengan derecho a heredar
conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes del difunto, sean races o
muebles, que se encuentren en el territorio de la repblica, ya sea extranjero o
ciudadano argentino, corresponden al fisco, provincial o nacional, segn fueren las
leyes que rigen a ste respecto.
La naturaleza del derecho otorgado al fisco es, que el que el fisco no hereda, sino
que procediendo jure occupationis, toma los bienes porque stos no tienen dueo.
Procedimiento: El procedimiento a seguir est regulado en los siguientes
Artculos:
Art 3539: Cuando despus de citados por edictos durante treinta das a los que se
crean con derecho a la sucesin, o despus de pasado el trmino para hacer
inventario y deliberar, o cuando habiendo repudiado la herencia el heredero, ningn
pretendiente se hubiera presentado, la sucesin se reputar vacante.
Art 3540: Todos los que tengan reclamos que hacer contra la sucesin, pueden
solicitar se nombre un curador a la herencia. El juez puede tambin nombrarlo de
oficio a solicitud del fiscal.
Art 3541: El curador ejerce activa y pasivamente los derechos hereditarios, y sus
facultades y deberes son los del heredero que ha aceptado la herencia con beneficio
de inventario. Pero no puede recibir pagos, ni el precio de las cosas que se

45

vendiesen. Cualquier dinero correspondiente a la herencia debe ponerse en

depsito a la orden del juez de la sucesin.
Art 3542: Establecido el curador de la sucesin, los que despus vengan a
reclamarla estn obligados a tomar las cosas en el estado en que se encuentres por
efecto de las operaciones regulares del curador.
Art 3543: Los pagos que hicieran los deudores hereditarios al curador de la
herencia, no los eximen de sus obligaciones, a no ser que la suma pagada por ellos
se hubiese convertido en beneficio de la sucesin.
Por ltimo el Art 3544 expresa que cuando no hubiere acreedores a la herencia, y
se hubieren vendido los bienes hereditarios, el juez de la sucesin, de oficio o a
solicitud del fiscal, debe declarar vacante la herencia y satisfechas todas las costas
y el honorario del curador, pasar la suma de dinero depositada al gobierno nacional
o al provincial, segn fueren las leyes que rigieren sobre las sucesiones
correspondientes al fisco.
Efectos: El Art 771 del CPCCPBA establece lo siguiente: La declaracin de
vacancia se entender siempre hecha sin perjuicio de la accin de peticin de
herencia que pueda entablar en proceso ordinario quien se pretenda heredero.
Reconocidos los ttulos de los que reclaman la herencia despus de la declaracin
de vacancia, estarn aqullos obligados a tomar las cosas en el estado que se
encuentren por efecto de las operaciones regulares del curador. En todos los casos
quedarn a salvo los derechos del fisco por los trabajos tiles que hayan resultado
de beneficio para el heredero.
Vocacin Legtima
Art.3591.- La legtima de los herederos forzosos es un derecho de sucesin limitado
a determinada porcin de la herencia. La capacidad del testador para hacer sus
disposiciones testamentarias respecto de su patrimonio, slo se extiende hasta la
concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna a sus herederos.
1) Legtima. Concepto: Se llama legtima a la porcin del patrimonio del
causante que le corresponde a los herederos forzosos y de la cual no pueden
ser privados sin justa causa de desheredacin o indignidad.
Es la parte del patrimonio del causante de la cual ciertos parientes prximos no
pueden ser privados sin justa causa de la desheredacin, por actos a ttulo gratuito.
Para calcular la legtima no se considera nicamente la herencia, es decir, el
patrimonio dejado al fallecer, sino tambin los bienes donados en vida por el
causante. Por lo tanto, los herederos forzosos no solo pueden atacar el testamento
que ha afectado su porcin legtima, sino tambin las donaciones. Quienes gozan
de ste privilegio son los herederos forzosos.
Antecedentes histricos:
Derecho Romano: En el primitivo derecho romano la voluntad del causante
era soberana y no tena restriccin alguna. Durante la repblica comienzan a
aparecer limitaciones a la voluntad del de cujus, como la querela inofficiosi
testamenti , que haca caer el testamento como si su autor hubiera estado privado
de razn. Ms tarde se morigeraron los efectos de la querela en los casos en que el
heredero tena un cuarto de la herencia, proporcin que fue aumentada luego por
Justiniano a un tercio cuando haba cuatro hijos y en la mitad cuando el nmero era
superior.
Esta concepcin de la legtima, como correctivo contra la libertad de testar se
denomin pars bonorum.

46

Derecho Germano: Surge la reserva que era lo que hoy denominamos

herencia ab intestato, o sea, la transmisin hereditaria legal, sobre la cual no poda
operarse ninguna modificacin mediante testamento. Quien la reciba, por tanto,
deba necesariamente investir la calidad de heredero. Por stos dos matices se la
denomina pars hereditatis.
Derecho Francs: Se acept tanto la pars hereditatis como la pars bonorum.
En el Cdigo Napolen incorporaron la reserva. La doctrina francesa, (Aubry y Rau)
concuerdan con el carcter de pars hereditatis.
Naturaleza jurdica: La legtima es parte de la herencia para Vidal Taqun y
Zanoni.
Caracteres: Maffa sostiene, junto con Lafaille, Bibiloni, Borda y Fornieles, que el
Cdigo tipifica en el Art 3591 la legtima como un derecho de sucesin limitado a
determinada porcin de la herencia, con lo cual se consagra expresamente la tesis
de la pars hereditatis.
Art.3591.- La legtima de los herederos forzosos es un derecho de sucesin
limitado a determinada porcin de la herencia. La capacidad del testador para
hacer sus disposiciones testamentarias respecto de su patrimonio, slo se extiende
hasta la concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna a sus herederos.
2) Herederos legitimarios.
Art.3714.- Son herederos forzosos, aunque no sean instituidos en el testamento,
aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porcin de que no
puede privarlos, sin justa causa de desheredacin.
Art.3545.- Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del difunto,
a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del
cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo.
No habiendo sucesores los bienes corresponden al Estado nacional o provincial.
Art.3593.- La porcin legtima de los hijos es cuatro quintos de todos los bienes
existentes a la muerte del testador y de los que ste hubiera donado, observndose
en su distribucin lo dispuesto en el artculo 3570.
Art.3594.- La legtima de los ascendientes es de dos tercios de los bienes de la
sucesin y los donados, observndose en su distribucin lo dispuesto por el artculo
3571.
Art.3595.- La legtima de los cnyuges, cuando no existen descendientes ni
ascendientes del difunto, ser la mitad de los bienes de la sucesin del cnyuge
muerto, aunque los bienes de la sucesin sean gananciales.
Cuotas: La reforma de la ley 23.264 ha establecido el siguiente orden en cuanto a
los herederos legitimario y sus cuotas respectivas.
Descendientes = 4/5: El Art 3593 dispone: La porcin legtima de los hijos es
cuatro quintos de todos los bienes existentes a la muerte del testador y de los
que ste hubiere donado, observndose en su distribucin lo dispuesto en el Art
3570.
Ascendientes = 2/3 Segn el nuevo Art 3594 la legtima de los descendientes
es de dos tercios de la sucesin y de los bienes donados.
Padres adoptivos = 2/3 La legtima de los padres adoptivos sigue siendo de dos
tercios de la sucesin, excludos los bienes que el adoptado hubiera adquirido a
ttulo gratuito de su familia de sangre.

47

Cnyuge = 1/2. Tiene asignada como legtima la mitad de la herencia, aunque

fuesen gananciales. La concurrencia de descendientes a la sucesin excluye al
cnyuge en los gananciales correspondientes al cnyuge.
Nuera viuda: La nuera viuda obtiene 1/4 de los bienes que le hubieren
correspondido al cnyuge a la muerte de alguno de los padres de ste.

Determinacin de la legtima:
BS. DEL CAUSANTE DEUDAS DEL CAUSANTE + DONACIONES HECHAS EN
VIDA
El Art 3602 establece el modo de calcular la legtima: Para fijar la legtima se
atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido
de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones, aplicando las
normas del Art 3477. De manera tal que la formacin de la masa atender a lo
siguiente:
a)
b)
c)
d)

La
La
La
La

determinacin de los bienes en poder del causante, a su fallecimiento.

deduccin de las deudas.
determinacin de los bienes donados por actos entre vivos.
valuacin de esos bienes.

VER DONACIONES A TERCEROS Y DONACIONES INOFICIOSAS.

Art.1830.- Reptase donacin inoficiosa aquella cuyo valor excede en la parte de
que el donante poda disponer; y a este respecto se proceder conforme a lo
determinado en el Lib. IV de este Cdigo.
Art.1829.- Los terceros, a cuyo beneficio el donatario ha sido cargado con
prestaciones apreciables en dinero, tienen accin contra l para obligarle al
cumplimiento de esas prestaciones; pero el donante y sus herederos no tienen
accin respecto a las cargas establecidas a favor de terceros.
Art.1853.- Los terceros a beneficio de los cuales las cargas han sido impuestas, slo
tienen una accin personal contra el donatario para obligarle a cumplirlas.
Art.1857.- Los terceros que hubiesen adquirido los bienes donados, pueden impedir
los efectos de la revocacin, ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al
donatario, si las cargas no debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por
aqul.
Masa de legtimas. Porcin disponible.
MEJORA : Se llama mejora a la parte de la porcin disponible que el causante
otorga a un heredero forzoso. La mejora consiste en un legado o donacin llevada a
cabo por el causante, justamente con la intencin de mejorar la porcin
correspondiente a algn forzoso. El causante, para favorecer a algn heredero
forzoso deber utilizar obligatoriamente la porcin disponible.
La porcin hereditaria que no est comprendida en la legtima puede ser materia de
disposiciones a ttulo gratuito. Constituye, por tanto, la porcin disponible del
causante, y con ella ste puede realizar los legados que desee o mejorar a los
herederos de llamamiento forzoso.
La legtima y la porcin disponible son entidades complementarias, ligadas por una
relacin inversamente proporcional: en la medida en que la primera crece,
disminuye la segunda.
La mejora fue dejada de lado luego de la redaccin del Cdigo Civil Argentino. As el
Art 3605 dispone: De la porcin disponible el testador puede hacer los legados que

48

estime conveniente, o mejorar con ella a sus herederos legtimos. Ninguna otra
porcin de la herencia puede ser detrada para mejorar a los herederos legtimos.
3) Proteccin de la legtima: ES DE ORDEN PUBLICO. La preocupacin legal de
mantener inclume la legtima se traduce en disposiciones y recursos tendientes a
impedir todo acto que lesione su integridad.
Art.3598.- El testador no puede imponer gravamen ni condicin alguna a las
porciones legtimas declaradas en este ttulo. Si lo hiciere, se tendrn por no
escritas.
a) Est prohibida toda clusula que implique una restriccin a la plena propiedad
de la legtima, siendo nulas las cargas o gravmenes impuestos a ella por el
causante.
b) Es nula toda renuncia o pacto sobre la herencia futura.
c) Cuando la legtima ha sido afectada por donaciones o legados del causante, el
legitimario tiene a su disposicin la accin de reduccin.
d) Contra la particin hecha por el causante (sea por donacin o testamento) y de
la que resulte afectada la legtima, el heredero tiene las siguientes acciones: 1)
la de reduccin, para asegurar el cumplimiento de la legtima; 2) la de rescisin,
para lograr la anulacin de la particin; 3) la de nulidad, por pretericin de la
particin por donacin, si el legitimario ha sido excludo totalmente.
e) OJO ESTA INCOMPLETO, FALTA.
Normas imperativas y acciones protectoras de la legtima:
Accin de complemento: Art 3600 El heredero forzoso a quien el testador dejase
por cualquier ttulo, menos de la legtima, slo podr pedir su complemento. Este
Art queda subsumido a lo que dispone el Art 3601 en su primera parte (Maffa), el
cual dispone: Las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los
herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos. Por
lo dicho, expresamos que la accin de complemento no tiene aplicabilidad prctica
alguna.
Art.1830.- Reptase donacin inoficiosa aquella cuyo valor excede en la parte de
que el donante poda disponer; y a este respecto se proceder conforme a lo
determinado en el Lib. IV de este Cdigo.
Accin de reduccin: Cuando las liberalidades que hubiera realizado el causante, ya
sea mediante disposiciones testamentarias o por donaciones efectuadas en vida,
lesionen la porcin legtima del heredero, debern reducirse hasta dejar intacta
sta. Para ello se confiere al heredero la accin de reduccin. [Ver Art 3601]. La
reduccin puede ejercerse por va de accin o por va de excepcin.

Art.1831.- Si por el inventario de los bienes del donante fallecido, se conociere que
fueron inoficiosas las donaciones que haba hecho, sus herederos necesarios podrn
demandar la reduccin de ellas, hasta que queden cubiertas sus legtimas.
Art.1832.- La reduccin de las donaciones slo puede ser demandada:
1 - Por los herederos forzosos que existan en la poca de la donacin; empero si
existieren descendientes que tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin
competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus
de la donacin;
2 - Si las donaciones fueren gratuitas, y no cuando fuesen remuneratorias o con
cargos, salvo en la parte en que sean gratuitas.

49

Orden de reduccin: El Art 3602, precepta que la accin de reduccin, cuando

se haya lesionado la legtima de los herederos forzosos, afectar en primer trmino
a los legados, y si reducidos stos no se satisficieran los derechos de los
legitimarios, se ir contra las donaciones.
Orden de reduccin de los legados: Por va de analoga inversa,
interpretando el Art 3795, y siguiendo su regla, primero se reducirn los legados de
cantidad, luego los remuneratorios de servicios y por ltimo los de cosa cierta.
Orden de reduccin de las donaciones: El Cdigo Civil nada dice al respecto.
Por lo que la doctrina estima conveniente que se reduzcan primero las ltimas
donaciones hechas por el de cujus, (ya que son stas las que exceden sobre la
porcin disponible), y luego las de fecha anterior.
Art.3602.- Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por
muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que
tenan las donaciones, aplicando las normas del artculo 3477. No se llegar a las
donaciones mientras pueda cubrirse la legtima reduciendo a prorrata o dejando sin
efecto, si fuere necesario, las disposiciones testamentarias.
Efectos: La accin de reduccin, tiene efectos reipersecutorios, segn lo dispone el
Art 3955 La accin de reivindicacin que compete al heredero legtimo, contra los
terceros adquirentes de inmuebles comprendidos en una donacin, sujeta a
reduccin por comprender parte de la legtima del heredero, no es prescriptible sino
desde la muerte del donante.
Prescripcin: Esta accin prescribe a los diez aos segn el Art 4023.
Art.4023.- Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por diez aos, salvo
disposicin especial.
Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad, trtese de actos nulos o
anulables, si no estuviere previsto un plazo menor.
Legado de usufructo y renta vitalicia. Enajenaciones. Art 3604 del Cdigo
Civil: Art 3604 reformado por ley 17.711 Si el testador ha entregado por contrato,
en plena propiedad, algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea
con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes
ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a
la masa de la sucesin. Esta imputacin y sta colacin no podrn ser demandadas
por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn
caso por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima. Maffa,
aceptando el carcter restrictivo de la norma, expresa que, la titularidad del
usufructo o de una renta por parte del causante constituye un elemento esencial
para que sea procedente la imputacin y la colacin.
Art.3603.- Si la disposicin testamentaria es de un usufructo, o de una renta
vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos
legtimos tendrn opcin, a ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al
beneficiado la cantidad disponible.
Art.3604.- Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos
bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia
o con reserva de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin
disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta
imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos
que hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn caso por los que no tengan
designada por la ley una porcin legtima.

50

4) Pretericin de legitimarios. Concepto: El supuesto se presenta cuando el

testador, al otorgar sus disposiciones, omite a un heredero forzoso que existe al
momento de manifestarlas, o que nace con ulterioridad.
Rgimen del Cdigo Civil y de la ley 17.711: Segn el sistema de Vlez, en el
Art 3715 se estableca: La pretericin de alguno o de todos los herederos forzosos
en la lnea recta, sea que vivan al otorgarse el testamento, o que nazcan, muerto el
testador, anula la institucin del heredero, pero valdrn las mandas y mejoras en
cuanto no fueran inoficiosas.
La ley 17.711 ha reformado el Art 3715, quedando redactado de la siguiente
manera: La pretericin de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a
la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la
institucin hereditaria; salvada que sea la legtima y pagadas las mandas, el resto
debe entregarse al heredero institudo. La nueva norma ya no acarrea la accin de
nulidad como haban interpretado los sostenedores de la tesis restringida de la
interpretacin del antiguo Art 3715. El Art se adapta a la tesis amplia, quienes
decan no hay que anular la voluntad del causante mientras que las porciones
legitimarias queden a salvo.
Vocacin testamentaria
1) Testamento. Concepto: Es un acto jurdico (en los terminos del art. 944 CC)de
ltima voluntad, de disposicin de bienes, patrimonial y extramatrimonial, escrito,
esencialmente revocable.
Art 3606 Toda persona legalmente capaz de tener una voluntad y de manifestarla,
tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, con arreglo a las
disposiciones de ste Cdigo, sea bajo el ttulo de institucin de herederos, o bajo
el ttulo de legados, o bajo cualquiera otra denominacin propia para expresar su
voluntad.
Art 3607 El testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la
ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de
su muerte.
Caracteres como acto jurdico: El testamento responde a la conceptuacin del
acto jurdico establecida por el Art 944. Como acto jurdico Borda le da los
siguientes caracteres:
Es un acto jurdico unilateral.
Es un acto solemne: La omisin a alguna de sus formas lo priva de efectos.
Es un acto personalsimo: El testamento es la expresin autntica de la voluntad
del causante, y no se puede dar poder a otro para testar.
Es un acto de disposicin de bienes: Este es el carcter que le da el Art 3607,
pero para Borda no es exacto debido a que puede tener como objeto el
reconocimiento de un hijo extramatrimonial.
Es un acto que produce efectos despus de la muerte del testador: A diferencia
de las liberalidades hechas por actos entre vivos, que producen sus efectos de
inmediato.
Es un acto revocable: Es una caracterstica esencial del testamento. La nica
excepcin es el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, que es irrevocable.
Es decir, testamento posterior, revoca a anterior.
Testamentos conjuntos, separados con disposiciones recprocas y
simultneas: Vlez prohibi los testamentos conjuntos, estableciendo en el Art
3618: Un testamento no puede ser hecho en el mismo acto por dos o ms
personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y mutua.
Interesa destacar que la prohibicin no debe considerarse extendida a los
testamentos que puedan hacer varios testadores, en actos separados, y por los
cuales se benefician recprocamente, o lo hagan a favor de idnticos beneficiarios.

51

El codicilo: testamento sin formalidades. No esta permitido.

Testamento conjunto: no existe.
Testamento nuncupativo: testamento oral (romanos). No esta permitido.
Completividad del testamento: La fuerza obligatoria del testamento (como la de
los contratos), no deriva de la voluntad de los otorgantes, sino de la ley, que
confiere efectos jurdicos a ciertos hechos. En ste caso el hecho al cual la ley le
otorga obligatoriedad es la declaracin de la voluntad.
3) Capacidad para testar: La capacidad para testar est regulada en el Cdigo de
manera especial.
El Art 3606 expresa: Toda persona legalmente capaz de tener una voluntad y de
manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento. Se critica
que el Cdigo debi decir personas de existencia visible.
La capacidad para testar debe tenerse al momento en que se otorga el testamento,
y no interesa que falte la capacidad al momento de la muerte, segn lo dispone el
Art 3613.
La edad para mnima para testar segn el Art 3614 del Cdigo, es a partir de los
18 aos. Que se comienzan desde las 12 horas del da en que el menor cumple los
18 aos.
Con respecto al discernimiento el Art 3615 establece que para testar es preciso que
la persona est en su perfecta razn. Los dementes slo pueden testar en
intervalos lcidos prolongados.
Los inhabilitados del Art 152 bis pueden testar, siempre y cuando no se hallen
privados de la razn en el momento en que otorgan el testamento.
Los sordomudos que no saben leer ni escribir, no pueden testar segn el Art 3617.
Art.3613.- Para calificar la capacidad de testar, se atiende slo al tiempo en que se
otorga el testamento, aunque se tenga o falte la capacidad al tiempo de la muerte.
Art.3614.- No pueden testar los menores de dieciocho aos de uno u otro sexo.
Art.3615.- Para poder testar es preciso que la persona est en su perfecta razn.
Los dementes slo podrn hacerlo en los intervalos lcidos que sean
suficientemente ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha
cesado por entonces.
Art.3616.- La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras no se
pruebe lo contrario. Al que pidiese la nulidad del testamento, le incumbe probar que
el testador no se hallaba en su completa razn al tiempo de hacer sus
disposiciones; pero si el testador algn tiempo antes de testar se hubiese hallado
notoriamente en estado habitual de demencia, el que sostiene la validez del
testamento debe probar que el testador lo ha ordenado en un intervalo lcido.
Art.3617.- No pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni escribir.
Vicios de la voluntad: error, dolo y violencia: El testamento como es un acto
jurdico, puede estar viciado de cualquiera de los vicios de los actos jurdicos.
Error: Habr error causante de nulidad cuando aqul verse sobre el motivo
determinante de la liberalidad, siempre que ste sea el fundamento mismo de la
voluntad del testador. EL Art 3832 expresa: Toda disposicin testamentaria,
fundada en una falsa causa o en una causa que no tiene efecto, queda sin valor
alguno.
Dolo: La accin dolosa se proyecta en la sugestin o captacin de la voluntad. La
captacin de voluntad, significa para la doctrina, las complacencias, las asiduidades,
los favores, y de toda maniobra teida de una afeccin cariosa y devota. Mientras

52

que la sugestin se vale de insinuaciones e inspiraciones que van dominando al

testador, para introducir en su nimo determinada voluntad.
Violencia: El testamento, como todo acto jurdico, podr anularse as tambin
cuando medie violencia. Por lo tanto le son aplicables las reglas establecidas en el
Art 936. La violencia puede ser fsica o moral. Debe aplicarse una fuerza irresistible,
que se proyecte sobre el testador o sobre la de un ser querido por ste. Los vicios
de dolo y violencia son perfectamente acumulables como causales de nulidad.
Simulacin: La simulacin es aplicable en materia testamentaria. Art 955 La
simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter de un acto jurdico bajo la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o
fechas que no son verdaderas, o cuando por el se constituyen o transmiten
derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.
Accin de impugnacin: La legitimacin activa en la accin de nulidad fundada en
los vicios del consentimiento, compete a aquellos a quienes hubieran pasado los
bienes en caso de no ser vlida la disposicin. Quien alega vicio debe probar.
Legitimados pasivos son todos los beneficiarios de alguna disposicin
testamentaria, o quien tenga inters en su validez.
El plazo de prescripcin de la acin de nulidad es de dos aos segn el Art 3953.
Capacidad para recibir por testamento: Art 3287 La capacidad para adquirir
una sucesin debe tenerse al momento en que la sucesin se difiere.
Las personas naturales: Art 3733 Pueden adquirir por testamento todos los que,
estando concebidos al tiempo de la muerte del testador, no sean declarados por la
ley incapaces o indignos.
Quienes no son capaces para recibir por testamento son:
a) Los tutores. Art 3736
b) Los confesores. Art 3739
c) Los escribanos y los testigos en el testamento por acto pblico. Art 3664
d) Los oficiales del buque en el testamento martimo. Art 3686
3) Objeto del testamento: Por su esencia el testamento es un acto de disposicin
de bienes. Hay actos que, como anteriormente hemos manifestado, no son en
esencia, actos de disposicin de bienes por medio del testamento, a saber, el
reconocimiento de hijos extramatrimoniales (de relevancia jurdica) o las splicas,
los ruegos, los consejos (sin relevancia jurdica).
[La ley aplicable es la del domicilio del causante al momento de su muerte].
Interpretacin de las disposiciones testamentarias. Reglas doctrinarias:
Hay dos concepciones antagnicas que se presentan en la doctrina sobre el tema:
Doctrina de la voluntad: Fue formulada por Savigny, quien dice que la voluntad que
debe tenerse en cuenta es la real o interna, en los casos en que ella no concuerda
exactamente con la que aparece en su manifestacin o declaracin.
Doctrina de la declaracin: Esta doctrina dice que debe darse primaca absoluta a la
declaracin, ya que ella produce por s sola efectos jurdicos, con prescindencia de
que corresponda o no al efectivo querer del declarante.
Nuestro Cdigo Civil ha includo normas de interpretacin de la voluntad presunta
del testador, cuando ste no la ha expresado en casos especficos. Por ejemplo: la
prelacin del pago de los legados, el ejercicio del albaceazgo, etc.

53

UNIDAD 10: LLAMAMIENTOS IMPERATIVO Y SUPLETORIO. SUCESION

VACANTE.
Son los que gobiernan el llamamiento ab intestato o vocacin legtima. Sintetizado
en las siguientes proposiciones.
a.- la vocacin legtima se basa en la prelacin de ordenes de llamamiento y dentro
de cada orden, el grado del parentesco del causante.
b.- dentro de cada orde, actualizan su vocacin los parientes de grado mas cercano
al causante. el mas cercano en grado, excluye al mas remoto salvo el derecho
de representacin.
c.- los parientes que integran un orden ulterior en la prelacin , no actualizan su
vocacin sino a falta de todo pariente en el orden preferente.
d.- la vocacin legtima constituye fuente de un llamamiento a la adquisicin
hereditaria, sin atender a los bienes que componen la herencia.
Art.333.- El adoptante hereda ab-intestato al adoptado y es heredero forzoso en las
mismas condiciones que los padres biolgicos, pero ni el adoptante hereda los
bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia biolgica ni
sta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su
familia de adopcin. En los dems bienes los adoptantes excluyen a los padres
biolgicos.
Art.1315.- Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes
entre marido y mujer, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de
los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes
algunos.
Art.3545.- Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del difunto,
a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del
cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo.
No habiendo sucesores los bienes corresponden al Estado nacional o provincial.
Art.3546.- El pariente ms cercano en grado, excluye al ms remoto, salvo el
derecho de representacin.
Art.3547.- En las sucesiones no se atiende al origen de los bienes que componen la
herencia.
Art.3548.- Los llamados a la sucesin intestada no slo suceden por derecho propio,
sino tambin por derecho de representacin.
Ver ley de adopcin art. 24
Llamamiento imperativo (vocacion imperativa): gozan de esta vocacin
aquellos que tienen derecho a la legtima. La vocacin imperativa subsiste
ante la existencia de testamento. Es decir, que quienes tengan derecho a la
legtima (herederos forzosos) gozarn de dicha vocacin aunque haya un
testamento que instituya a otros herederos.
Llamamiento supletorio (vocacin legitima supletoria): gozan de esta
vocacin colaterales hasta 4 grado y sus descendientes por representacin.
Es decir: todos aquellos que tiene vocacin legtima pero que no es imperativa.
Aquellos que son llamados por la ley para recibir la herencia sin ser herederos
forzosos. Los sucesores con vocacin legtima supletoria, como su nombre lo
indica, gozarn de dicha vocacin nicamente ante la ausencia de un
testamento que instituya a otros herederos.

54

Herencia vacante:
Cuando una herencia es declarada VACANTE, el Fisco Nacional, Provincial o
Municipal recibe los bienes en virtud de su derecho de soberania.
Art.3588.- A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto
anteriormente, los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en
el territorio de la Repblica, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden
al Fisco, provincial o nacional, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto.
NOTA: es en virtud de su derecho de soberana que el Estado adquiere los
bienes sin dueo, que se encuentren en su territorio.
Art.3589.- Los derechos y las obligaciones del Estado en general o de los Estados
particulares, en el caso del artculo anterior, sern los mismos que los de los
herederos.
Para que el Estado pueda apoderarse de los bienes de una sucesin vacante, el juez
debe entregarlos bajo inventario y tasacin judicial.
El Fisco slo responde por la suma que importan los bienes.
Procedimiento para la declaracin de vacancia. Dos etapas:
1) LA REPUTACION DE VACANCIA.
El estado promueve el juicio sucesorio,
Se publican edictos durante 30 das. Art.3539.- Cuando, despus de
citados por edictos durante treinta das a los que se crean con
derecho a la sucesin, o despus de pasado el trmino para hacer
inventario y deliberar, o cuando habiendo repudiado la herencia el
heredero, ningn pretendiente se hubiese presentado, la sucesin se
reputar vacante.
Se nombra un curador a los bienes hereditarios. El curador es el
representante de la sucesin y se le aplican las normas sobre el
mandato. En el mbito nacional est a cargo de la curatela el
ministerio de cultura y educacin.
DEBERES DEL CURADOR: confeccionar un inventario ante escribano y
dos testigos, llevar a cabo el avaluo sobre los bienes a travs de un
perito tasados.
DERECHOS DEL CURADOR: ejerce activa y pasivamente todos los
derechos hereditarios.
Sus facultades y deberes son los del heredero que ha aceptado la
herencia con beneficio de inventario. Sin embargo, no podrn recibir
pagos, ni el precio de las cosas que se vendiesen. Cualquier dinero
que corresponda a la herencia debe ponerse en depsito a la orden
del juez de la sucesin.
Si luego de designarse curador apareciese algn interesado en la
herencia que invocase algun derecho, puede solicitar que se dicte
declaratoria de herederos a su favor, cesando inmediatamente la
reputacin de vacancia. Pero est obligado a tomar las cosas en el
Estado en que se encuentren por efecto de las operaciones regulares
que haya efectuado el curador.
2) LA DECLARACION DE VACANCIA: una vez finalizado el juicio y obtenida la
declaracin de vacancia se entregan los bienes al fisco nacional, provincial o
municipal. Si luego apareciesen herederos desconocidos reclamando la herencia,
tendrn derecho a exigir la restitucin de los bienes o las sumas percibidas por el
Estado a travs de la venta de dichos bienes.
El Estado slo responde hasta el valor de los bienes de la sucesin. NO TIENE
RESPONSABILIDAD ULTRA VIRES.

55

Art.3589.- Los derechos y las obligaciones del Estado en general o de los Estados
particulares, en el caso del artculo anterior, sern los mismos que los de los
herederos.
Para que el Estado pueda apoderarse de los bienes de una sucesin vacante, el juez
debe entregarlos bajo inventario y tasacin judicial.
El Fisco slo responde por la suma que importan los bienes.
UNIDAD 11: TESTAMENTO. Definicin. Clases y Formas. Nulidad.
Revocacin.
TESTA M EN TOS COM UN ES: Olografo, por acto publico, por sobre
cerrado.
1) Testamento olgrafo. Concepto: El testamento olgrafo est caracterizado en
el Art 3639. All establece: El testamento olgrafo para ser vlido en cuanto a sus
formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del
testador. La falta de alguna de stas formalidades lo anula en todo su contenido.
Requisitos:
Cuerpo de la escritura:
Manuscripcin: Debe ser escrito todo entero por la mano misma del testador.
Caracteres alfabticos: Debe ser escrito con caracteres alfabticos.
Idioma: Puede escribirse en cualquier idioma.
Intervencin de extraos: El testamento es invlido, pero para que esto suceda
son necesario dos requisitos: Que la escritura extraa forme parte del
testamento, y que ella obedezca a una orden o consentimiento del testador.
Fecha: (sirve para determinar la capacidad)
Enunciacin de la fecha: La fecha se enuncia con la mencin del da, mes y ao
correspondientes al calendario gregoriano.
Colocacin de la fecha: La fecha se coloca al comienzo del testamento o al final
antes de la firma.
Indicacin del lugar: Tiene importancia jurdica para determinar el contenido del
testamento pero no la validez.
Firma: Para Lafaille es uno de sus elementos ms esenciales y caracterstico, y
desde luego es el que demuestra la conformidad definitiva del causante con las
ltimas disposiciones, que no bastaran con su puo y letra y que tuvieran la fecha
para considerarse como jurdicamente eficaces.
Formalidades superfluas:
Previsiones: Art 3649 El testador puede, si lo juzgara ms conveniente, hacer
autorizar el testamento con testigos, ponerles su sello, o depositarlo en poder
de un escribano, o usar de cualquiera otra medida que d ms seguridad de que
es su ltima voluntad.
Valor probatorio: Est discutido en doctrina si es un acto pblico o privado. Borda
concuerda con que es un acto pblico, porque lo que lo configura como un acto
pblico, no es la intervencin del oficial pblico, sino su autenticidad. Adems dice
este autor, que el Art 3650 expresa que el testamento olgrafo vale como acto
pblico y solemne. Maffa concuerda con Borda.
Es importante mencionar con respecto a este tema, la protocolizacin del
testamento de la que hablan los Arts 3691 y 3692 del Cdigo. El testamento
olgrafo debe presentarse, en la forma en que se halle, al juez del ltimo domicilio
del testador. Si estuviese cerrado, ser abierto por el juez y proceder al examen
de testigos que reconozcan la letra y firma del testador. Resultando identidad, en

56

concepto de los testigos, el juez rubricar el principio y fin de cada pgina, y

mandar a que se entregue con todas las diligencias hechas al escribano.
Cartas misivas: El Art 3648 ha provocado importantes discusiones en la doctrina.
(...) Las cartas, por expresas que sean respecto a la disposicin de sus bienes, no
pueden formar un testamento olgrafo. Borda expresa que debe aceptarse el
testamento redactado bajo forma de carta, siempre que el juez tenga el
convencimiento de que se trata realmente de un testamento y no de una simple
promesa hecha al destinatario, que o importa una expresin actual y definitiva de
disponer a su favor. Expresa, en base a sta opinin, que el Art 3648 debe ser
derogado.
2) Testamento por acto pblico. Concepto: Es aquel que se otorga ante un
escribano, por escritura pblica, y en presencia de testigos [tres].
Art.3652.- El ciego puede testar por acto pblico.
Art.3653.- El escribano pariente del testador en lnea recta en cualquier grado que
sea, y en la lnea colateral hasta el tercer grado de consanguinidad o #2"> afinidad
inclusive, no puede concurrir a la redaccin del testamento.
Art.3657.- El escribano debe, bajo pena de nulidad del testamento, designar el
lugar en que se otorga, su fecha, el nombre de los testigos, su residencia y edad, si
ha hecho el testamento, o si slo ha recibido por escrito sus disposiciones.
Art.3664.- El escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas, y
parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l
se disponga a su favor.
Requisitos:
Enunciaciones que debe contener la escritura: Se debe redactar segn las reglas
comunes a las escrituras pblicas. El Art 3657 expresa: El escribano debe, bajo
pena de nulidad del testamento, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el
nombre de los testigos, su residencia y edad, si ha hecho el testamento, o si slo
ha recibido por escrito sus disposiciones.
Desarrollo del acto final: El Art 3658 prev el desarrollo del acto final, disponiendo:
bajo pena de nulidad, el testamento debe ser ledo al testador en presencia de
testigos, que deben verlo; y firmado por el testador, los testigos y el escribano. Uno
de los testigos a lo menos debe saber firmar por los otros dos: el escribano debe
expresar esta circunstancia.
Firmas: El testamento debe ser firmado por el testador, los testigos y el escribano
Firma del testador: Se dan varias hiptesis, las cuales, estn contempladas en
el Cdigo.
a) Si el testador no supiese firmar, puede hacerlo por l otra persona o alguno de
los testigos. En ste caso al menos uno de los testigos deben saber firmar.
b) Si el testador supiese firmar, pero no pudiese, se da la misma solucin que la
anterior.
c) El Art 3660 dice: Si el testador sabiendo firmar, dijere que no firmaba el
testamento por no saber firmar, el testamento ser de ningn valor, aunque
est firmado a su ruego por alguno de los testigos, o por alguna otra persona.
El testador de sta manera puede eludir maniobras engaosas o inductivas
dirigidas a l.
d) Con respecto a la firma incompleta el Art 3659 expresa: Si el testador muriese
antes de firmar el testamento, ser ste de ningn valor aunque lo hubiese
principiado a firmar. (NULIDAD)

57

Firma de los testigos y del escribano: Como se ha expresado, uno de los

testigos, por lo menos, debe saber firmar para suscribir el acto por los otros
dos. Cuando el testador no supiere o no pudiere firmar, es necesario que los
testigos firmantes sean dos. En cuanto a la firma del escribano, ella debe
producirse en ltimo trmino, dando fe al otorgamiento y de haberse
cumplido todas las formalidades.

Capacidad e incompatibilidades: El escribano pariente del testador en lnea

recta, cualquier grado que sea, y en la lnea colateral hasta el tercer grado de
consanguinidad o de afinidad inclusive, no puede concurrir a la redaccin del
testamento. Si lo hiciere el testamento es nulo.
Tampoco se pueden hacer disposiciones a favor de los parientes de los grados
enumerados anteriormente. Esta es una norma moralizadora.
Testamento en dos idiomas: Siguiendo el modelo prusiano, nuestro Cdigo
establece en el Art 3663: Si el testador no puede testar sino en un idioma
extranjero, se requiere la presencia de dos intrpretes que harn la traduccin en
castellano, y el testamento debe en tal caso escribirse en los dos idiomas. Los
testigos deben entender uno y otro idioma. La justificacin del precepto se
encuentra en la necesidad de posibilitar a quien no conozca la lengua nacional el
otorgamiento del testamento.
Otorgamiento en pueblos de la campaa: Cuando en el distrito de la
municipalidad no exista escribano a cargo de registro, prev el Art 3655: En los
pueblos de la campaa y en la campaa, no habiendo escribano en el distrito de la
municipalidad donde se otorgue el testamento, debe ste ser hecho ante el juez de
paz del lugar y tres testigos residentes en el municipio. Si el juez de paz no pudiese
concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la
municipalidad con tres testigos. Se entiende que cualquier empleado de la
municipalidad puede actuar como autorizante.
3) Testamento cerrado. Concepto: El testamento cerrado, tambin llamado
mstico, es el que el testador presenta al escribano, en pliego cerrado, en
presencia de testigos (5), manifestando que ste contiene su testamento,
redactndose en su cubierta un acta que hace constar, esa expresin. Es,
por la intervencin del escribano, un acto notarial. Adems, por la forma de
otorgarse es secreto, ya que la voluntad del testador se encierra bajo la cubierta
que ha de abrirse a su muerte.
Requisitos: Los requisitos formales del pliego interior son:
Escritura: El testamento cerrado puede ser escrito a mquina o dictado a
un tercero. Si el otorgante es mudo, la redaccin necesariamente deber ser
hecha de puo y letra del testador.
Firma: El testamento cerrado debe ser firmado por el testador. Quien no
sabe o no puede firmar, est impedido de testar en esta forma.
Entrega al escribano: El Art 3666 dispone: El pliego que lo contenga debe
entregarse a un escribano pblico, en presencia de cinco testigos residentes
en el lugar, expresando que lo contenido en aquel pliego es su testamento.
El acta: El Art 3666 contina disponiendo: El escribano dar fe de la
presentacin y entrega, extendiendo el acta en la cubierta del testamento, y
la firmarn el testador y todos los testigos que puedan hacerlo, y por los que
no puedan los otros a su ruego; pero nunca sern menos de tres los testigos
que firmen por si. Si el testador no pudiere hacerlo por alguna causa que le
haya sobrevenido, firmar por l otra persona o alguno de los testigos. El
escribano debe expresar al extender el acta en la cubierta del testamento, el
nombre, apellido y residencia del testador, de los testigos, y del que hubiere

58

firmado por el testador, como tambin el lugar, da, mes y ao en que el

acto pasa.
Valor probatorio: Al considerarse al acta de la cubierta como un instrumento
pblico, pareciera como que en principio, podra considerarse al testamento cerrado
como un instrumento pblico. Pero aclara Maffa que es un instrumento privado,
debido a que el cuerpo del testamento emana exclusivamente del testador. Solo
valdr como escritura pblica despus de la protocolizacin, siendo aplicable por
analoga lo dispuesto en el Art 3650.
Eventual validez como testamento olgrafo: Segn el Art 3670 El testamento
cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna de las solemnidades que
debe tener, valdr como testamento olgrafo, si estuviese todo l escrito y firmado
por el testador. La norma no aclara si debe estar fechado el instrumento para tener
plena validez, pero Maffa expresa que es necesario en concordancia con las
disposiciones ya conocidas de los Arts 3639, 3642, 3643 y siguientes del Cdigo.
4) T E S T A M E N T O S
AERONAUTICO.

ESPECIALES:

MILITAR,

MARITIMO, CONSULAR,

Concepto. Requisitos. Procedimiento ulterior. Tiempo. Validez:

Militar: El testamento militar responde a las circunstancias excepcionales que
rodean al otorgante. Dispone el Art 3672: En tiempo de guerra los militares que
se hallen en una expedicin militar, o en una plaza sitiada, o en un cuartel o
guarnicin fuera del territorio de la Repblica, y asimismo, los voluntarios, rehenes
o prisioneros, los cirujanos militares, el cuerpo de intendencia, los capellanes, los
vivanderos, los hombres de ciencia agregados a la expedicin, y los dems
individuos que van acompaando o sirviendo a dichas personas, podrn testar ante
una persona que tenga a lo menos el grado de capitn, o ante un intendente del
ejrcito, o ante el auditor general y dos testigos. El testamento debe designar el
lugar y la fecha en que se hace.
Los dems requisitos son segn el Art 3674: El testamento ser firmado por el
testador, si sabe y puede firmar, por el funcionario ante quien se ha hecho, y por los
testigos. Si el testador no sabe o no puede firmar, se expresar as y firmar por l
uno de los testigos. De los testigos uno a lo menos debe saber firmar.
Si el testador sobrevive luego de los noventa das de otorgado el testamento, ste
caduca.
Martimo: El testamento martimo es el que se permite otorgar a bordo de un
barco, sea de guerra o mercante, navegue por mar o fluvialmente, y sin que el
embarcado deba pertenecer a su dotacin.
Establece el Art 3679: Los que naveguen en un buque de guerra de la Repblica,
sean o no individuos de la oficialidad o tripulacin, podrn testar ante el
comandante del buque y tres testigos de los cuales dos al menos sepan firmar. El
testamento debe ser fechado. Se extender por duplicado con las mismas firmas
que el original. Por su parte el Art 3683 extiende la posibilidad a los buques
mercantes.
En cuanto a su validez, el acto tiene un valor eminentemente circunstancial y
transitorio, ya que valdr solo cuando el testador hubiese fallecido antes de
desembarcar, o dentro de los noventa das (ya es muy relativo) siguientes al
desembarco, segn el Art 3684.
Consular: Los argentinos que se encontraren en pas extranjero, de trnsito o
domiciliados en l, y los extranjeros domiciliados en la Argentina que se encuentren
de trnsito en un pas extranjero, pueden testar ante el Ministro Plenipotenciario de
la Repblica, el Encargado de Negocios o el Cnsul, en presencia de dos testigos,
segn Art 3636.

59

Testamento aeronutico: El Art 85 del Cdigo Aeronutico establece: El

comandante de la aeronave registrar en los libros correspondientes los
nacimientos, defunciones, matrimonios y testamentos, ocurridos, celebrados o
extendidos a bordo y remitir copia autntica a la autoridad competente.
Se reemplaza al escribano por el comandante de la aeronave como oficial
autorizante.
5) Apertura y protocolizacin de algunos testamentos: (art. 3691, 3695,
3700, 3705 vigente por ley 26056)
Art.3691.- El testamento olgrafo, y el cerrado, deben presentarse tales como se
hallen, al juez del ltimo domicilio del testador.
Art.3695.- Si por iguales causas no pudieren comparecer el escribano, el mayor
nmero de los testigos, o todos ellos, el juez lo har constar as, y admitir la
prueba por cotejo de letra. Cumplido esto, el juez rubricar el principio y fin de
cada pgina, y mandar protocolizar el testamento y dar a los interesados las
copias que pidiesen.
Art.3700.- Los testigos deben entender el idioma del testador y el idioma en que se
extiende el testamento.
Artculo 3705.- Los testigos de un testamento deben ser mayores de edad." (antes
decia varones mayores de edad).
Testamento cerrado: Si el testamento cerrado queda en poder del escribano ser de
aplicacin el Art 3671: El escribano que tenga en su poder o en su registro un
testamento, de cualquier especie que sea, est obligado, cuando muera el testador,
a ponerlo en noticia de las personas interesadas, siendo responsable de los daos
y perjuicios que su omisin les ocasione. El testamento cerrado debe presentarse
al juez del ltimo domicilio del testador. No puede abrirse sino despus de que el
escribano y los testigos reconozcan sus firmas y la del testador ante el juez..
Testamento olgrafo: Los Cdigos de procedimiento disponen: Quien presentare
testamento olgrafo deber ofrecer dos testigos para que reconozcan la firma y
letra del testador. El juez sealar audiencia a la que citar a los beneficiarios y a
los presuntos herederos cuyos domicilios fueren conocidos, y al escribano y testigos
si se tratare de testamento cerrado. Si el testamento olgrafo se acompaare en
sobre cerrado, el juez lo abrir en dicha audiencia en presencia del secretario. El
siguiente Art dice: Si los testigos reconocieren la letra y firma del testador, el juez
rubricar el principio y fin de cada una de las pginas del testamento y designar
un escribano para que lo protocolice. (debe ser de matricula, del colegio)
Interpretacin de las disposiciones testamentarias: Las reglas generales de
interpretacin son:
a) La interpretacin debe conducir a desentraar el pensamiento genuino del
testador. El juez aplica las reglas de la sana crtica para interpretar.
b) Para determinar la genuina voluntad del causante habr de estarse al uso de
sus palabras, esto es, al significado que aqul les asignaba, que no siempre ha
de concordar con el sentido tcnico de ellas.
c) La interpretacin de cada clusula debe formularse mediante su correlacin con
las dems, ya que el testamento constituye una unidad. Si existen disposiciones
contradictorias, se tratar de armonizarlas.
d) Se utiliza el principio del favor testamenti, como deca Pothier, una disposicin
debe entenderse preferentemente en el sentido por el cual ella pueda tener
efecto, que en el sentido por el cual no pueda tener ninguno.

60

Reglas doctrinales: Hay dos concepciones antagnicas que se presentan en la

doctrina sobre el tema:
Doctrina de la voluntad: Fue formulada por Savigny, quien dice que la voluntad que
debe tenerse en cuenta es la real o interna, en los casos en que ella no concuerda
exactamente con la que aparece en su manifestacin o declaracin.
Doctrina de la declaracin: Esta doctrina dice que debe darse primaca absoluta a la
declaracin, ya que ella produce por s sola efectos jurdicos, con prescindencia de
que corresponda o no al efectivo querer del declarante.
Nuestro Cdigo Civil ha includo normas de interpretacin de la voluntad presunta
del testador, cuando ste no la ha expresado en casos especficos. Por ejemplo: la
prelacin del pago de los legados, el ejercicio del albaceazgo, etc.
UNIDAD 12: Disposiciones Testamentarias. Contenido.
Acto jurdico en virtud del cual el testador designa la/s persona/s que habran de
sucederlo a titulo universal de sus bienes.
1) Contenido del testamento: Se ha mencionado que el testamento es un
acto de disposicin de bienes. Esto no significa, sin embargo que pueda
contener disposiciones de carcter extrapatrimonial. Entre las ms
importantes encontramos, el reconocimiento de hijos extramatrimoniales y el
nombramiento de tutor.
Forma de disponer por testamento: Las disposiciones testamentarias pueden
asumir distintas formas:
Institucin de heredero: Es decir, el llamamiento a alguien a la totalidad o a una
parte alcuota del patrimonio, pero con una vocacin potencial al todo. Si no
tiene forzosos art. 3710.
Art.3710.- La institucin de heredero puede ser hecha slo por testamento. El
testador puede instituir o dejar de instituir heredero en su testamento. Si no
instituye heredero, sus disposiciones deben cumplirse; y en el remanente de sus
bienes se suceder como se ordena en las sucesiones intestadas.
Legado de cuota: Tiene lugar cuando al llamado se le asigna una cuota fija, sin
posibilidad de acrecer. No hay posesin hereditaria.
Legado particular: Consistente en la atribucin de una cosa o de un bien. No
hay posesin hereditaria.
Modalidades de las disposiciones testamentarias: El testamento puede
otorgarse de manera que sus disposiciones tengan efecto inmediato y pleno. Pero
tambin el testador puede incorporar previsiones circunstanciales que condicionen,
demoren o agraven su voluntad. Dicho de otra forma, el testamento, como
cualquier acto jurdico, puede contener condiciones, plazos o cargos. Sern de
aplicacin, entonces, los principios generales referentes a las modalidades de los
actos jurdicos, sin perjuicio de las peculiaridades propias impuestas por la
particular caracterstica del testamento.
Condiciones permitidas y prohibidas: Habr condicin cuando la existencia, el
cumplimiento, o la extincin de la disposicin testamentaria est subordinada al
acaecimiento de un acontecimiento futuro e incierto.
CONDICIONES PERMITIDAS:
Condicin de no enajenar: Art 2613, dispone que se puede imponer en un
testamento la no enajenacin por el trmino de diez aos.
Condicin de no impugnar el testamento: Maffa se enrola en la tesis que acepta
la validez de sta condicin.
Condicin captatoria: Los romanos consideraban nula la condicin por la cual el
testador subordinaba su disposicin a que el beneficiario, a su vez, hubiera

61

dispuesto a favor de aqul. En nuestro ordenamiento esa condicin es vlida. La

prohibicin de la ley est referida a los testamentos conjuntos, supuesto que no
alcanza a disposiciones independientes, donde cada uno de los otorgantes
conserva su derecho de revocarlas.
Condicin si sine liberis decesserit: Es aquella por la cual el testador hace el
llamamiento con la condicin de que si a la muerte del heredero o legatario,
ste no ha tenido descendencia, la institucin o el legatario se resuelvan,
pasando a otro beneficiario.
Los efectos varan si se trata de una condicin suspensiva o resolutoria. Si se trata
de una condicin suspensiva, cumplida sta, la disposicin testamentaria se
convierte en pura y simple, con efecto retroactivo al momento de la apertura de la
sucesin, y de pleno derecho. Si se trata, en cambio, de una condicin resolutoria y
sta no ha sido cumplida an, la sucesin ha de deferirse como si el heredero o
legatario, no estuvieren sometidos a ella. Si la condicin impuesta deja de poder
cumplirse, los derechos del heredero o legatario se perfeccionan con retroactividad
al momento de la apertura de la sucesin, en cambio si la condicin se cumple, los
sucesores pierden la calidad de tales.
CONDICIONES PROHIBIDAS:
Habitar en un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad
de un tercero.
Mudar o no mudar de religin.
Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto
lugar, o en cierto tiempo o no casarse.
Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada,
o divorciarse.
Los efectos de los testamentos que contienen condiciones prohibidas estn
dispuestos en el Art 3608: Toda condicin o carga, legal o fsicamente imposible, o
contraria a las buenas costumbres, anula la disposicin a que se halle impuesta. O
sea, que el testamento es vlido, pero la condicin prohibida debe tenerse por no
escrita.
Plazo: La disposicin testamentaria puede estar modalizada por plazo, esto es,
subordinada a un acontecimiento futuro y fatal (necesario). El plazo suspensivo
hace que el derecho se adquiera o se haga exigible a su trmino, y el plazo
resolutorio hace que el vencimiento de ste produzca la prdida del derecho.
Los plazos en los testamentos son perfectamente vlidos.
Efectos: En materia de legados el plazo incierto se asimila a la condicin
suspensiva.
Cargo. Efectos del incumplimiento: Vlez, en la nota al Art 558, transcribe la
definicin de Mackeldey: Entindase por cargo toda disposicin onerosa por medio
de la cual el que quiere mejorar a otro, limita su promesa, exigiendo de l, y
obligndose a una prestacin en cambio de lo que se recibe.
Art 3842 Los legados con cargas son regidos por las disposiciones sobre las
donaciones entre vivos de la misma naturaleza.
Los efectos de la inejecucin del cargo dan lugar a dos acciones:
Accin de cumplimiento: Es la exigencia de una obligacin jurdica tendiente a
actualizar la voluntad del causante, convirtindose el accionante en un rgano
ejecutor de esa voluntad. La accin de cumplimiento es de carcter personal. Para
que el cumplimiento pueda exigirse, es necesario que el gravado haya sido
constitudo en mora, dado que el incumplimiento del cargo no puede tenerse por
producido ipso iure.
Accin revocatoria: El Art 3841 dispone: Los legados pueden ser revocados,
despus de la muerte del testador, por la inejecucin de los cargos impuestos al
legatario, cuando stos son la causa final de su disposicin. Por la remisin
efectuada en el Art 3842, sern de aplicacin las disposiciones relativas a la

62

revocacin de las donaciones entre vivos por la inejecucin de los cargos

impuestos. Para que la accin sea procedente es menester la presencia de dos
circunstancias: a) que el cargo haya sido el motivo principal y determinante de la
disposicin testamentaria; y b) que su incumplimiento se deba a culpa o dolo del
gravado.
2) Institucin de herederos: Concepto: La institucin de heredero es la
disposicin testamentaria por la cual el causante llama a una persona para
sucederlo en la universalidad de los bienes, o en una parte de ellos con vocacin
eventual al todo.
Forma: Distincin con la institucin del legatario de cuota: Analizaremos,
segn expone Borda, sus diferencias:
El legatario de cuota no tiene posesin hereditaria de pleno derecho.
El legatario de cuota no est obligado a colacionar las donaciones que en vida
les hubiese hecho el testador.
Los hijos del legatario de cuota no gozan del derecho de representacin, pues la
disposicin testamentaria caduca si muere el beneficiario del testamento.
Otra diferencia importante, es que el legatario de cuota no tiene vocacin al
todo, a contrario del heredero que si la tiene (en potencia). Tiene ste ltimo el
derecho de acrecer.
El legatario de cuota tiene responsabilidad intra vires, mientras que el heredero
tiene responsabilidad ultra vires.
Requisitos, designacin: La institucin de herederos est condicionada a la
observancia de los siguientes requisitos:
Empleo de la forma testamentaria: Art 3710 La institucin de heredero puede ser
hecha solo por testamento.
Designacin por el testador: El segundo requisito es comn a todas las
disposiciones testamentarias. El Art 3711 expresa: El testador debe nombrar por s
mismo al heredero. Si se refiere al que otro nombrar por encargo suyo, la
institucin no vale.
Determinacin inequvoca del institudo: El ltimo requisito los establece el Art 3712
en los siguientes trminos: El heredero debe ser designado con palabras claras,
que no dejen duda alguna sobre la persona instituda. Si la institucin dejare duda
entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero. Esta
disposicin rige igualmente para los legados. Cuando la institucin es equvoca y
no se puede salvar la duda acerca de quien es el llamado como heredero, aqulla
no valdr.
Persona incierta, Institucin ambigua:
Persona incierta: El siguiente Art habla de las persona por nacer; Art 3290 El hijo
concebido es capaz de suceder. El que no est concebido al momento de la muerte
de la sucesin, no puede sucederle. El que estando concebido naciere muerto,
tampoco puede sucederlo. En ambas hiptesis del Art corresponde hablar de
inexistencia del sujeto, ya el que no est engendrado no es persona.
[Nota: Si se encuentran en el seno materno son incapaces absolutos de hecho y
relativos de derecho por lo que se le nombra un representante legal; si nacieren
muertos se considera como que nunca hubiesen existido].
Institucin ambigua: Reza el Art 3712: El heredero debe ser designado con
palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituda. Si la
institucin dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por
heredero. Esta disposicin rige igualmente en los legados.

63

Instituciones especiales: a los pobres, al alma del testador, a consagraciones o

entidades religiosas, a entidades sin personera jurdica:
A Los pobres: A sta institucin se refiere el Art 3722 que dice lo siguiente: La
institucin de herederos a los pobres, o al alma del testador, importa en el primer
caso, slo un legado a los pobres del pueblo de su residencia; y en el segundo, la
aplicacin que se debe hacer en sufragios y limosnas. La norma se dirige a
interpretar la voluntad del testador que no resulta precisa en cuanto al beneficiario,
ya que no hay nada ms lato que los pobres, y ni siquiera puede saberse los de
que lugar tuvo en miras aqul.
institucin al alma del testador: La institucin al alma del testador se traduce en un
cargo impuesto al heredero o legatario para aplicar los fondos en limosnas y
sufragios.
Entidades sin personera jurdica: Hay determinados casos que prev el cdigo en
los que permite adquirir una sucesin a personas de existencia incierta. Tales son
los casos que se presentan en los Arts. 3735, 47 y 1806:
Art 3735: Pueden, sin embargo, recibir por testamento las corporaciones que no
tengan el carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin que se les defiere o el
legado que se haga, con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente
autorizacin.
Art 47: En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuese
posterior a su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica,
con efecto retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin.
Art 1806: No puede hacerse donacin a persona que no exista civil o
naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a fundaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas, y requerir
despus la competente autorizacin.
Art.3713.- Los herederos instituidos gozan, respecto de tercero y entre s, de los
mismos derechos que los herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin
hereditaria. Pueden ejercer todas las acciones que podra ejercer un heredero
legtimo: pueden entablar las acciones que competan al difunto, aun antes que
tomen posesin de los bienes hereditarios; pero no estn obligados a colacionar las
donaciones que, por actos entre vivos, les hubiere hecho el testador.
Art.3714.- Son herederos forzosos, aunque no sean instituidos en el testamento,
aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porcin de que no
puede privarlos, sin justa causa de desheredacin.
Relacionado con el art. 3592, 65 y 84
Art.3592.- Tienen una porcin legtima, todos los llamados a la sucesin intestada
en el orden y modo determinado en los cinco primeros captulos del ttulo anterior.
Art.3715.- La pretericin de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a
la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la
institucin hereditaria; salvada que sea la legtima y pagadas las mandas, el resto
debe entregarse al heredero instituido.
Derechos del heredero institudo: Prescribe el Art 3713: Los herederos
institudos gozan, respecto de terceros y entre si, de los mismos derechos que los
herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin hereditaria. Pueden ejercer

64

todas las acciones que poda ejercer un heredero legtimo: pueden entablar las
acciones que competan al difunto, an antes que tomen posesin de los bienes
hereditarios; pero no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos
entre vivos, les hubiese hecho el testador. Como se ha visto la posesin hereditaria
de pleno derecho se confiere a los ascendientes y descendientes y al cnyuge.
Existen, por tanto, otros herederos legtimos que deben solicitarla judicialmente; y
existen por segn lo expresa el Art citado, herederos legtimos que no deben
colacionar.
3) Sustitucin de herederos. Concepto: Hay sustitucin de herederos cuando
dos o ms personas son llamadas no contemporneamente, sino sucesivamente,
como herederos o legatarios por el testador. [Maffa]
Especies:
Sustitucin vulgar: Cuando se ha institudo un segundo heredero para el caso de
que el primero no quiera o no pueda aceptar la herencia. No puede, en caso de
incapacidad, indignidad, etc.; no quiere, si renuncia. Art 3724 El testador
puede subrogar alguno al heredero nombrado en el testamento, para cuando
ste heredero no quiera o no pueda aceptar la herencia. Slo sta clase de
sustitucin es permitida en los testamentos.
Sustitucin Pupilar: Es la sustitucin por la cual el padre hace su testamento y
el testamento de su hijo impber, nombrndole heredero para el caso de que
muera antes de llegar a la pubertad.
Sustitucin ejemplar: Por la cual los padres hacen el testamento de sus hijos
pberes, dementes o imbciles, para el caso de que ellos mueran sin haber
recobrado la razn.
Sustitucin recproca: Es la que se hace entre todos los herederos institudos,
por la que se llama a unos a falta de los otros, sea vulgar, sea pupilar, sea
ejemplarmente.
Sustitucin fideicomisaria: En sta el causante pretende darle un heredero a su
heredero. Se configura con tres elementos, que es de importancia recordar: a)
Una doble institucin de heredero, respecto de los mismos bienes, a ttulo de
propiedad y en virtud de una voluntad nica; b) Obligacin de conservar los
bienes, impuesta al primer heredero, para restituirlos, a su muerte, al segundo;
c) Orden sucesorio, ya que la obligacin de restituir se refiere al momento de la
muerte del primer heredero.
Sustitucin compendiosa: Esta sustitucin comprende una sustitucin vulgar y
una fideicomisaria; as por ejemplo, nombro mi heredero a Pedro y, cuando l
muera, sea heredero Juan; si Pedro muere antes que el causante, se est en
presencia de una sustitucin vulgar; si muere despus es fideicomisaria.
[Borda].
Segn el Art 3724 solamente la sustitucin vulgar queda permitida; es
decir, se autoriza al causante a designar un heredero en sustitucin del nombrado
en primer trmino, para el caso de que ste no quiera o no pueda aceptar la
herencia. No obstante la clara prohibicin de la ley, los hombres no cejan en el
propsito de seguir gobernando el destino de sus bienes despus de su muerte; con
frecuencia los testamentos contienen clusulas que, si no importan propiamente
una sustitucin prohibida, tienen con ella mucha similitud. Se hace indispensable,
por tanto, precisar ajustadamente los conceptos, para saber cuando estamos en
presencia de una disposicin testamentaria vlida o nula.
Sustituciones permitidas y prohibidas:
Sustituciones permitidas: Slo la sustitucin vulgar.
Sustituciones prohibidas: Sustitucin pupilar, ejemplar, recproca,
fideicomisaria y compendiosa.

65

Clusulas anlogas a la sustitucin fideicomisaria: Puede ocurrir que la disposicin

testamentaria, tratando de eludir la prohibicin, adopte formas que encubren una
sustitucin fideicomisaria. Conviene por tanto examinar algunas de ellas:
Disposiciones condicionales: Como se ha visto, las disposiciones condicionales
son vlidas, se trate de institucin hereditaria o de legados. Como se observa, el
funcionamiento de la condicin importa el reemplazo de un sucesor por otro, ya
que tratndose de una condicin resolutoria, acaecido el evento el llamado por
el testamento deber entregar los bienes al heredero legtimo: lo contrario
ocurrir si la condicin es suspensiva. Pero como se advierte, hay en esto una
diferencia sustancial con la sustitucin fideicomisaria, ya que la transmisin no
est referida al fallecimiento del llamado, sino a un acontecimiento futuro e
incierto.
Por ello mismo, debe considerarse que implica sustitucin fideicomisaria (y que
es nula) la condicin de que en caso de morir sin hijos el heredero, los bienes
pasarn al otro heredero, que se designa tambin en el testamento. Esta
clusula es conocida como si sine leberis decesserit [Borda]. Maffa dice que
no habr fideicomiso prohibido si la condicin es resolutoria.
Legados a trmino: El legado a trmino puede ofrecer una marcada similitud
con la sustitucin fideicomisaria, sobre todo cuando se lega en propiedad y por
un largo lapso. Se diferencia de la sustitucin, empero, en que no se da un
heredero al heredero, ya que la resolucin se produce por el vencimiento del
trmino, y con entera abstraccin de la muerte del beneficiario.
Legado de usufructo: Es posible que la disposicin testamentaria divida el
beneficio, otorgando el usufructo a un legatario, y la nuda propiedad a otro. En
el caso, se observa tambin una semejanza con el fideicomiso, ya que el
segundo de los legatarios recibir el goce pleno de los bienes a la muerte del
usufructuario. No obstante, la diferencia es sustancial, ya que se transmiten dos
derechos distintos. Adems, el llamado a la nuda propiedad es titular de ella
desde la muerte del causante. No se dan en la especie, por lo tanto, los
caracteres de la sustitucin prohibida tampoco. Con esto redundamos en que la
clusula es perfectamente vlida.
Sustitucin en el remanente: El Art 3732 establece una regla complementaria
de la prohibicin del fideicomiso. Se establece all: Son de ningn valor las
disposiciones del testador, por las que llame a un tercero al todo o parte de lo
que reste de la herencia, al morir el heredero institudo, y por las que declare
inenajenable el todo o parte de la herencia. Esta clusula est prohibida, por lo
tanto, en virtud del orden sucesorio.
4) Derecho de acrecer. Concepto: El Art 3811 define a la figura en los siguientes
trminos: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la
voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de
su colegatario o heredero, cuando ste no la recoge. Es necesario decir que el
derecho de acrecer entre los colegatarios tiene carcter excepcional; la regla es que
la caducidad del legado aprovecha a los herederos (Art 3809). Slo la voluntad del
causante puede impedir el pleno vigor de ste principio. Esa voluntad del causante
puede ser expresa, o tcita (ej.: cuando la ley presume, por la forma en que ha
sido hecho el legado o por el objeto sobre el cual recae, que la intencin del
testador ha sido beneficiar a los colegatarios y no a los herederos.
Art.333.- El adoptante hereda ab-intestato al adoptado y es heredero forzoso en las
mismas condiciones que los padres biolgicos, pero ni el adoptante hereda los
bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia biolgica ni
sta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su
familia de adopcin. En los dems bienes los adoptantes excluyen a los padres
biolgicos.

66

Naturaleza jurdica:
Procedencia. Extensin: Cuando se ha dicho que el derecho de acrecer tiene lugar
cuando as lo establece expresamente el causante. En defecto de esa expresin, la
ley determina su procedencia en los siguientes casos:
Conjuncin re et verbis: Dice el Art 3812: Habr acrecimiento en las herencias y
legados, cuando diferentes herederos o legatarios sean llamados conjuntamente a
una misma cosa en el todo de ella. Como se ve, es necesaria la conexin de
sujetos y la unidad de las cosas. Habr conjuncin re et verbis, y por tanto,
derecho de acrecer cuando el testador dijera: Dejo a Cholo y Chola mi boliche
llamado Marnos ; no habr derecho de acrecer si en cambio dijera Dejo a Cholo
la mitad de mi discoteca y a Chola la otra mitad. [Que buen nombre para un
boliche > Vamos a Marnos?!!!]
Conjuncin re tantum: Esta conjuncin se presenta cuando por clusulas distintas
se da el mismo objeto a varios legatarios. Dispone el Art 3816: El legado se
reputa hecho conjuntamente en todos los casos en que un solo y mismo objeto,
susceptible o no de ser dividido si deteriorarse, ha sido dado en el testamento a
muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto, o sea por actos
diversos. Se dar, entonces la conjuncin, re tantum si el testador dijera: Lego mi
Pub Matar a Menem a Chicha, y en otra clusula distinta Lego mi Pub Matar a
Menem a Chicho. [En ste caso si te invitara al Pub de Chicha te dira Vamos a
Matar a Menem?].
Las conjunciones: Ya hemos expuesto las conjunciones en las que hay acrecimiento.
La que nos falta nombrar es la verbis tantum (asigna partes especficas a cada uno
de los co-legatarios) en la cual no hay acrecimiento. Esta conjuncin se da cuando
el vnculo resulta tan slo de la expresin usada para abreviar la manifestacin
testamentaria, tal como si dijese que lega su Bar por mitades a Chicha y Chicho.
Aqu el causante ha legado una cosa por la misma clusula testamentaria, pero
asignando partes (no hay acrecimiento Art 3814).
Efectos del acrecimiento: El efecto es que cuando el derecho de acrecer tiene
lugar, la porcin del colegatario excludo incrementa la porcin de los restantes
colegatarios en proporcin de la parte que cada uno de ellos est llamado a tomar
en el legado. A su vez, segn el Art 3821, el derecho al acrecimiento impone a los
legatarios que quieran recibir la porcin, caduca en la persona de uno de ellos, la
obligacin de cumplir las cargas que les estaban impuestas. Ello ocurre a menos
que las cargas fueran por su naturaleza meramente personales del colegatario, en
cuyo caso no pasan a los otros colegatarios.
Art.3821.- El derecho al acrecimiento impone a los legatarios que quieran recibir la
porcin caduca en la persona de uno de ellos, la obligacin de cumplir las cargas
que les estaban impuestas.
Legado de usufructo y otras situaciones especiales: El Art 3818 dispone: Cuando
el legado de usufructo, hecho conjuntamente a dos individuos, ha sido aceptado por
ellos, la porcin del uno, que despus ha quedado vacante por su muerte, no
acrece al otro, sino que se consolida a la nuda propiedad, a menos que el testador,
expresa o implcitamente, hubiese manifestado la intensin de hacer gozar al
sobreviviente de la integridad del usufructo.
La solucin no modifica los efectos normales del acrecimiento, que han de
producirse antes de la adquisicin del legado por cada uno de los legatarios, de
modo que si uno de ellos no quiere o no puede aceptar, el usufructo acrece en
beneficio de otro.

67

UNIDAD 13: D E L O S L E G A D O S . Responsabilidad del heredero frente al

legatario. Obligaciones de los legatarios.

1) Legado de cuota. No tiene derecho a acrecer. Transmisin

8liberalidad) de un derecho sobre cosa determinada.
Concepto: Hay legado de parte alcuota cuando el causante dispone en su
testamento total o parcialmente de sus bienes, con asignacin de partes.
El Art 3719 expresa: No constituye institucin de heredero la disposicin por la
cual el testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con asignacin de
partes.
Naturaleza Jurdica: Para Maffa el legatario de parte alcuota es un sucesor
universal en los bienes (o sea, no heredero).
Diferencia con la institucin de herederos: Ambos son llamados a una parte alcuota
del patrimonio hereditario. Pero existen entre ellos dos diferencias esenciales:
Mientras que el heredero institudo tiene el derecho de acrecer, el legatario de
cuota carece de ste, ya que su llamamiento queda confinado en los lmites
precisos de su porcin.
El heredero deber, en algunos supuestos, responder ultra vires, mientras que
el legatario de cuota, en ningn caso tendr una responsabilidad ms extensa
que la dada por lo recibido. [Maffa].
Derechos y obligaciones del legatario: Los derechos y obligaciones del legatario
de cuota son los siguientes:
Tiene derecho a aceptar o renunciar a su llamado.
Tiene derecho a los frutos de la herencia en proporcin a su parte. [Maffa].
Tiene derecho a intervenir en el juicio sucesorio. Est legitimado para preparar
la iniciacin del juicio testamentario, solicitando la protocolizacin del
testamento que lo instituye. Participa con los herederos en la administracin de
la herencia.
Est obligado a pagar las deudas y cargas en proporcin a lo que recibiesen,
segn el Art 3499. Por lo tanto su responsabilidad es intra vires.
2) Legados particulares. Concepto: Segn Fassi el legado particular es, toda
disposicin testamentaria de uno o ms objetos singulares o universalidades de
cosas, sea que existan en la herencia o deba adquirirlas el sucesor universal para
transferirlas al beneficiario.
Maffa lo define de una manera bastante similar al decir que el legado particular es
la disposicin testamentaria por la cual se llama al beneficiario a uno o ms objetos
singulares que existen en la herencia, o que el heredero debe adquirir.
Caracteres: Segn Maffa y Azpiri, podemos citar los siguientes caracteres:
Es una disposicin mortis causa realizada por el causante con animus donandi.
Es una disposicin a ttulo gratuito.
Recae sobre bienes particulares que se separan de la universalidad hereditaria.
Esta limitado por la voluntad del testador a ese objeto.
Distincin con otras figuras: Se puede diferenciar a los legados con las
siguientes instituciones:
Se diferencia con la donacin en que mientras sta es un acto jurdico bilateral
entre vivos, en principio irrevocable, consistente en la en la transferencia
gratuita de la propiedad de una cosa con miras a beneficiar al donatario; el
legado es un acto jurdico unilateral, revocable y de ltima voluntad.
El cargo es un elemento accidental de la disposicin testamentaria, accesorio de
la institucin de heredero o del legado, dirigido a satisfacer un fin lcito y posible
querido por el testador; el legado es una disposicin autnoma, que vale por s

68

misma, independientemente de la institucin de herederos que puede constitur

el nico contenido del testamento.
Determinacin del legatario: legado a los parientes, de beneficencia y
alternativo: Cuando en el testamento no se ha designado con precisin el
destinatario del legado ste carece de validez. Sin embargo en el Cdigo existen
casos particulares en los que la incertidumbre acerca del beneficiario se soluciona
siguiendo los criterios establecidos en la ley.
Legado a los parientes: El Art 3791 brinda la solucin al caso en que el
testador hubiera efectuado un legado particular a favor de sus parientes sin
especificar ningn criterio para individualizarlos. Se entender legado a los
parientes consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin ab
intestato, teniendo lugar el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento
hubiese habido un solo pariente en el grado ms prximo, se entendern llamados
al mismo tiempo los del grado inmediato.
Legados de beneficencia: En ste caso si no se hubiese establecido con
precisin el destinatario del legado, la eleccin quedar a cargo de los que deban
cumplir con el legado, ya sean los herederos, legatarios de cuota o el albacea.
Si hay incertidumbre acerca del contenido del legado de beneficencia, la solucin es
brindada por el Art 3792 que dispone: Si el legado se destinare a un objeto de
beneficencia sin determinarse la cuota, cantidad o especie, stas se determinarn
conforme a la naturaleza del objeto, y a la parte de los bienes disponibles por el
testador.
Llamamiento alternativo: Se denomina legado alternativo aquel que
posibilita al heredero, o en su caso al legatario, a elegir entre dos o ms objetos,
por ejemplo: lego a Maradona mi pelota de ftbol o mis botines. Segn lo prescribe
el Art 3758: En los legados alternativos se observar lo dispuesto para las
obligaciones alternativas. Por lo tanto, en principio, la eleccin corresponde al
heredero, aunque el causante puede otorgar esa facultad al legatario.
Prelegado: Se llama prelegado al legado hecho a favor de uno de los herederos y
cuyo pago se encuentra a cargo de la masa. Nuestro Cdigo no legisla el prelegado.
Pero es obvio que debe ser admitido, desde que la voluntad del testador gobierna
toda sucesin testamentaria, en cuanto no se oponga a principios de orden pblico.
3) Objeto de los legados. Legados prohibidos: Segn el Art 3751, pueden
legarse todas las cosas y derechos reales que estn en el comercio. Es necesario
que se trate de objetos de contenido patrimonial y que stos puedan ser
enajenables, as por ejemplo, no se podra legar el nombre del causante, ni su
jubilacin, puesto que no puede disponer de esos derechos vitalicios que como su
nombre lo indica terminan con la muerte.
Tampoco pueden legarse hechos del heredero, ya que no es una cosa o derecho que
le pertenezca al testador [Borda].
Legado de cosa cierta: El legado de cosa cierta es el que tiene por un objeto
material cierto y determinado. Por ejemplo, mi casa, mi reloj, mi estancia. No
quedan comprendidos en ste sentido los bienes en sentido propio, vale decir, los
derechos, porque no son corporales, ni tampoco las cosas designadas por su
especie o gnero. Por ejemplo, dinero, trigo, vino; ni las designadas por su
cantidad, como por ejemplo, un caballo, un toro, mil ovejas. Segn Borda es el
legado ms frecuente y ms perfecto.
Segn el Art 3761, la cosa se debe en el estado en que se encuentre al tiempo de
la muerte del testador, comprendiendo los tiles necesarios para su uso que existan
en ella.

69

En caso de que los edificios o terrenos agregados tengan mayor valor que el
inmueble legado, dispone el Art 3762 que, si lo agregado por el testador al predio,
despus de otorgar su testamento, formase con aqul, al tiempo de abrirse la
sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones
valiesen ms que en su estado anterior, slo se deber al legatario el valor del
predio; y si valiesen menos, se deber todo ello al legatario, con el cargo de pagar
las agregaciones, plantaciones o mejoras.
En caso de error sobre el nombre de la cosa legada, ste puede rectificarse siempre
que haya elementos de juicio suficientes como para precisar la intensin del
causante.
Legados especiales: Cosa en condominio; cosa ajena; de bien ganancial; de cosa
grabada; de cosa futura; de cosa indeterminada; de cosa incierta; legado de
gnero; legado de cosa fungible; legado alternativo; legado de derechos reales;
legado de derechos creditorios; legado de prestaciones peridicas; de alimentos; de
beneficencia; de reconocimiento de deudas:
Legado de cosa en condominio: Dispone el Art 3753: El legado de cosa que
se tiene en comunidad con otro, vale solo por la parte de que es propietario el
testador.
Legado de cosa ajena: Segn el Art 3752, El testador no puede legar sino
sus propios bienes. Es de ningn valor el legado de cosa ajena cierta y
determinada, sepa o no el testador que no es suya, aunque despus adquiriese la
propiedad de ella. Como se ve, la nulidad se produce sepa o no el testador que la
cosa no es suya. Lo que claramente prohibe ste Artculo, es el legado de cosa
cierta y determinada; esto no quiere decir que queden incluidos en la disposicin
los legados de cantidades, de cosas determinadas, o los legados alternativos. As
por ejemplo, si lego mi caballo Bucfalo a Fulano (y ese caballo no es mo) el
legado ser invlido; en cambio si lego un caballo a Fulano (por ms que el
testador no tenga ninguno en su patrimonio) el legado es vlido.
Legado de bien ganancial: La ley 17.711, ha modificado el anterior Art 3753
disponiendo: El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale solo por
la parte de que es propietario el testador, con excepcin del caso en que algn
cnyuge legue un bien ganancial cuya administracin le est reservada. La parte del
otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la sociedad. La reforma
sustituy la palabra cosa por la subrayada en el Art bien, la cual es ms amplia.
Legado de cosa gravada: El Art 3755 expresa: Si la cosa legada estaba
legada o hipotecada antes o despus del testamento, o gravada con un usufructo,
servidumbre, u otra carga perpetua, el heredero no est obligado a librarla de las
cargas que la gravan. La controversia se plantea, en el caso en que se trate de un
derecho real de garanta (que el Art no dispone sobre ste punto). Para Maffa y
Fassi, el legatario debe recibir la cosa con el gravamen, no pudiendo exigir de los
herederos o sucesores universales que extingan el derecho real que pesa sobre ella.
Pero debe advertirse que la obligacin debe ser pagada por el heredero, si se trata
de una deuda del testador. De all que, ejercida la accin hipotecaria, el legatario
tendr la situacin jurdica de un tercer poseedor.
Legado de cosas indeterminadas: Todas las mandas que no son de cosa
cierta o de remisin de la deuda importan un derecho creditorio del beneficiario;
nace as la facultad del legatario de exigir la entrega de algo a los herederos, pero
no hay una transferencia inmediata y directa de la propiedad. El legado de cosa
incierta la transmisin del dominio se hace por tradicin, a diferencia del legado de
cosa cierta que se hace por sucesin.

70

Legado de gnero: Prescribe el Art 3756 en su primera parte: El legado de

cosa indeterminada, pero comprendida en algn gnero o especie determinada por
la naturaleza, es vlido, aunque no haya cosa de ese gnero o especie en la
herencia. Es necesario hacer dos observaciones: en primer lugar es preciso
determinar si el gnero o la especie estn dados por la naturaleza, o resultan del
hecho del hombre, ya que el legado de aqullos ser vlido aunque no existan en el
patrimonio del causante. En segundo lugar, la indeterminacin debe tener lmites
razonables, pues el gnero o la especie no pueden darse mediante un enunciado
tan lato que impida una adecuada traduccin, tal si aludiera a animales, sin precisar
alguna especie.
La forma de hacer la determinacin, puede ser delegada por el testador, segn lo
dispone el Art 3757: Siempre que el testador deje expresamente la eleccin al
heredero o al legatario, podr el heredero en el primer caso, dar lo peor, y en el
segundo, el legatario escoger lo mejor. Si el testador no hubiese expresado quien
debe hacer la eleccin, deber aplicarse la segunda parte del Art 3756 que dice: La
eleccin ser del heredero, que cumplir con dar una cosa que no sea de la calidad
superior o inferior, habida con una consideracin al capital hereditario, y a las
circunstancias personales del legatario.
Legado alternativo: Se denomina legado alternativo aquel que posibilita al
heredero, o en su caso al legatario, a elegir entre dos o ms objetos, por ejemplo:
lego a Maradona mi pelota de ftbol o mis botines. Segn lo prescribe el Art 3758:
En los legados alternativos se observar lo dispuesto para las obligaciones
alternativas. Por lo tanto, en principio, la eleccin corresponde al heredero, aunque
el causante puede otorgar esa facultad al legatario.
Legado de derechos reales:[Repetimos lo expuesto sobre legados de
usufructo] Es posible que la disposicin testamentaria divida el beneficio, otorgando
el usufructo a un legatario, y la nuda propiedad a otro. En el caso, se observa
tambin una semejanza con el fideicomiso, ya que el segundo de los legatarios
recibir el goce pleno de los bienes a la muerte del usufructuario. No obstante, la
diferencia es sustancial, ya que se transmiten dos derechos distintos. Adems, el
llamado a la nuda propiedad es titular de ella desde la muerte del causante. No se
dan en la especie, por lo tanto, los caracteres de la sustitucin prohibida tampoco.
Con esto redundamos en que la clusula es perfectamente vlida.
Legado de derechos creditorios: Se permite que el causante disponga en
beneficio del legatario los crditos que tuviese contra terceros. Establece el Art
3786: El legado de un crdito a favor de un testador, comprende solo la deuda
subsistente y los intereses vencidos a la muerte del testador. El heredero no es
responsable de la insolvencia del deudor. El legatario tiene todas las acciones que
tendra el heredero.
Legado de prestaciones peridicas: Segn Maffa, el legado de prestaciones
peridicas, es aquella disposicin por la cual se otorga al legatario el derecho de
recibir la manda, que consiste generalmente en una suma de dinero, en perodos
determinados por el testador. Las formas tpicas en las que se presenta sta
categora son el legado de alimentos y el legado de renta vitalicia. Como expresa
Machado, no se trata de un solo legado, sino por el contrario, de tantos legados
como perodos sucesivos deban pagarse, ya que estn subordinados a que el
beneficiario viva cuando se inicia cada perodo.
Legado de alimentos: Como vimos en el punto anterior, el legado de
alimentos, puede presentarse como una variante del legado de prestaciones
peridicas. Lo define el Art 3790 en los siguientes trminos: El legado de alimentos
comprende la instruccin correspondiente a la condicin del legatario, la comida, el
vestido, la habitacin, la asistencia en las enfermedades hasta la edad de dieciocho

71

aos, si no fuese imposibilitado para poder procurarse alimentos. Si lo fuese, el

legado durar la vida del legatario.
Legado de beneficencia: Segn lo establece el Art 3792, Si el legado se
destinase a un objeto de beneficencia sin determinarse la cuota, cantidad o especie,
stas se determinarn conforme a la naturaleza del objeto, y a la parte de los
bienes disponibles por el testador.
Legado de reconocimiento de deudas: Tal como lo establece el Art 3788, el
reconocimiento de una deuda, hecho en el testamento, es reputado como un legado
mientras no se pruebe lo contrario, y puede ser revocado por un testamento
posterior.
Debe tenerse presente que la categora de legado apareja las siguientes
consecuencias: a) El reconocido como acreedor no ocupa en la liquidacin sucesoria
el rengo de tal, sino el de legatario, b) Los herederos forzosos podrn solicitar la
reduccin, si el legado afecta su porcin legtima.
En caso de error del testador (caso en que mande a pagar una deuda que no debe),
la suposicin se tendr por no escrita, segn el Art 3789.
4) Adquisicin del legado segn su objeto y segn su modalidad: Seala
Borda que en la adquisicin del legado es preciso distinguir entre el derecho al
legado y el derecho sobre el objeto legado. El primero se adquiere desde el
momento mismo de la muerte del causante. La adquisicin del objeto legado, en
cambio, presentar matices diferentes segn sea su categora. As en el legado de
cosa cierta, el legatario adquiere el dominio de ella desde la muerte del testador,
con todas las consecuencias aejas; en los legados de remisin de la deuda, los
efectos se producen desde la apertura de la sucesin; y por ltimo los legados de
cosas indeterminadas importan un derecho creditorio del legatario, que se traduce
en la facultad de exigir a los herederos su entrega, sin que se produzca la
transferencia inmediata y directa de la propiedad.
La aceptacin del legado, segn establece el Art 3804, se presume siempre
aceptado mientras no conste que ha sido repudiado.
El legatario no puede aceptar una parte del legado y repudiar otra, tampoco puede
aceptar uno libre y repudiar otro con cargo.
Legado de liberacin: Los legados de liberacin o de remisin de la deuda (como
prefiere llamarlos Borda y Maffa), gozan de un rgimen especial, pues no se trata
de transmitir una cosa ni un derecho, sino de liberar al deudor de su obligacin.
Producen plenos efectos desde el momento mismo de la muerte y ni siquiera est
obligado el legatario a pedir la entrega del ttulo en que consta la deuda, aunque
tiene derecho a hacerlo.
Ejecucin del legado. Peticin y entrega: Es necesario expresa antes que nada en
ste punto cual es el tiempo de la entrega. Como la adquisicin del derecho al
legado se produce desde la apertura de la sucesin, la exigibilidad del pago est
subordinada a la particin, y la accin queda expedita desde el momento del
fallecimiento. Naturalmente deber respetarse en novenario de luto y llanto.
En cuanto a la peticin y entrega, tal como lo establece el Art 3767, el legatario no
puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea. Adems el Art
siguiente impone la peticin, aunque los legatarios estn a la muerte del testador
en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos comprendidos en su legado.
El sujeto obligado a la entrega del legado ser el heredero, o en su caso el albacea,
como ejecutor testamentario.
Responsabilidad del heredero y del legatario de cuota: Ya se han expuesto
reiteradamente las diferencias entre ambos sucesores.
Orden en que deben pagarse los legados: El Art 3795 dispone: Si los bienes de la
herencia o la porcin de que puede disponer el testador, no alcanzase para cubrir
los legados, se observar lo siguiente: las cargas comunes se sacarn de la masa

72

hereditaria, y los gastos funerarios de la porcin disponible; enseguida se pagarn

los legados de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios, y el
resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata
entre los legatarios de cantidad. Tal como el Artculo lo ordena, primero se pagarn
los legados de cosa cierta, luego los legados remuneratorios o de servicios, y por
ltimo, los dems legados a prorrata.
Pero antes de todo eso deben pagarse las deudas del causante y las cargas de la
herencia, apartarse la porcin legtima de los herederos forzosos, y sobre el
remanente seguir el orden de pago previsto en el citado Art 3795.
Acciones y garantas del legatario:
Acciones del legatario: a) El legatario tiene una accin personal contra el
heredero por la entrega del legado.
b) Adems de la accin personal, los legatarios de cosa
cierta son titulares de acciones reales originadas como consecuencia del traspaso
de dominio, operado desde la muerte misma del causante.
c) Si el legado no pudiera cumplirse por culpa del heredero,
el legatario tendr contra aqul una accin por reparacin de los daos y perjuicios
sufridos.
Garantas del legatario: a) La accin de separacin de patrimonios, tendiente a
evitar que los acreedores del heredero satisfagan sus crditos con preferencia a
ellos.
b) El embargo preventivo de los bienes de la herencia.
c) La garanta de eviccin, segn lo dispone el Art 3780: El
legatario de cosa cierta no tiene derecho a la garanta de eviccin; pero si el legado
fuera de cosa indeterminada en su especie, o de dos cosas legadas bajo alternativa,
sucedida la eviccin puede demandar la otra cosa de la especie indicada, o la
segunda de las cosas comprendidas en la alternativa.
d) Pueden intervenir, aunque no asumirn el carcter de
partes, en el juicio sucesorio; lo harn en defensa de sus derechos.
Prdida o deterioro de la cosa: Segn lo advierte el Art 3766, el peligro pesa sobre
el adquirente desde la apertura de la sucesin. Pero ello no excluye las
consecuencias derivadas de la culpa o de la mora, y as lo prev el Art 3779 al
disponer: Los herederos o personas encargadas del cumplimiento de los legados,
responden al legatario de los deterioros o prdida de la cosa legada y de sus
accesorios, ocurridos posteriormente a la muerte del testador, sea por su culpa o
por haberse constitudo en mora de entregarla, a menos que en se ltimo caso, las
prdidas o los deterioros hubiesen igualmente sucedido, an cuando la cosa legada
hubiese sido entregada al legatario.
Obligaciones de los legatarios: El legatario no responde con la cosa legada misma,
sino por su valor. Si el legado se hubiera entregado sin respetar el orden o el
prorrateo establecido en el Art 3795, los legatarios afectados tienen el derecho de
reclamar el reintegro del valor recibido.
INEFICACIA

DEL TESTAMENTO

1) Ineficacia del testamento y de las disposiciones testamentarias. Las

categoras de ineficacia: nulidad; revocacin y caducidad: Las disposiciones
testamentarias pueden verse privadas de efectos por causas de distinta naturaleza:
Nulidad: Seala Llambas que la nulidad es una sancin de la ley que recae sobre
un acto jurdico real o existente, es decir, que rene los elementos esenciales de
tal, a saber: sujeto, objeto y forma especfica o esencial.
A su vez Borda dice que la nulidad puede estar fundada en u defecto formal, en la
incapacidad de testador o del beneficiario, en los vicios de dolo o violencia, en la
falta de causa, en la indeterminacin del beneficiario o del objeto legado, en la
delegacin de la designacin de beneficiario.

73

En cuanto a los efectos de la nulidad cabe aplicar las reglas para los actos jurdicos
en general. La diferencia esencial que cabe remarcar, es que en los actos jurdicos
en general la nulidad de una de las clusulas trae aparejada la de las dems, en los
testamentos no ocurre lo mismo, pues tratndose de clusulas separables, la
invalidez de una no afecta a las restantes.
Caducidad: Las disposiciones testamentarias caducan por muerte del beneficiario
anterior a la del causante, o al cumplimiento de la condicin suspensiva impuesta
en el testamento, por incumplimiento de la condicin, por prdida o destruccin del
objeto legado y por renuncia del beneficiario.
Revocacin: La revocacin es un acto por el cual el testador deja sin efecto una
disposicin anterior. Puede ser expresa o tcita. La primera resulta de una
declaracin de voluntad en que as lo dispone. Debe estar contenida en un
testamento posterior. En la segunda la ley presume la intencin del testador de
dejar sin efecto las disposiciones testamentarias. Por ejemplo, la destruccin del
testamento, la enajenacin de la cosa legada, el matrimonio posterior, etc.
2) Nulidad: Aplicabilidad de las normas generales: Como bien hemos dicho, el
testamento es un acto jurdico, Por tanto, le sern aplicables las reglas generales de
la nulidad de aqul, sin perjuicio de la debida adecuacin y de la procedencia de las
causales especficas.
Testamentos nulos y anulables; de nulidad total y de nulidad parcial; nulidad
absoluta y nulidad relativa:
Testamentos nulos y anulables: El testamento ser nulo cuando su invalidez
aparezca manifiesta, sin depender de una investigacin de hecho para su
declaracin. Tal, sera el ejemplo de que al testamento olgrafo le falte la firma o la
fecha. El testamento ser anulable, en cambio, cuando la nulidad no aparezca
manifiesta y requiera, por lo tanto, su reclamacin, prueba y sentencia. El ejemplo
ms frecuente lo constituye la invalidez fundada en la falta de perfecta razn.
Testamento nulo o anulable de nulidad total o parcial: El Art 3630 dilucida la
cuestin: La nulidad de un testamento por vicio en sus formas, causa la nulidad de
todas las disposiciones que contiene; pero si se han llenado las formas, la nulidad
de la institucin de herederos por cualquier causa que fuere, no anula sus otras
disposiciones.
Testamento nulo o anulable de nulidad absoluta y relativa: La nulidad
absoluta se diferencia de la relativa (en principio) por la mayor intensidad de la
sancin legal de invalidez, calidad que a su turno depende de que el acto afectado
entre o no en conflicto con el orden pblico o las buenas costumbres. El acto nulo o
anulable de nulidad relativa no afecta al orden pblico o las buenas costumbres,
slo presenta una nulidad relativa en proteccin se un inters particular.
3) Revocacin: Concepto: Repetimos la introduccin anteriormente expuesta
sobre el concepto: La revocacin es un acto por el cual el testador deja sin efecto
una disposicin anterior. Puede ser expresa o tcita. La primera resulta de una
declaracin de voluntad en que as lo dispone. Debe estar contenida en un
testamento posterior. En la segunda la ley presume la intencin del testador de
dejar sin efecto las disposiciones testamentarias. Por ejemplo, la destruccin del
testamento, la enajenacin de la cosa legada, el matrimonio posterior, etc.
Matrimonio ulterior del testador: El Art 3826 dispone: Todo testamento hecho por
persona que no est actualmente casada, queda revocado desde que contraiga
matrimonio. La ley supone en ese caso, que por el slo hecho de las nupcias ha
cambiado la voluntad del testador, ya que se crean nuevas afecciones y un vnculo
que origina un heredero forzoso que no tena ese carcter cuando se redact el

74

testamento preexistente. La mayora de la doctrina dice que ste estamos ante una
presuncin iure et de iure.
Nulidad del matrimonio: Si el testador ha celebrado matrimonio, y ste, con
posterioridad, es declarado nulo, recobrar validez el testamento que las nupcias
haban revocado. Ejemplo es el de matrimonio in extremis (se casan y muere un
de los cnyuges de una enfermedad conocida al momento de casarse; salvo que
haya sido para regularizar una situacin de hecho).
Testamento posterior: El Art 3828 dispone, luego de ser reformado por ley
17.711, en su nueva redaccin que: El testamento posterior revoca al anterior,
slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones de ste. Habr entonces
revocacin tcita cuando el testador haga disposiciones incompatibles con las
formuladas en el testamento anterior.
Nulidad o caducidad de disposiciones del testamento revocatorio: Tal como
lo dispone el Art 3830, si el testamento posterior se declarase nulo por vicio de
forma, el anterior subsiste. La solucin, lgicamente, ha de ser la misma si el
testamento posterior se anula por incapacidad sobreviniente del testador o por
vicios de la voluntad.
Retractacin del testamento revocatorio: En cuanto a ste respecto, el Art
3831 establece: La retractacin hecha en forma testamentaria por el autor del
testamento posterior, hace revivir sin necesidad de declaracin expresa sus
primeras disposiciones. Pero si la retractacin contuviese nuevas disposiciones, no
hace entonces revivir las que contena el primer testamento, si no hubiese
expresado que tal era su intencin.
Revocacin tcita por destruccin o cancelacin del testamento: Sentando
una excepcin a la regla segn la cual un testamento no puede ser revocado sino
por otro posterior, se establece en el Art 3833: La cancelacin o destruccin de un
testamento olgrafo, hecha por el mismo testador, o por otra persona de su orden,
importa su revocacin, cuando no existe sino un solo testamento original. Si fuesen
varios, el testamento no queda revocado, mientras no se hubiesen destruido o
cancelado todos sus originales. La destruccin o cancelacin puede realizarse de
distintas maneras: quemando el testamento, o rompindolo en pequeos pedazos,
o trazando sobre l barras o rayas, o suprimiendo la firma, etc.
Destruccin por caso fortuito: Est prevista en el Art 3837 que dispones: Si el
testamento hubiese sido enteramente destrudo por un caso fortuito o fuerza
mayor, los herederos institudos o los legatarios no sern admitidos a probar las
disposiciones que el testamento contena. El precepto es terminante. No podrn
admitirse, por ello, las clusulas de un testamento anterior, ni los borradores que
pudieron redactarse antes del otorgamiento, ni copias fotogrficas.
Destruccin por el hecho de un tercero: Para que la cancelacin o destruccin
tengan efecto revocatorio, ellas deben obedecer a decisin del testador. No lo
tendrn, por tanto, cuando resulten ajenas a su voluntad, Segn lo dispone el Art
3834.
Rotura del pliego que contiene el testamento cerrado: Dice el Art 3836: La
rotura hecha por el testador del pliego que encierra un testamento cerrado, importa
la revocacin del testamento, aunque el pliego del testamento quede sano y rena
las formalidades requeridas para los testamentos olgrafos.
4) Revocacin del legado: Enajenacin de la cosa legada. Actos que comprende:
El Art 3838 establece, Toda enajenacin de la cosa legada, sea por ttulo gratuito u
oneroso, o con pacto de retroventa, causa la revocacin del legado, aunque la

75

enajenacin resulte nula, y aunque la cosa vuelva al dominio del testador. En la

nota al Art Vlez reproduce Troplong, quien deca: Es preciso penetrarse de una
verdad, y es que no basta la enajenacin para revocar al legado, sino la voluntad
de enajenar manifestada por el testador. Cuando hago una donacin a un incapaz,
no hay enajenacin; y sin embargo, el legado es revocado por razn de que mi
voluntad no concurre ya con la liberalidad que haba hecho. Como se observa, lo
que decide la solucin no es la prdida del dominio, sino la voluntad revocatoria
traducida en la enajenacin.
Los actos que comprende, o mejor dicho, de los que resulta, son la enajenacin a
ttulo oneroso o gratuito.
Nulidad de la enajenacin: En principio, la ineficacia de la enajenacin no priva
al acto de los efectos revocatorios sobre el legado. Aunque invlida, la enajenacin
supone un cambio en la voluntad del testador.
Si la nulidad proviene de la falta de discernimiento el acto no tiene efectos
revocatorios. La simulacin absoluta no produce la revocacin (una vez declarada la
nulidad; en cambio, en caso de simulacin relativa, priva al acto de sus efectos
revocatorios sobre el legado.
Enajenacin forzosa: Si la enajenacin resultara forzosa, ya sea por ejecucin
judicial o por expropiacin, el acto no responder a la voluntad del testador, y por
ende, no producir la revocacin del legado. Habr, en el supuesto, caducidad de la
disposicin. La solucin es establecida en el Art 3840, donde se dispone: La venta
hecha por disposicin judicial de la cosa legada a instancia de los acreedores del
testador, no revoca el legado, si la cosa vuelve al dominio del testador.
Caso del boleto de compraventa: Segn Maffa, el boleto de compraventa tiene
efectos revocatorios, ya que lo que importa en la revocacin es la indagacin a la
voluntad presunta del testador, y es obvio que cuando ste ha suscrito un boleto ha
expresado su voluntad de enajenar la cosa legada.
Revocacin por ingratitud del donatario: Al igual que las donaciones, los
legados pueden ser objeto de revocacin fundada en la ingratitud del favorecido. El
Art 3843 dispone: La revocacin por causa de ingratitud no puede tener lugar sino
en los casos siguientes: 1) si el legatario ha intentado la muerte del testador; 2) si
ha ejercido sevicia, o cometido delito de injurias graves contra el testador despus
de otorgado el testamento; 3) si ha hecho una injuria grave a su memoria.
Amplitud de las causales: tentativa de muerte del testador, Sevicia o injurias
contra el testador luego de otorgado el testamento, injuria grave a la memoria del
difunto: Maffa explica las causales de ste ttulo, ya expuestas en el Art 3843 antes
citado.
1) La tentativa de homicidio, no requiere condenacin en juicio, como materia de
indignidad, as lo exige el Art 3291.
2) Las sevicias o injurias graves comprende, en su extrema latitud, cualquier acto
que pueda resultar lesivo de la voluntad del testador. Va a quedar, por lo tanto,
a la voluntad de lo que el juez exprese en juicio.
3) La tercera de las causales no est referida a los agravios hechos al testador en
vida, sino a los actos que luego de muerto tienden a menoscabar el buen
nombre y honor que hubiera merecido.
5) Caducidad: Concepto: Las disposiciones testamentarias caducan por muerte
del beneficiario anterior a la del causante, o al cumplimiento de la condicin
suspensiva impuesta en el testamento, por incumplimiento de la condicin, por
prdida o destruccin del objeto legado y por renuncia del beneficiario.

76

Prefallecimiento del institudo: Segn lo establece el Art 3799, el legado caduca

cuando el legatario muere antes que el testador. La disposicin se reitera en el Art
3743 que dispone: Toda disposicin testamentaria caducar, si aqul a cuyo favor
se ha hecho no sobrevive al testador. Esto Art encuentran su fundamento en que
el legado es esencialmente personal. Este Art tiene lugar en la conmoriencia tanto
como en el caso de las personas por nacer, cuando sta ltima hubiese nacido sin
vida.
Legado hecho al ttulo o a la cualidad del legatario: No se produce la
caducidad del legado, no obstante la premoriencia del legatario, cuando aqul haya
sido hecho, no tanto a favor de la persona, sino del cargo o funciones que sta
desempea. Dispone el ART 3801: La muerte del legatario, antes de las mismas
pocas, no causa la caducidad del legado, si ste hubiera sido hecho al ttulo o a la
cualidad de que el legatario estaba investido, ms que a su persona.
As por ejemplo, si el testador deseara dejar una suma de dinero a la Facultad de
Derecho, en lugar de hacer la disposicin nominndola a ella, podra hacerla a la
persona de su decano. Como la voluntad del testador ha sido favorecer al
establecimiento, y no a la persona de su representante, aunque ste falleciera con
anterioridad a la adquisicin del legado no por ello perdera la Facultad de Derecho
su derecho a la manda.
Incumplimiento de la condicin suspensiva o resolutoria a que se
subordina el legado: Se dispone en el Art 3892: El legado caducar cuando le
falte la condicin suspensiva a que estaba subordinado.
Prdida, destruccin o perecimiento de la cosa: Coincidiendo con una norma
comn a la mayora de los cdigos, se establece en el Art 3803: El legado caduca
tambin, cuando la cosa determinada en su individualidad, que formulaba el objeto
del legado, perece en su totalidad antes de la muerte del testador, sea o no por
hecho del testador, o por caso fortuito; o despus de muerto el testador y antes de
llegada la condicin, por caso fortuito. La caducidad slo tiene lugar si la cosa,
determinada en su individualidad, perece antes de la muerte del testador, o
despus de ella y antes del cumplimiento de la condicin. Si la cosa perece luego,
se habr perdido para el legatario que era ya su dueo. Por tanto, si el evento ha
sido obra culposa o dolosa de un tercero, el legatario tendr contra l las
correspondientes acciones resarcitorias.
Renuncia: La ltima causal de caducidad de los legados contemplada por el Cdigo
es la renuncia que de l haga el legatario.
Efectos de la caducidad: Los efectos de la caducidad del legado han sido
contemplados en el Art 3809. All se dispone: La caducidad de un legado resultante
de una causa cualquiera, que no sea la prdida de la cosa legada, aprovecha, no
habiendo sustitucin, a los que estaban obligados al pago del legado, o a aqullos a
los cuales hubiese de perjudicar su ejecucin. El precepto, exceptuando el caso de
perecimiento de la cosa que no aprovecha a nadie, contempla cuatro supuestos:
1) En primer lugar, habiendo sustitucin vulgar, la caducidad del primer
llamamiento beneficiar al sustituto, que actualizar su vocacin.
2) En segundo lugar, los perjudicados por la ejecucin del legado habrn de
beneficiarse con preferencia a los obligados a su pago.
3) En tercer lugar, si hubiera lugar al derecho de acrecer en virtud del
funcionamiento de las conjunciones, la caducidad beneficiar a aquellos en cuyo
favor se hubiera establecido el acrecimiento.
4) Por ltimo, la caducidad habr de beneficiar a quienes estaban obligados al
pago del legado, esto es, a los herederos y legatarios de cuota.
UNIDAD 14: Albaceas. Concepto. Caracteres.

77

1) Albaceas: Concepto: El albacea es la persona designada por el testador para

hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad. Se lo llama tambin ejecutor
testamentario.
Maffa expresa, que el albacea debe normalmente ejecutar las disposiciones de
ltima voluntad del testador, para cuya finalidad tiene todas las facultades que, no
siendo contrarias a las leyes, expresamente le haya otorgado a aqul; pero si el
causante no las ha determinado, la ley le confiere estatutariamente algunas.
Royo Martnez, precisaba el concepto as: El albaceazgo es una posicin o situacin
jurdica, conferida por la voluntad unilateral mortis causa, que inviste a quien la
acepta de facultades, a la que van anejos deberes, para realizar determinadas
fundaciones o, genricamente, para velar por la conservacin del patrimonio
hereditario y para cumplir o ejecutar la ltima voluntad del de cujus, con sujecin a
dicha voluntad y a la ley, a travs de las incidencias que la sucesin suscite.
Naturaleza jurdica: La teora mayoritaria, opina que se trata de un mandato post
mortem, y que refiere su nacimiento al poder otorgado por el causante para que el
albacea ejecute sus disposiciones de ltima voluntad.
Otras teoras, que no haremos hincapi en desarrollar, son: La teora de la
representacin; La teora del oficio; y La teora de la figura con propia
sustantividad.
Caracteres: El albaceazgo tiene los siguientes caracteres:
Voluntariedad: La designacin del albacea es voluntaria, ya que el cargo no es
imprescindible para el proceso de la transmisin hereditaria. El ejecutor puede
aceptar o rechazar el nombramiento, y no necesita fundar las causales de su
negativa.
Indelegabilidad: El albacea no puede delegar el mandato que ha recibido, ni por su
muere pasa a sus herederos. Pero el albacea puede nombrar mandatarios segn lo
permite el Art 3855. La indelegabilidad est referida, adems, a la facultad de
designacin, ya que debe ser hecha personalmente por el testador.
Onerosidad: Se establece, en principio, en el Art 3872: El albacea tiene derecho a
una comisin que se grada segn su trabajo y la importancia de los bienes de la
sucesin. Este tema ser mejor desarrollado en Retribucin del albacea.
Temporalidad: tambin constituye un cargo temporal, ya que su duracin est
referida al cumplimiento de la misin, sin que la ley haya sealado trmino a sus
funciones.
Es testamentario: Tiene su origen en una designacin contenida en el testamento.
Especies: Hay dos especies de albaceas (a ms de la testamentaria), que son:
El albacea nombrado por los herederos y legatarios: Se encuentra contenido por
el Art 3867. All se dispone: Cuando el testador no ha nombrado albacea, o
cuando el nombrado cesa en sus funciones por cualquier causa que sea, los
herederos y legatarios pueden ponerse de acuerdo para nombrar un ejecutor
testamentario; pero si no lo hicieren, los acreedores de la sucesin u otros
interesados, no pueden pedir el nombramiento de albacea. La ejecucin de las
disposiciones del testador corresponde a los herederos.
El albacea Consular: Es el otro caso de albaceazgo impropio. La Ley 163 faculta
a los cnsules extranjeros a nombrar albacea dativo cuando falleciera ab
intestato un connacional sin dejar descendientes, ascendientes ni cnyuge
legtimos residentes en el pas, o con testamento, si fueren extranjeros los
herederos y estuviesen ausentes, y ausente tambin el albacea testamentario.

78

Nmero: El Cdigo faculta al testador para designar cuantos albaceas sean

necesarios, en virtud de las necesidades del cumplimiento de las disposiciones
testamentarias. Cuando hay pluralidad de albaceas, hay cinco posibilidades en los
modos de accin:
Albaceas sucesivos: Ejercen su cargo en el orden en que estuviesen designados.

Albaceas designados para obrar de comn acuerdo: Quiere decir que los
ejecutores deben obrar de conformidad y no conjuntamente.
Albaceas solidarios: La solidaridad se refiere a la responsabilidad y no a la forma
de actuar, segn el Art 3871.
Albaceas conjuntos: Si el testador hubiera designado varios albaceas para que
actuaran conjuntamente, en ausencia de previsiones especiales, sern de
aplicacin las reglas del mandato. Por lo tanto todos deben aceptar el cargo
para poder actuar de manera conjunta.
Pluralidad de albaceas designados para desempear cada uno distintas
funciones: Hay un albacea por cada funcin, de la que cada uno ser
personalmente responsable.

Capacidad: Establece el Art 3846: El testador no puede nombrar por albacea sino
a personas capaces de obligarse al tiempo de ejercer el albaceazgo, aunque sean
incapaces al tiempo del nombramiento. O sea que la capacidad para poder
obligarse del albacea ha de tenerse al momento del ejercicio efectivo de su cargo.
Forma de la designacin: Segn lo dispone el Art 3845 el nombramiento de un
ejecutor testamentario debe hacerse bajo las formas prescritas para los
testamentos; pero no es necesario que se haga en el testamento mismo, cuya
ejecucin tiene por objeto asegurar. Por lo tanto la revocacin de esa designacin
solo podr hacerse mediante un nuevo acto que revista esas formas. Ya hemos
visto que la designacin puede hacerse no solo en razn de la persona misma, sino
de las funciones que ella desempea, ejemplo ya visto del decano de la Facultad de
Derecho.
2) Facultades y derechos del albacea: Designacin por el testador: El
principio general lo sienta el Art 3851 que dice: Las facultades del albacea sern
las que designe el testador con arreglo a las leyes. Por ello no podr el testador
facultarlo para reconocer deudas y pagarlas sin el consentimiento de los herederos,
o para vender bienes sin que ello sea indispensable para el cumplimiento del
testamento y exista conformidad de los herederos, o eximirlo de la rendicin de
cuentas, etc.
Con respecto a la vente de bienes, los herederos son los propietarios de los bienes
que componen el acervo, y son ellos los que deben decidir su suerte. Sin embargo,
el testador puede limitar esa potestad, mediante una facultad excepcional conferida
al ejecutor. La posibilidad est dada por el *Art 3856.
Falta de designacin por l: caso en que hubiera herederos y en el que no lo
hubiera: En el primero de los casos, sus atribuciones son considerablemente
menores, porque los herederos son propietarios ipso iure de los bienes dejados por
el causante, y es necesario evitar una colisin con sus legtimos derechos de
dueos. En tal caso el albacea no es un ejecutor testamentario, sino ms bien un
encargado de controlar el cumplimiento de su voluntad por aqullos.
Sus atribuciones en ste caso son:
Posesin de los bienes: [Art 3852]
Pago de legados: [Art 3859 y 3860]
Pago de deudas: El albacea no podr pagar deudas sin el consentimiento de los
herederos.

79

Cargos: El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la

ejecucin de las cargas que el testador les hubiere impuesto en atencin a su
memoria [Art 3861].
Venta de bienes: Segn el *Art 3856: El testador puede dar al albacea la
facultad de vender sus bienes muebles o inmuebles; pero el albacea no podr
usar de ste poder sino cuando fuera indispensable para la ejecucin del
testamento y de acuerdo con los herederos o autorizado por juez competente.
En el segundo de los casos, cuando no hay herederos las facultades del albacea
son amplsimas. Segn al Art 3854 le corresponde al posesin de la herencia. Esto
debe considerarse como posesin de los bienes, y no como posesin hereditaria en
sentido propio de la que solo pueden gozar los herederos.
3) Obligaciones del albacea: Medidas de seguridad: Obviamente la ejecucin de
la voluntad testamentaria importa la necesidad de resguardar el patrimonio del
causante, evitando la desaparicin del dinero, alhajas, ttulos de crditos, o
cualquier otro bien que lo integre. De all la obligacin impuesta por la primera
parte del Art 3857: El albacea debe hacer asegurar los bienes dejados por el
testador.
Las medidas de seguridad a adoptarse pueden ser tanto extrajudiciales como
judiciales. Estas ltimas son las previstas por los Cdigos Procesales (embargos,
inhibiciones, etc.). Las medidas de seguridad extrajudiciales, pueden ser notificar el
fallecimiento al banco donde est la caja de seguridad, constituirse en depositario
de ciertos bienes, sellar la caja de seguridad y entregar la llave a los herederos,
etc.).
Inventario: El Art 3857 contina diciendo que el albacea deber proceder al
inventario de los bienes con citacin de los herederos, legatarios y otros
interesados. Habiendo herederos ausentes, menores o que deban estar bajo de una
curatela el inventario debe ser judicial. Es necesario expresar en ste punto que el
Art 3858 no permite al testador dispensar al albacea de la obligacin de hacer el
inventario.
Rendicin de cuentas: Dispone el Art 3858: El Albacea est obligado a dar
cuenta a los herederos de su administracin, aunque el testador lo hubiese eximido
de hacerlo. Lo que veda el Art es la obligacin de rendir cuentas. Pero la
prohibicin, (Como expresa Maffa), no alcanza a las disposiciones testamentarias
que determinen cmo ellas han de rendirse.
Responsabilidad: Segn lo establece el Art 3869, el albacea es responsable de su
administracin a los herederos y legatarios, si por falta de cumplimiento de sus
obligaciones hubiese comprometido sus intereses. El testador no puede exonerar al
albacea de responsabilidad por el desempeo de sus funciones. La responsabilidad
del albacea se extiende no solo a los actos de administracin que ste realice, sino
tambin a aquellos que hubiese ejecutado en ejercicio de sus funciones.
4) Retribucin del albacea: El Cdigo se ha enrolado en la tendencia
predominante en los ordenamientos modernos, estableciendo en el Art 3872: El
albacea tiene derecho a una comisin que se grada segn su trabajo y la
importancia de los bienes de la sucesin
La fijacin de los honorarios del albaceazgo puede provenir de la voluntad del
causante en el testamento, o a falta de ella, de la decisin judicial.
En caos que el testador haga un legado al albacea, se presume que aqul lo hace
en beneficio de su trabajo, por lo tanto no puede rechazar la funcin encomendada
por el de cujus, y aceptar el legado. As lo dispone el Art 3849.
Letrado apoderado del albacea legatario: El patrocinio letrado es imprescindible
para actuar en juicio, de all que el albacea deba hacerse patrocinar y que los
honorarios profesionales sean soportados por la sucesin. Pese a esto hay una tesis

80

contraria que es predominante en los fallos judiciales, y que sostiene que los
honorarios del apoderado estn a cargo del albacea y no de la sucesin.
Duracin del albaceazgo. Cesacin. Causas: Dispone el Art 3865 que el
albaceazgo acaba por ejecucin completa del testamento, por la incapacidad
sobreviniente, por la muerte del albacea, por la destitucin ordenada por el juez, y
por dimisin voluntaria. En la doctrina se considera tambin, como causa de
terminacin del albaceazgo, la nulidad del testamento en que las funciones estaban
asignadas. En cuanto al Art 3865 anterior las causales que ste expresa, son
notoriamente claras.

81