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Vicente de Azevedo
Livre docente de Direito Judicirio Penal na F a culdade de Direito da Universidade de So Paulo.
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Esse fantasma negro que acompanha sempre a justia
criminal, como se fora a sua prpria sombra, como
outro autor qualifica o erro judicirio.
Realmente: no h forma de processo, no h ordenamento judicial, no h sistema de prova que possa garantir
a inocncia, do erro judicirio.
Suas vtimas teve o processo inquisitrio, pelo qual
tanto sangue inocente correu, segundo registra a histria;
no menos o sistema processual misto, embora represente
notvel triunfo da civilizao moderna sobre a antiga barbrie processual; por milhares se contam os erros oriundos
do mtodo das provas legais; outros tantos ter que deplorar o sistema do livre convencimento, ou da certeza do
Jiomem. E tudo isto, tudo, sem que se ponha e m dvida
a sinceridade e a boa f dos juizes, a fidelidade das testemunhas, a honestidade e a lisura dos peritos, a veracidade
das confisses.
Esta inelutvel fatalidade do erro judicirio, que lei
alguma conseguiu jamais prevenir, levou os legisladores a
procurar meios de combat-la eficazmente, e, u m a vez reconhecida, repar-la na medida do possvel; o erro judicirio, que ainda hoje, e ser por todo o sempre, o argumento tremendo contra a pena de morte.
Firmada, assim, a hiptese, e admitida a eventualidade
do erro judicirio, est exposta a funo, a razo de ser,
o fundamento, a finalidade da reviso criminal: o reconhecimento e a reparao do erro judicirio.
C o m o conceituar a reviso criminal no sistema do processo penal? Est certa a sua classificao como recurso?
Modernos estudos de processo penal (Eduardo Massari,
Giovanni Leone) colocaram no tapete da discusso o tema
da pluralidade da ao penal, ou a demonstrao de que
a ao penal no somente aquela e m que se pede ao
juiz que cumpra o dever jurisdicional"que compete ao Estado, ou seja a apurao da responsabilidade criminal do
acusado, sua eventual condenao e a imposio da respe-
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tiva pena criminal. A prestao jurisdicional que se solicita justia penal, por meio da acusao, no a nica
que pode ser invocada no juzo criminal. C o m outros
objetivos poder ser exercido o direito de ao e m relao
jurisdio criminal.
Dois exemplos de ao penal especial, muito embora
ainda figurem e m o nosso, como na maioria dos Cdigos,
entre os recursos, so: o habeas-corpus e a reviso criminal.
Observe-se como a idia da ao reponta desta observao: "Faltava assim (como entre ns at 1890) u m remdio jurdico para conseguir a emenda de u m a sentena
errnea j passada e m julgado". Sublinhamos a expresso remdio jurdico, empregada por lvaro Villela, citado
por Joo Vieira de Arajo, ao versarem, tanto este, como
aquele, a reviso criminal. Que outra coisa a ao, seno
u m remdio de direito?
E m matria civil, o equivalente reviso a ao rescisria, com idntica destinao. Includa entre as aes
especiais, nada oferece de c o m u m aos recursos. Por versar
sobre direitos privados, o direito que a garante est sujeito
prescrio. A ao rescisria prescreve e m cinco anos.
N o cvel, a autoridade da coisa julgada limita se s partes
litigantes. a regra. A autoridade da coisa julgada no
crime incomparavelmente mais extensa, porque alegvel
erga omnes. Entretanto, o direito reviso criminal pode
ser utilizado sempre, at depois da morte do condenado.
realmente u m novo julgamento procedido com novos
elementos, surgidos ou obtidos aps a manifestao definitiva da justia. Novo julgamento e m qu, tal como na
ao rescisria, a justia est melhor aparelhada e mais
esclarecida.
Alimena assim se expressa, conceituando a reviso
criminal: ". . o juzo da reviso, tutela tambm a dignidade do magistrado porque, enquanto o juiz da apelao
diz ao juiz da primeira instncia: Erraste, e eu te corrijo,
o juiz da reviso diz ao juiz da deciso definitiva:
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e a reviso. Segundo o conceito geral, a reviso u m recurso extraordinrio pelo qual se examina de novo para
corrigir um erro de fato, processo j findo, ou com sentena
passada e m julgado. (Pedro Lessa, "Poder Judicirio").
Destina-se o processo descoberta da verdade. E a
coisa julgada traduz a verdade. a averiguao, o reconhecimento, a convico da verdade, numa palavra, a certeza. E, como na certeza no cabe a dvida, no h lugar
para a dvida, segue-se que a coisa julgada a verdade.
A verdade, entenda-se, dentro dos limites da contingncia
humana. A certeza, verdade subjetiva, equivalente a realidade, verdade objetiva. A verdade absoluta e objetiva,
no existe, porque, tudo quanto o h o m e m apreende tem u m
valor subjetivo, pelo mesmo fato de ser apreendido pelo
h o m e m : at aquilo que diretamente percebido pelos nossos sentidos u m a verdade relativa, sugeita a controvrsia,
porque insuficientes, falveis e imperfeitos so os meios humanos de conhecimento da realidade. Devemos nos contentar com a certeza subjetiva, porque a verdade absoluta
e objetiva no existe. Ademais, quando homens honestos,
inteligentes, instrudos, examinaram com cuidado e imparcialidade u m a controvrsia sujeita ao seu juzo, a probabilidade de que, aps haverem ouvido as explicaes (razes) contraditrias das partes e terem se inteirado de todas
as noes materiais e jurdicas destinadas a iluminar a sua
mente e a sua conscincia, esses juizes daro controvrsia
u m a soluo conforme a verdade. A certeza judicial corresponde, pois, normalmente verdade judicial. No se
pede mais do que isso. Todo o conhecimento humano, e,
portanto, tambm aquele do juiz, por fora das limitaes
apontadas, corresponde a u m a probabilidade: conhecimento perfeito conhecimento ilimitado e, portanto, sobrehumano, impossvel. (2)
(2) ARTURO Rocco, Teoria geral da autoridade da coisa julgada,
etc, in Opere giuridiche, vol. 2. pgs. 237 e 8. Do mesmo sentir,
Lopez Moreno, La prueba de los indcios, pgs. 145 e 254. Manzini,
entretanto, (Tratado, vol. 4., pg. 675, nota 2) considera superada
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Assinale-se finalmente: nesta matria de coisa julgada
n o crime no h presuno absoluta: n e m a condenao
absolutamente extreme de dvida, n e m a absolvio garantia de inocncia. A coisa julgada no crime exprime
a certeza h u m a n a , a convico de justia.
Fundamento da reviso. D o que ficou exposto p o d e m o s
deduzir que as causas determinantes da existncia da reviso criminal so as seguintes:
a) admitir a possibilidade de se provar a inocncia
do condenado, e m virtude do aparecimento de provas nesse
sentido, depois de transitada e m julgado a sentena condenatria;
b) sanar as injustias manifestas que ad v e n h a m da
errnea apreciao da prova, contingncia da falibilidade
h u m a n a e de circunstncias materiais, corrigindo a m aplicao da lei penal ao caso concreto;
c) anular o processo ou o julgamento viciados, nulos
e m a n d a r reproduzi-los.
Ocorre o primeiro caso, quando se verifica u m error
in judicando, erro judicirio, consistente e m erro de fato.
Existe o erro judicirio quando fato at ento desconhecido, revela ter o poder judicirio chegado a u m a concluso
esta teoria do clculo das probabilidades, e assim se manifesta:
"Tentou-se aplicar na segunda metade do sculo XVIII, e na primeira metade do sculo XIX, matria do erro judicirio, o clculo
das probabilidades, etc. etc* Mas, desde que Bertrand, no seu
clebre Trattato sulle probabilit excluiu a aplicabilidade da anlise
matemtica a semelhantes pesquisas, esta via foi abandonada."
Parece todavia, que a opinio do mestre italiano demasiado rgida:
concluso de que a certeza a soma das probabilidades chega
Benjamim Cardoso, juiz da Suprema Corte dos Estados Unidos da
Amrica do Norte, em The nature of the judicial process and the
grouth of the lano, trad. brasileira com o ttulo "Os mtodos de
julgamento", pgs. 136 e 157. Da mesma opinio: Tourtoulon, Philosophy in the development of laiv, vol. XIII, pg. 634, de Modem
Legal Philosophy series. E modernos so estes autores.
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lao ao fato, a prova nova pode conduzir a errnea determinao do elemento moral que ocasionou o delito.
Exemplos: crime culposo, e m vez de doloso; tentativa, e
no crime consumado; crime impossvel, ou inexistente (3).
E m relao autoria. Provado nos autos o fato de
forma exaustiva, verdade notria, depois da condenao
definitiva verifica-se que o seu autor, ou os seus autores
no foram os rus condenados, e sim outros. Hiptese
fecunda, dissemos, e cumpre repetir, porque, se certo que
os indcios so fatos e que os fatos no mentem, facts d'ont
lie, c o m o enfaticamente dizem os ingleses, ou c o m o se
expressa a sabedoria popular, contra fatos no h argumentos m e n o s certo no que, sendo mudos, os fatos
esto sujeitos nossa interpretao. Os fatos quantas
vezes! tm aparncias enganosas, o acaso e o destino
tecem toda u m a trama tremenda de coincidncias, de aparncias, que levam, parece que fatalmente, a concluses que
nossa razo se apresentam c o m o irresistveis e inelutveis, e que, entretanto, p o d e m no corresponder verdade.
O s fatos no mentem, verdade, m a s no m e n t e m
porque so mudos. N a interpretao que entra o elemento h u m a n o , subjetivo, que varia de indivduo para indivduo.
Se passarmos da prova indiciaria para a confisso, a
probatio mxima, a rainha das provas, fora reconhecer que este meio de prova to convincente, e m especial
para os leigos, est longe de ser extreme de vcios e defeitos. Pois no h confisses falsas? Confisses falsas,
(3) Convm registrar o ttulo de esclarecimento: a doutrina
que vimos expondo corresponde aproximadamente ao que existe,
de positivo, em nosso direito. Na Itlia, por exemplo, a orientao
muito menos liberal. Rarissimos, e realmente excepcionais, so
os casos de reviso criminal. De acordo com o Cdigo de processo
penal italiano no se admite a reviso por erro de direito ou injustia; no se admite reviso para o fim de reduo da pena, da
discusso de inimputabilidade, etc. Vide Manzini, Trattato de diritto
processuale penale italiano, vol. 4., pgs. 671, e segs.
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prescindvel se torna a sua apresentao sucinta para mostrar a principal finalidade da reviso criminal. Convm
todavia, no dar por encerrada a exposio sem observar:
preciso que a prova reconhecida falsa tenha infludo decisivamente na concluso. Porque a prova pode ser considerada falsa, digamos, a testemunha ter sido at condenada
por falso testemunho, mas outras testemunhas idneas
terem deposto no mesmo sentido. 0 laudo pericial resultar da venalidade do perito, mas a prova resultar manifesta
de outros elementos, de outros meios insuspeitos.
c) Nulidade do processo. O art. 626 do Cdigo de
processo penal est assim redigido:
Art. 626 Julgando procedente a reviso, o Tribunal
poder alterar a classificao da infrao, absolver o ru,
ou anular o processo.
a hiptese do error in procedendo. No fcil oferecer exemplos de nulidade processual a ser decretada por
meio de reviso criminal. Porque, se se tratar de nulidade
absoluta, insanvel, ou de ato processual inexistente,
muito pouco provvel que tenha passado despercebida a
juizes e tribunais. E ainda: e m se tratando de nulidade
manifesta, o caso ser de habeas-corpus (art. 648, VI) medida muito mais rpida e igualmente eficaz. E m todo
caso u m a das formas de possvel deferimento de reviso,
e, u m a vez anulado o processo, seguem-se todas as conseqncias, entre as quais avulta a prescrio.
N a reviso criminal,, o critrio para se admitir a nulidade, h de ser infinitamente mais rigoroso do que o com u m , seguido nos recursos ordinrios. V.g.: e m apelao
o Tribunal anular o julgamento do jri se houver participado do concelho, u m juiz impedido. Mas, se se tratar
de reviso, o mesmo fundamento no ser suficiente. No
se sabe como o jurado impedido votou, u m a vez que a
votao secreta. Ser entretanto, de ser decretada a nulidade e m reviso se se provar que u m dos participantes
do julgamento no era jurado. 0 ru foi julgado por seis
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de recurso, que ser para o Tribunal, com a mesma composio competente para o julgamento da prpria reviso.
Este recurso o de agravo, embora o Cdigo no lhe d
esta denominao.
A exigncia do julgamento preliminar de admissibilidade se justifica ainda, aluso no estudo dos recursos e m
geral.
O Cdigo admite a reiterao do pedido, desde que
fundado e m novas provas: nico do art. 622. Se a reiterao do pedido fundada em novas provas, ou e m
alegaes novas, quem vai verificar preliminarmente o
relator, que indeferir o pedido se este no obedecer a
exigncia legal.
Justamente por no ser sujeito a prazo, nem a precluso; justamente por ser de natureza excepcional, que deve
ser sujeito a u m julgamento prvio, juzo de admissibilidade.
Outra razo ainda ocorre: aquela que advm da
economia processual, da poupana do Tribunal de acmulo
de servio. Este julgamento prvio garante a seriedade do
recurso. E a caracterstica que distingue esta espcie de
recursos. Se se trata de medida protelatria, ou manifestamente improcedente, deste logo indeferido.
Anlogo dispositivo apresenta o Cdigo de processo
penal ao versar o Recurso extraordinrio, arts. 633 e 634,
in verbis: " 0 recurso extraordinrio ser interposto mediante petio ao presidente do Tribunal de Apelao, dentro de dez dias, contados da publicao do acrdo. Art.
634: Concedido o recurso etc. Nestas palavras, concedido
o recurso, est implcita a faculdade de no concesso. O
Cdigo de processo civil versando a mesma matria do recurso extraordinrio mais preciso: "interposto perante o
Presidente do Tribunal de Apelao, este, se julgar que
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Art. 631. Quando, no curso da reviso, falecer a pessoa, cuja condenao tiver de ser revista, o presidente doTribunal nomear curador para a defesa."
O dispositivo remedeia a situao criada pela morte
do ru, tanto no caso de ser le mesmo o promovente da.
reviso, como no caso de ser requerida por procurador..
N o segundo caso o curador poder ser o prprio procurador. A expresso defesa que parece mal escolhida.
Permitindo ao Procurador geral ex-ofcio e a qualquer
do povo a iniciativa de reviso, mostrou-se o Legislador
constituinte da primeira repblica mais sensvel do que os
autores do Cdigo, ao aspecto e significao social doinstituto.
Realmente, hoje, somente o prprio interessado diretamente, ou por intermdio de procurador poder, e m vida,
requerer a medida. Post mortem, o cnjuge sobrevivente,.
ascendente, descendente ou irmo.
Indenizao pelos prejuzos sofridos. A ltima parte
do estudo da reviso criminal deve ser dedicada a reparao do dano. A absolvio, diz o Cdigo, implicar o*
restabelecimento de todos os direitos perdidos e m virtude
da condenao art. 627.
A o reconhecimento e confisso do erro judicirio segue-se a reabilitao moral do ru. O que se procura
u m a restitutio in integrum, a restaurao, o quanto possvel,,
do statu qu ante, da situao anterior a condenao.
O Cdigo emprega as expresses indenizao e prejuzos. A ns se nos afigura que teria sido prefervel dissesse: dano e reparao. Observa a propsito Arturo<
Rocco: "No se chegou a acordo e m relao ao nomen
jris a dar-se ao instituto. Dizem uns ressarcimento, outros indenizao, outros reparao. Percebe-se que a diferente denominao outra coisa no seno a conseqn-
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Deixemos passar o adjetivo justa se vai ser liquidado o direito no juzo civil, como dispe o seguinte, o
qualificativo justa Ocioso; assim como deixemos passar
a expresso prejuzos sofridos, porque seria de melhor
icnica dizer danos ocorrentes. E examinemos o dispositivo.
Pelas palavras: se o interessado o requerer parece
que o titular do direito reparao somente o ru. A
reviso pode ser requerida pelo cnjuge, ascendente, descendente, ou irmo, porm s depois da morte do ru. Pelas
normas do direito civil comum, o direito reparao no
se extinguiria e passaria aos herdeiros: mas neste caso, no.
A expresso interessado no pode abranger as pessoas que
tm o direito de requerer a reviso porque, e m sentido
amplo, interessada at a prpria sociedade, e m que se
irepare u m a injustia, se proclame u m a inocncia, se corrija
u m erro judicirio.
De modo que, reconhecido o direito reparao, a
^deciso da justia criminal faz actio judicati no eivei, tal
como a sentena criminal.
Ficam, pois, firmados estes pontos: a) facultativo ao
interessado requerer o reconhecimento de seu direito a reparao: b) esse direito privativo do ru e no se transmite aos herdeiros, quando titulares do direito de requerer
^a reviso: c) a deciso favorvel do Tribunal, funcionando
-como justia criminal de segunda instncia, far actio judicati na justia civil: d) nesta (a justia civil) apenas se
discutir a quanto da justa reparao, e se promover a
liquidao.
Responder pela indenisao a fazenda da Unio, ou
-do Estado, ou do Territrio, conforme tiver sido federal,
estadual, ou territorial a justia que emitiu a sentena penal
condenatria revista e revogada.
Pelo enunciado: "a indenizao no ser devida" contidas no 2. do art. 630 o legislador quiz dizer: o ru no
ter direito a indenizao:
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ciativa privada e outras de iniciativa exclusivamente privada. Ter o legislador querido aludir a esta ltima hiptese? Mas, ainda assim no se justifica, no se explica,
porque, o erro que d m a r g e m reviso e reparao,
sempre da justia e no importa haja sido provocada pelo
ministrio pblico, ou pela parte interessada.
0 Estado responde pela reparao era conseqncia do
erro judicirio, por u m princpio da justia social.
* * *
Vm de novo a propsito as palavras de Joo Vieira
de Arajo, c o m as quais iniciamos o estudo do ponto: A
reviso criminal.
"instituto m o n u m e n t a l to pouco conhecido entre ns, apesar de to praticado".
Cinqenta anos depois continuou a ser domnio inexplorado, podendo-se escrever a o sabido hic jacent leones.
Ou, c o m o se lia nos m a p a s do Estado de S. Paulo at fins
do sculo passado: regio desconhecida habitada por seivagens.
Fontes de Estudo Sobre erro judicirio: Giuriati (Domenico)
Gli errori giudiziari, diagnosi e remedi, Milano, 1893. Esta obra foi
reimpressa: Bologna ,1932; Alfredo Rocco, Natura e fondamento
giuriico delia riparazione alie vittime degli errori giudiziari, in
Opere giuriiche, vol. 2., pg. 277, nota I. Diz que copiosa a
literatura jurdica sobre o erro judicirio e aponta dezesseis obras
especializadas. Carrara, Programma, ed. Luca, 1871, 858, nota I.
Sobre erro judicirio e reviso de julgados criminais: Manzini
(Vincenzo) Trattato di diritto processuale penale, vol. 4., pg. 671
e segs.; Joo Vieira de Arajo, A reviso dos processos penais, Rio,
1899; Eudoro Magalhes, Da reviso criminal, 1933 (?). Manda a
lealdade declarar que no consegui encontrar esta obra. Artigo no
Jornal do Commrcio, de 15/5/38, cie Ruy Albertino Nunes da Rocha,
intitulado "A reviso criminal, seu conceito, caractersticas e fins";
Alimena (Bernardino) La revisioni der giudicati penali, Napole
1897. O mesmo trabalho se encontra tambm, revisto e aumentado, in Studi di Procedura penale, Torino, 1906, pg. 429 e sg.;
lvaro Villela, A reviso no processo criminal, Coimbra, 1897.
Sobre a reparao do dano: Alfredo Rocco, obra citada in Opere
giuriiche, Roma, 1932, 2. vol. pg. 271 e 638.