Ordenan Reabrir Provisionalmente El Quimbo

Radicacin:
Accionante:
Contra:
Derechos invocados:
Fallo de Tutela No:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
Ministerio de Minas y Energa, y Autoridad Nacional de Acuicultura y
Pesca
Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Sala Cuarta de
Oralidad
Debido proceso, vida digna, mnimo vital, trabajo, salud y ambiente
sano
009
Repblica de Colombia
Juzgado Tercero Penal del Circuito Especializado
Con Funciones de Conocimiento
Neiva, siete (7) de enero de dos mil diecisis (2016).
OBJETO A DECIDIR
La accin de tutela que interpusiera el MINISTERIO DE MINAS Y
ENERGA y la AUTORIDAD NACIONAL DE ACUICULTURA Y
PESCA, contra el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA SALA
CUARTA DE ORALIDAD, por la presunta vulneracin de los derechos
fundamentales al debido proceso, vida digna, mnimo vital, trabajo,
salud y ambiente sano.
ANTECEDENTES
Manifiesta el apoderado especial de LA NACIN MINISTERIO DE
MINAS Y ENERGA, Dr. Carlos Alberto lvarez Prez, y el Director
General de la AUTORIDAD NACIONAL DE ACUICULTURA Y PESCA,
Dr. Otto Polanco Rengifo, que en curso de una accin popular, el
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA mediante auto del 25 de
noviembre de 2014 decidi decretar la medida cautelar relacionada
con la suspensin del llenado del embalse El Quimbo, hasta que se
satisfaga el caudal optimo mnimo de 160 m3/seg y 300/400 m3/seg,
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
Ministerio de Minas y Energa y otros
Tribunal Contencioso Administrativo del Huila, entre otros
en poca de aguas altas, adems de la realizacin de monitoreos de

la calidad del agua que se suministra al Embalse de Betania.
Agregaron que posteriormente, a travs de auto del once de junio de

2015, se modific la medida cautelar, en el sentido de precisar que
corresponde a EMGESA S.A., garantizar el caudal mnimo de
160m3/seg, en cualquier poca del ao.
Adujeron que fue finalmente, mediante auto del 17 de julio de 2014,

cuando se modificaron las medidas cautelares citadas en precedencia,
ordenando que no se iniciara la generacin de energa elctrica en el
Proyecto Hidroelctrico El Quimbo, hasta que la AUTORIDAD
NACIONAL DE LICENCIAS AMBIENTALES en adelante ANLA,
certificara que EMGESA S.A., hubiese retirado del embalse los
desechos forestales y la biomasa, de conformidad a la licencia
ambiental otorgada para la construccin del proyecto.
Refirieron que los Proyectos Hidroelctricos El Quimbo y Betania se

relacionan entre s, toda vez que utilizan agua del rio Magdalena para
generar energa, siendo as como las aguas que provienen de El
Quimbo, garantizan la calidad y cantidad de las aguas que ingresan a
Betania.
Aunado a lo anterior, sostuvieron que por orden del TRIBUNAL

ADMINISTRATIVO DEL HUILA, la Central Hidroelctrica de El Quimbo
no debe generar energa hasta tanto la ANLA certifique que se ha
retirado del vaso del embalse la totalidad de la biomasa, madera y
guadua ordenada en la licencia ambiental del proyecto.
Afirmaron que el 15 de diciembre ltimo, la ANLA present al

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA el informe requerido,
manifestando que EMGESA S.A., cumpli con la obligacin de retirar
la biomasa, madera y guadua ordenada.
Juzgado Tercero Penal del Circuito Especializado con Funciones de Conocimiento de Neiva
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
Que teniendo en cuenta el informe antes mencionado, el 18 de

diciembre de 2015 el MINISTERIO DE MINAS Y ENERGA present
solicitud de levantamiento de medida cautelar, no obstante, debido a la
vacancia judicial, no ha sido posible generar energa en El Quimbo, y
al estar las turbinas de generacin apagadas, se ha acumulado agua
empozada en el embalse, la que con el paso del tiempo incrementa la
descomposicin de la materia orgnica, perdiendo de sta manera
oxgeno y acumulando ms biomasa derivada del agua del rio que
surte el embalse al no haber recambio de la misma y presentndose
un posible aumento de amoniaco, nitritos y nitratos, y cido sulfrico,
entre otros.
Sostienen que el proyecto Betania necesita de cierto flujo de agua

para mantener su nivel, buena operacin y condiciones ambientales
sostenibles, lo que aducen no se est cumpliendo, toda vez que el
agua proveniente del caudal ecolgico del embalse El Quimbo y que
llega al embalse de Betania, resulta insuficiente para garantizar las
condiciones necesarias, sobre todo el oxgeno en el agua.
Agregan que las circunstancias antes sealadas y el no suministro de

agua mayor al caudal ecolgico, est amenazando los derechos
fundamentales de la poblacin cercana al proyecto hidroelctrico de
Betania, en vista de que la represa en la actualidad no est recibiendo
las aguas necesarias en calidad y cantidad para su normal
funcionamiento y la no afectacin de los peces.
Manifiestan entonces que se est ocasionado ausencia de oxgeno en

las aguas de El Quimbo que surte la represa de Betania, lo que genera
una afectacin a los peces, al no estar recibiendo agua oxigenada,
aduciendo as que ste hecho notorio est produciendo mortandad de
peces.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
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Finalmente aducen que sumado a lo anterior, debido al fenmeno del

nio, han disminuido los niveles de los ros que surten estos dos
embalses, como consecuencia del fuerte verano que ha afectado al
departamento del Huila, manifestando adems que el bajo caudal de
los ros tiene incidencia directa en la cantidad de oxigeno que en el
agua ingresa al Embalse de Betania y de esta forma hace imperiosa la
presencia de suficiente oxgeno en el agua, la cual es vital parta la
supervivencia de los peces, incluso, para sustentar de manera
adecuada el ecosistema de Betania y aguas abajo en el rio
Magdalena.
Por los anteriores argumentos, peticionan se conceda el amparo de

los derechos fundamentales invocados, y se ordene como medida
transitoria hasta que el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA
decida sobre el levantamiento o no de la medida cautelar, se permita
la generacin de energa de El Quimbo, con el fin de que el agua
turbinada, rica en oxgeno, salga de El Quimbo e ingrese a Betania.
ACTUACIN PROCESAL
El pasado 24 de diciembre se dispuso tramitar la presente accin -fl.

60-, ordenndose en consecuencia se comunicara la misma al
Magistrado de turno durante la vacancia judicial del Tribunal
Administrativo del Huila, para que en el trmino de dos (2) das,
contados a partir del recibo del oficio, rindiera el respectivo informe y
allegara todas las pruebas que considerara pertinentes, siendo as
como mediante constancia de secretara obrante a folio 93, se inform
de la imposibilidad de notificarle, en atencin a que el citado
Magistrado slo se encuentra de turno para acciones constitucionales
de habeas corpus.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
De conformidad a lo anterior, ste Despacho en auto del 29 de

diciembre de 2015, a efectos de lograr la debida integracin del
contradictorio para evitar posibles nulidades, manifest que en razn a
que se cuenta con diez (10) das hbiles para fallar la presente accin
Constitucional, trmino que vence el 12 de enero de 2016, fecha en la
que ingresan de nuevo a laborar los despachos que se encuentran en
vacancia judicial, orden correr traslado en esa fecha al Magistrado
Ponente de la Sala Cuarta de Oralidad del Tribunal Contencioso
Administrativo del Huila, quien fuera accionado dentro de la presente
accin de tutela, a efectos de que dentro trmino de tres (3) horas, se
pronunciara sobre los hechos objeto de la misma, debiendo allegar
todas las pruebas que considere pertinentes.
No obstante, an cuando se hubiere dispuesto resolverse la presente

accin constitucional hasta el 12 de enero siguiente a efectos de lograr
la debida integracin del contradictorio, resulta preciso indicar que
ante la gravedad de la situacin ambiental que se observa y que es de
pblico conocimiento, se hace urgente resolver de fondo el asunto,
siendo que, adems, si la accin se resolviera al ltimo da con que
cuenta ste despacho para tomar la decisin que corresponda, ya
terminara la vacancia judicial y surgira de inmediato nuestra
incompetencia para conocer de la misma, postergndose de nuevo la
decisin al desatarse el procedimiento en sede de otra autoridad
judicial, con la dilacin que ello acarreara.
Se tiene entonces que ste Despacho en el mismo auto admisorio de

la demanda de tutela en contra del Tribunal Administrativo del Huila,
vincul a la CORPORACIN AUTNOMA REGIONAL DEL ALTO
MAGDALENA CAM, a la AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS
AMBIENTALES ANLA y a la EMPRESA GENERADORA Y
COMERCIALIZADORA DE ENERGA EMGESA, a efectos de que se
sirvieran manifestar respecto de la demanda.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
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Respuesta de la Corporacin Autnoma Regional del Alto Magdalena CAM
Mediante escrito del cinco de enero ltimo, la accionada a travs de su

apoderado judicial manifest sustancialmente que es cierto que la
ANLA present ante el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA un
informe manifestando que EMGESA S.A., haba cumplido con la
obligacin de retirar la biomasa, madera y guadua ordenada en la
licencia ambiental 0899/09 del MAVDT.; no obstante, seala que es de
vital importancia advertir que el informe a que se hace referencia, no
coincide con lo establecido y verificado por la CAM en el concepto
tcnico fechado el 31 de diciembre de 2015 y que fuera elaborado por
el Ingeniero Forestal dgar Corts Vanegas, especialista contratado
por la CAM desde un principio para hacer el seguimiento de los
aprovechamientos forestales en el proyecto El Quimbo, y que actualiza
el primer informe presentado el 30 de octubre de 2015 a solicitud del
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA dentro
del proceso de accin popular que cursa en dicha instancia judicial,
toda vez que aduce, del anlisis del concepto tcnico mencionado se
evidencia el incumplimiento de las obligaciones contradas por
EMGESA en la licencia ambiental de retirar la biomasa del vaso del
embalse, circunstancia que refiere debe ser valorada al momento de
decidirse el amparo solicitado.
Agreg que el levantamiento de la medida cautelar impuesta por el

TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA en
desarrollo de la accin popular, est sometido a la obligacin de retirar
del vaso del embalse, madera y guadua ordenada en la licencia
ambiental, hecho que de conformidad con el informe del 31 de
diciembre anteriormente mencionado, no se ha cumplido.
Refiri adems que no es cierto que debido a la vacancia judicial no se

est generando energa en El Quimbo, como erradamente lo
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
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presentan los accionantes, sino que por el contrario, lo que ha

impedido que se genere energa es una decisin judicial en derecho
emanada del Honorable TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA
que orden suspender la generacin elctrica por no haberse retirado
por parte de EMGESA S.A. la biomasa, madera y guadua del vaso del
embalse, ordenada en la licencia ambiental, y que a pesar de ello,
hasta la fecha y de conformidad con el informe de fecha 31 de
diciembre de 2015 realizado por la CAM, no se ha cumplido.
En cuanto a las pretensiones de la demanda se opuso a las mismas,

argumentando que esa entidad no ha dado lugar ni por accin ni por
omisin a la presunta vulneracin de los derechos fundamentales
invocados, y en consecuencia no le asiste responsabilidad alguna en
la realizacin de los hechos que fundan sta accin de tutela.
Finalmente, refiri que la CAM en ejercicio de sus funciones en

defensa del medio ambiente, del orden econmico, social y
comunitario del departamento del Huila, desde hace varios meses, an
antes de que se empezara a realizar el llenado del vaso del embalse,
expidi varias comunicaciones de advertencia dirigidas a EMGESA y
al ANLA, y en algunos casos con copia al Ministerio del Medio
Ambiente y a la Contralora General de la Repblica de lo que poda
pasar y suceder, no slo al medio ambiente, social y econmico del
Huila, en caso de no tomarse las medidas necesarias para evitar las
contingencias que son objeto de decisin judicial.
Respecto a los interrogantes que se le hicieran en el auto admisorio de

la demanda de tutela, solicit se le concediera un plazo de por lo
menos dos das, argumentando que dicha respuesta requiere de una
rigurosidad tcnica que implica un mayor tiempo de evaluacin,
anlisis
consolidacin
de
informacin
para
el
adecuado
pronunciamiento dado las implicaciones que ello conlleva.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
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Respuesta de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales Anla
Mediante escrito del 29 de diciembre ltimo, la accionada a travs de

su apoderado judicial manifest que se hace importante aclarar que
esa entidad no es parte de la Accin Constitucional que se adelanta,
no obstante, atiende las instrucciones de seguimiento a la licencia
ambiental que ha ordenado el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL
HUILA durante el desarrollo del litigio.
Agreg que es posible que en la condicin actual de no operacin de

la Central Hidroelctrica, el recambio de agua disminuya en el
embalse, pero no se detiene totalmente debido a la accin del viento,
por lo tanto es de esperar una mayor concentracin de oxgeno
disuelto (4mg/L) en las capas superficiales y menor concentracin en
las capas profundas.
Refiri que durante el primer ao de operacin del embalse, se

esperan las condiciones ms desfavorables en cuanto a concentracin
de O2 ya que corresponde al periodo de mayor consumo de este gas
por la biomasa inundada en el fondo del embalse; se tienen entonces
concentraciones alrededor de 4,5 mg/L, en la superficie y alrededor de
2,5 mg/L a 70 ms. de profundidad.
Manifest que se debe sealar que la alteracin de calidad de agua

asociada a procesos de descomposicin de materia orgnica, no solo
se relaciona con la presente biomasa producto de aprovechamiento
forestal, sino que, tambin, se encuentra en otros tipos de material
vegetal como algas planctnicas y macrfitas.
Adujo que de otra parte, en el embalse se retendr igualmente

sedimentos y nutrientes provenientes del rio Magdalena que tambin
tienen
un
aporte
adicional
de
materia
orgnica,
lo
que
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Accionante:
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consecuentemente tambin contribuye en la afectacin de la calidad

del agua.
Sostuvo que a partir del 16 de diciembre de 2015, se observa una

disminucin en el caudal de entrada a Betania que coincide con la
suspensin de la generacin, situacin que se mantiene hasta la
fecha, lo que indica que para poder cumplir con el caudal mnimo
requerido, depende significativamente de estas aguas de generacin,
resaltando que aunque la Central Hidroelctrica dej de operar el 16
de diciembre, los valores de oxgeno disuelto se encuentran a partir de
esa fecha hasta el 26 de diciembre, en un rango comprendido entre
los 4.84 mgt/l y 5.87 mg/l, valores por encima de la norma admisible
(>4 mg/l) y de la misma manera por encima de los 4 mg/l.
Indic que a partir del 17 de diciembre de 2015, momento en el cual se

suspende la entrega de aguas turbinadas, el comportamiento de la
concentracin de oxigeno comienza a incrementarse, esto debido al
oxgeno presente en el caudal ecolgico cuya calidad se ve mejorada
como consecuencia de la recirculacin del agua en el embalse durante
el tiempo de operacin del proyecto, tendencia que se mantiene hasta
el da 21 de diciembre, y a partir de este momento se observa una leve
disminucin en la concentracin de este parmetro el 26 de diciembre,
tendencia que puede continuar, considerando que se presenta
nuevamente la condicin de estancamiento de las aguas en el vaso
del embalse.
En lo relacionado con la calidad del agua, la Central Hidroelctrica en

mencin empez a generar el 16 de noviembre de 2015 y dejo de
operar el 16 de diciembre de 2015, estando en funcionamiento un
mes. Como se observa en el grfico 3, la concentracin de oxgeno en
el punto de monitoreo MG4 (Rio Magdalena antes de la entrada a la
cola del embalse de Betania), ha presentado un comportamiento
fluctuante durante el mes de diciembre, con valores por debajo de la
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norma admisible (4.0 mg/l), establecido en el artculo 2.2.3.3.9.10

transitorio-Criterios de calidad para la preservacin de flora y fauna del
Decreto 1076 del 26 de mayo de 2015, los das 9, 12, 14 y 15 de
diciembre (<4 mg/l).
Respecto al interrogante efectuado por ste Despacho en el auto

admisorio de la demanda de tutela, en donde se les requiri indicaran
cul es la cantidad de biomasa que existe, en cifras, en la represa El
Quimbo, y si en su concepto medioambiental, cree que se debe
generar energa a pesar de la gran contaminacin y factores de riesgo
que ello generara, argument que dicha informacin se encuentra
contenida en los informes remitidos por la autoridad que representa,
en especial el ltimo denominado Informe del estado de cumplimiento
por parte de EMGESA S.A. ESP.
Adujo adems que se hace necesario indicar, como bien afirma ste
Despacho, sobre la gran contaminacin, sta condicin est dada
con un mayor impacto por el estancamiento de las aguas en el
embalse, aunado a que es necesario el movimiento de las aguas en el
embalse esencialmente por dos aspectos: primero, el aumento de los
caudales de agua, que como se expuso, por el Fenmeno del Nio, el
cual es de pblico conocimiento, altera la condicin misma de los
afluentes, es decir disminuyndola; segundo; por la necesidad de
oxigenar el agua, evitando as que aguas abajo, cuando se d la
descarga de esas aguas e incluso en el mismo sitio del embalse,
donde hoy estn estancadas, se generen situaciones de alto riesgo
ambiental, que puedan incluso afectar de salubridad pblica en la
regin.
Respecto a las pretensiones de la demanda de tutela, manifest que

mal hara esa Autoridad en oponerse a tales, dada la medida de
urgencia e inmediatez que se presenta, no obstante, indic que debe
precisarse que como quiera que su representada no es parte en el
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proceso judicial que se discute ante el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO

DEL HUILA, las rdenes de tutela que se expidan, deben despacharse
desfavorablemente respecto de su representada, pues esa Autoridad
ha venido efectuando los respectivos seguimientos a la licencia
ambiental dentro del mbito de sus competencias legales y
constitucionales, sin que se haya vulnerado derecho colectivo alguno.
Respuesta de la Empresa Generadora y Comercializadora de Energa Emgesa
El representante legal para asuntos judiciales y administrativos de

EMGESA, manifest sustancialmente luego de hacer un breve
recuento de lo que ha sucedido en los ltimos meses con el Proyecto
Hidroelctrico El Quimbo, que el movimiento del agua a travs de una
turbina mejora ostensiblemente su oxigenacin, debindose contar
tambin con la calidad de ro Pez.
Agreg que EMGESA ha garantizado el caudal ecolgico mnimo

establecido en la licencia ambiental, licencia que permiti unas zonas
de exclusin, que implica que siempre quedara material vegetativo en
el embalse.
Sostuvo que EMGESA cumpli la licencia ambiental en cuanto al retiro

del material vegetal que le corresponda conforme lo indican los
informes de la ANLA, e incluso ha retirado ms, reiterando que la
generacin durante los das 16 de noviembre a 15 de diciembre
demostr por s misma, que no hubo mortalidad masiva de peces en
Betania.
En cuanto a los efectos del estancamiento del agua, adujo que ste
implica un deterioro progresivo y grave del recurso hdrico, razn por la
cual cada da que pasa, aumenta la probabilidad de una mortandad de
Radicacin:
Accionante:
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peces, pero no por la generacin de energa, sino por dicho

estancamiento.
Luego de transcribir un concepto de la Environmental Protection

Agency (EPA) que se traduce a Agencia de Proteccin Ambiental,
sobre los efectos del agua estancada, indic que dicho concepto
ratifica que cada da que pasa sin el suficiente movimiento en los
embalses a nivel mundial se deteriora el lquido empozado, resultando
necesaria la medida provisional, peticionando se permita la generacin
de energa durante la vacancia judicial y hasta que el TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DEL HUILA decida sobre las peticiones de
levantamiento definitivo de la medida cautelar, refiriendo adems que
resultaba oportuno tener en cuenta las declaraciones del Director de la
CAM ante el Diario del Huila el 27 de diciembre pasado, transcribiendo
as algunos apartes de dicha declaracin.
Finalmente refiri que la generacin de energa constituye un servicio

pblico esencial que el Estado debe garantizar y que EMGESA
mediante el proyecto hidroelctrico El Quimbo tiene el deber de
prestar, que la actividad de turbinacin del agua del embalse por 29
das no gener mortandad masiva en Betania, que el recurso hdrico
tiene la degradacin natural de todos los embalses en el mundo
cuando su construccin es reciente por descomposicin de la biomasa
que queda en el embalse, que El Quimbo forma parte del Sistema
Interconectado Nacional y surte aproximadamente el 5% de energa
del pas, siendo Colombia en general quien se ve afectada por la no
generacin de El Quimbo, mxime por el Fenmeno del Nio, que
EMGESA representa un capital pblico y privado que pierde
aproximadamente un milln de dlares diarios por cada da de
parlisis de El Quimbo, la cual redunda en un detrimento del
patrimonio pblico.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
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Pronunciamiento de los pescadores artesanales de los municipios de Gigante,

Hobo, Campoalegre, y otros
En escrito del 30 de diciembre de 2015, los representantes legales de
la Asociacin de Pescadores Calandreros del Rio Magdalena, Hobo Huila, Asociacin de Pescadores ASOCEBORUCO, Campoalegre Huila, Asociacin de Afectados por el Proyecto Hidroelctrico El
Quimbo, ASOQUIMBO, y Fundacin El Curbano, luego de hacer un
recuento de lo que ha sucedido con El Quimbo desde que la Corte
Constitucional mediante comunicado No. 56 del diez de diciembre de
2015 decidi declarar inexequible el Decreto Legislativo 1979 del seis
de octubre de 2015 por el cual se desarrolla el Decreto 1770 del siete
de septiembre de 2015 y se autoriza el inicio de la generacin de
energa elctrica en el proyecto Hidroelctrico El Quimbo, dejando en
firme la decisin judicial de medida cautelar del Tribunal Administrativo
del Huila Sala Cuarta de Oralidad, auto del 17 de julio de 2015 que
orden modificar la medida cautelar dispuesta de abstenerse de iniciar
la actividad del llenado del embalse y en su lugar seal que se deba
suspender la actividad de generacin de energa hasta tanto se
retiraran los desechos forestales y la biomasa, al tiempo que
estableci que la autoridad ambiental deba certificar que no existe
peligro
de
contaminacin
del
recurso
hdrico;
manifestaron
sustancialmente que la inminencia, la urgencia y la gravedad invocada

por los accionantes para la procedibilidad de la accin, se sustenta en
lo expresado por la ANLA segn la cual, EMGESA haba cumplido los
requerimientos ambientales del retiro de la biomasa del vaso de la
represa.
Sin embargo, aducen, se ha demostrado que el perjuicio irremediable

y los daos ocasionados como la mortandad de peces, el deterioro de
la calidad de agua, los malos olores por descomposicin orgnica y
vegetal, entre otros, son exclusiva responsabilidad de la empresa y,
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
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especialmente, de la AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS

AMBIENTALES debido a que no ejerci el control y vigilancia sobre las
obligaciones establecidas en la licencia, razn por la cual es
improcedente fundamentar urgencias sobre la base de las omisiones
por parte de la ANLA y del Ministerio Pblico.
Refieren que es de conocimiento de todos el impacto del proyecto El

Quimbo sobre la pesca artesanal, debido a la continua mortandad de
peces, la restriccin de movilidad de pescadores para el ejercicio de la
actividad y las alteraciones ambientales sobre el agua.
Aducen que actualmente los pescadores artesanales del municipio de

Gigante, Hobo y Campoalegre que ejercen su actividad sobre el ro
Magdalena, denuncian una destruccin del 100% de la pesca
artesanal aguas arriba y debajo de El Quimbo, y su actividad se ha
visto gravemente comprometida con las obras y los impactos
ambientales debido las explosiones, la alteracin del lecho del ro para
la sustraccin de materiales para la obra, los vertidos y desechos,
entre otros, manifestando adems que no debe olvidarse que varios
de estos pescadores fueron afectados desde 1987 por la construccin
de la represa de Betania y ahora se ven de nuevo en el riesgo de
volver a ser desplazados.
Agregan que con el inicio de produccin de energa por parte de El
Quimbo el 16 de noviembre del 2015, en el que aument a ms de
200 m3/seg el agua que sala de la presa, en menos de dos das entre
El Quimbo y Betania empezaron a morir una gran cantidad de peces
como fue denunciado por los pescadores de Hobo y Campoalegre,
empeorando la situacin que se vive por parte de los pescadores
artesanales.
Agregan que los diferentes autos emitidos por el Magistrado Ramiro

Aponte Pino en el marco del proceso de la accin popular con
Radicacin:
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referencia 41 001 23 33 000 2014 00524 00, han insistido en que la

medida cautelar puede ser levantada luego de que se demuestre que
se cumpli con el retiro de la biomasa del vaso del embalse y de que
se garantice que no existe ningn peligro de contaminacin del
recurso hdrico; sin embargo, para los pescadores artesanales no
basta con el retiro de la biomasa, sino que es necesario y urgente que
se restablezca la seguridad alimentaria de la pesca artesanal afectada
por el proyecto, y que se garantice que no existe a mediano y largo
plazo riesgo ssmico por la represa de El Quimbo.
Teniendo en cuenta lo expuesto, aducen que es evidente que la vida

acutica en el embalse y aguas abajo de El Quimbo no se podr
garantizar debido a proceso de eutrofizacin que ha generado y
seguir generando mortandad de peces por el incumplimiento de
EMGESA a sus obligaciones legales y en consecuencia, y la medida
idnea para garantizar restablecer la calidad del agua, el caudal del ro
magdalena y los derechos fundamentales al ambiente sano con
conexidad a la vida digna de los pescadores artesanales, piscicultores
y dems aledaos de la zona, es desocupar la totalidad del embalse
para sustraer la biomasa y permitir el curso natural del ro Magdalena
lo cual solicitan sea ordenado por ste Despacho, debindose as
declarar improcedente la pretensin de la tutela presentada por parte
del MINISTERIO DE MINAS Y ENERGA y la AUTORIDAD
NACIONAL DE ACUICULTURA Y PESCA respecto a
la medida
transitoria invocada.
Aunado a lo anterior, peticionan se declare como afectados por El
Quimbo a los pescadores artesanales de los municipios de Gigante,
Hobo y Campoalegre que se encuentran aguas abajo del embalse, al
ser vulnerados sus derechos, al mnimo vital, la seguridad alimentaria,
el trabajo y a un ambiente sano en conexidad con la vida digna, entre
otras varias solicitudes.
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Pronunciamiento de la Defensora del Pueblo
En escrito del seis de enero ltimo, Jorge Armando Otlora Gmez en

su condicin de Defensor del Pueblo, luego de hacer mencin a la
competencia que tiene el juez de tutela dentro del presente asunto
para resolver sobre la solicitud de amparo de los derechos
fundamentales rogada, adems de hacer un recuento de las
advertencias ms notables que han emitido las autoridades estatales
especializadas
en
materia
ambiental
relacionada
con
el
funcionamiento de El Quimbo tales como el MINISTERIO DE MINAS Y

ENERGA, el Ministerio de Agricultura y Desarrollo Rural, la
CORPORACIN AUTNOMA REGIONAL DEL ALTO MAGDALENA
CAM, el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo de Colombia y la
AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS AMBIENTALES ANLA;
manifest sustancialmente que coadyuva la accin de tutela
presentada la cual aduce resulta procedente como mecanismo
transitorio para evitar que se configure un perjuicio irremediable,
indicando que entiende que la naturaleza clere de la accin de tutela,
y en especial, de la medida provisional que se ha invocado, busca
evitar la configuracin de un perjuicio irremediable que haga
irreversible e irreparables los daos ocasionados por la hidroelctrica
El Quimbo.
Agreg que resulta indispensable y urgente reactivar las operaciones

de la hidroelctrica para asegurar el suministro adecuado de agua al
ecosistema y la oxigenacin de las fuentes hdricas, las cuales refiere
permanecen estancadas, con niveles mnimos y expuestas a factores
de contaminacin que adems de amenazar a 19 mil toneladas de
especies, aumentan el riesgo para la salud pblica frente a patologas
como el dengue, chikungua, zika y fiebre amarilla, peticionando as al
Despacho un pronunciamiento favorable sobre el particular.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
17
CONSIDERACIONES
De la competencia
Cabe precisar desde ya que el presente asunto no corresponde a

nuestra competencia funcional; ahora bien, a fin de garantizar el
derecho de acceso a la administracin de justicia y en procura de
obtener tutela efectiva y pronta de derechos fundamentales en
aquellos eventos en que la autoridad judicial competente se encuentra
en vacancia judicial, aclrese que si bien somos competentes para
conocer por factor territorial, no en igual sentido respecto del factor
funcional, por cuanto al tratarse de una accin en donde la entidad
demandada es el TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
DEL HUILA, su competencia radicara en cabeza del Consejo de
Estado, por ser ste el superior jerrquico, no obstante, teniendo en
cuenta que el Consejo de Estado se encuentra en vacancia judicial,
ste despacho en aras de proteger derechos fundamentales si as
fuere del caso, y ante la inminencia de mayores alteraciones
ambientales, deterioro del ecosistema y menoscabo econmico de la
nacin llegado el evento, entrar a conocer de inmediato del fondo de
la misma, sustentado en los informes tcnicos allegados.
Y entonces frente a situaciones concretas y excepcionales como la

presente, la Corte Constitucional ha reseado que deber ejercerse en el
marco en la clusula general de competencia prevista en el artculo 37 del Decreto
2591 de 1991, que dispone que son competentes para conocer de la accin de
tutela, a prevencin, los jueces o tribunales con jurisdiccin en el lugar en que
ocurriere la vulneracin o amenaza que motivaren la presentacin de la solicitud.
().1
1
Corte Constitucional, Auto 344 de 2009.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
18
Para materializar el anterior aserto de la Corte, la misma ensea2 que

la competencia general se materializa siempre y cuando se respete la
debida integracin del contradictorio por parte del juez de tutela, pues
ste debe notificar a los terceros con inters legtimo en el proceso,
circunstancia que ya fuera ordenada en oportunidad.
De la demanda de tutela
En el asunto puesto a consideracin de ste despacho, los

accionantes, MINISTERIO DE MINAS Y ENERGA y AUTORIDAD
NACIONAL DE ACUICULTURA Y PESCA AUNAP, estiman que se
est violando el derecho al debido proceso respecto del MINISTERIO
DE MINAS Y ENERGA en su calidad de interviniente en el proceso de
accin popular adelantado por Comepez S.A y otros contra EMGESA,
adems de los derechos fundamentales a la vida digna, mnimo vital,
trabajo, salud y ambiente sano en lo que respecta a los piscicultores
del embalse de Betania y los pescadores artesanales de quienes
aduce, derivan su sustento de vida del rio Magdalena, argumentando
que el 18 de diciembre de 2015, el MINISTERIO DE MINAS Y
ENERGA present al TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA,
solicitud de levantamiento de medida cautelar que esa corporacin
decretara y mediante la cual orden que no se iniciara la generacin
de energa elctrica en el proyecto hidroelctrico El Quimbo, hasta que
la ANLA certificara que EMGESA haba retirado del vaso del embalse,
los desechos forestales y la biomasa, y una vez que esto ocurriera,
dicha institucin garantizara que no existe ningn peligro de
contaminacin del recurso hdrico, solicitud que present teniendo en
cuenta que el 15 de diciembre del presente ao, la ANLA present al
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA el informe requerido,
manifestando que EMGESA S.A., haba cumplido con la obligacin de
2
Corte Constitucional, Auto 196 de 2011.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
19
retirar la biomasa, madera y guadua, ordenada en la licencia ambiental

otorgada, no obstante, actualmente y debido a la vacancia judicial, no
ha sido posible generar energa en El Quimbo, y al estar las turbinas
de generacin apagadas, se ha acumulado agua empozada en el
embalse, la que con el paso del tiempo incrementa la descomposicin
de la materia orgnica, perdiendo de sta manera oxgeno y
acumulando ms biomasa derivada del agua del rio que surte el
embalse al no haber recambio de la misma y presentndose un
posible aumento de amoniaco, nitritos y nitratos, y cido sulfrico,
entre otros, siendo as como la ausencia de oxgeno en las aguas de
El Quimbo que surte la represa de Betania, genera una afectacin a
los peces produciendo su mortandad al no estar recibiendo agua
oxigenada, motivo por el que acuden a la presente accin de tutela
peticionando como medida transitoria, hasta que el TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DEL HUILA decida o no de la medida cautelar, se
permita la generacin de energa en El Quimbo.
Del proyecto hidroelctrico El Quimbo
El Proyecto Hidroelctrico El Quimbo construido por Emgesa, se

encuentra localizado al sur del departamento del Huila, entre
las Cordilleras Central y Oriental, a 69 km aproximadamente al sur de
la ciudad de Neiva por la carretera nacional que de Neiva conduce
a Gigante. Est localizado a unos 1.300 metros aguas arriba de la
confluencia del Ro Pez con el Ro Magdalena y sus obras fueron
oficialmente inauguradas el 25 de febrero de 2011.3
Con relacin a la generacin de energa, la central hidroelctrica de El

Quimbo genera 2.216 gigavatios por hora al ao y 400 megavatios de
potencia instalada, su capacidad de almacenamiento es de tres
3
https://es.wikipedia.org/wiki/Represa_del_Quimbo
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
20
millones de metros cbicos de agua, y con la represa de Betania

atiende el 8% de la demanda energtica del pas.
De la situacin jurdica concreta de El Quimbo
Por
auto
del
cinco
de
febrero
de
2015,
el
TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DEL HUILA, en trmite de una accin popular

adelantada en contra de la firma EMGESA, orden como medida
cautelar, que dicha compaa se abstuviera de iniciar la actividad de
llenado del embalse hasta tanto se lograra un caudal ptimo de aguas;
disponiendo de manera simultnea, efectuar un monitoreo permanente
al agua para efectos de garantizar la calidad de la misma.
Por auto del 17 julio 2015, el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL

HUILA constat que dentro de las obligaciones contempladas en el
licenciamiento ambiental, se haba advertido que EMGESA deba
retirar material forestal y la biomasa del vaso de la represa, actividad
que sta entidad no procedi a ejecutar antes de iniciar la fase de
llenado, en consecuencia, y toda vez que resultaba fsicamente
imposible impedir el llenado, la Corporacin Judicial orden modificar
la medida cautelar dispuesta y en su lugar seal, se deba suspender
actividad de generacin de energa hasta tanto se retiraran los
desechos forestales y la biomasa, al tiempo que, estableci que la
autoridad ambiental deba certificar que no exista peligro de
contaminacin del recurso hdrico.4 (El subrayado es nuestro).
No obstante lo anterior, y con el fin de elevar el caudal del ro

Magdalena, el Presidente de la Repblica al considerar que se haca
necesario habilitar flujo de agua del Proyecto Hidroelctrico El
Quimbo,
4
suspendido
por
la
citada
decisin
del
TRIBUNAL
Tomado del Decreto 1779 del seis de octubre de 2015
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
21
ADMINISTRATIVO DEL HUILA, mediante Decreto 1779 del seis de

octubre de 2015, por el cual se desarrolla el Decreto 1770 del 7 de
septiembre de 2015, autoriz a partir de esa fecha el inicio de la
energa elctrica en el mencionado proyecto.
De conformidad al Decreto en mencin, se autoriz el inicio de la

generacin de energa elctrica con el fin adems de suministrarle
cantidades de agua suficiente al ro Magdalena para elevar el nivel del
mismo a efectos de que las barcazas pudieran transportar el
combustible de la refinera de Barrancabermeja para los municipios
ubicados en la frontera entre Venezuela y Colombia, teniendo en
cuenta que el fenmeno de El Nio baj los niveles de agua del ro
Magdalena sin permitir la navegabilidad de esas barcazas.
Todo lo anterior, considerando:
Que en los trminos del artculo 215 de la Constitucin Poltica de Colombia, el

Presidente de la Repblica con la firma de todos los ministros, en caso de que
sobrevengan hechos distintos a los previstos en los artculos 212 y 213 de la Constitucin
Poltica, que perturben o amenacen perturbar en forma grave e inminente el orden
econmico, social y ecolgico del pas, o que constituyan grave calamidad pblica, podr
declarar el estado de emergencia. Que segn la misma norma constitucional, una vez
declarado el estado de emergencia, el Presidente, con la firma de todos los ministros,
podr dictar decretos con fuerza de ley destinados exclusivamente a conjurar la crisis y a
impedir la extensin de sus efectos. Que estos decretos debern referirse a materias que
tengan relacin directa especfica con el estado de emergencia y podrn, en forma
transitoria, establecer nuevos tributos o modificar los existentes.
Que mediante el Decreto 1770 de 2015, el Gobierno nacional declar el estado de
Emergencia Econmica, Social y Ecolgica en los municipios de La Jagua del Pilar,
Urumita, Villanueva, El Molino, San Juan del Cesar, Fonseca, Barrancas, Albania, Maicao,
Uribia y Hato Nuevo en el departamento de La Guajira; ManaureBalcn del Cesar, La
Paz, Agustn Codazzi, Becerril, La jagua de Ibirico, Chiriguan y Curuman en el
departamento del Cesar; Toledo, Herrn, Ragonvalia, Villa del Rosario, Puerto Santander,
rea Metropolitana de Ccuta, Tib, Teorama, Convencin, El Carmen, El Zulia, Salazar
de las Palmas y Sardinata en el departamento de Norte Santander; Cubaran en el
departamento de Boyac; Cravo Norte, Arauca, Arauquita y Saravena en el departamento
de Arauca; La Primavera, Puerto Carreo y Cumaribo en el departamento del Vichada, e
Inrida del departamento de Guaina; con el fin de contrarrestar los efectos de la decisin
del Gobierno de la Repblica Bolivariana de Venezuela de cerrar la frontera con
Colombia.
Que el citado decreto reconoci el grave impacto que la decisin del cierre de las
fronteras gener en el comercio binacional, siendo uno de los mercados ms afectados el
Radicacin:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
22
Accionante:
Accionado:
de los combustibles lquidos derivados del petrleo, pues dicho cierre produjo problemas
de abastecimiento en los municipios objeto de declaratoria de la emergencia que debe
satisfacerse con combustibles nacionales.
Que un eventual desabastecimiento de combustibles en la zona de frontera afectara
gravemente el normal desempeo de la economa pues producira un incremento de
precios en los productos que se comercializan en dichos municipios, aumentara los
costos de produccin y transporte, reducira la capacidad adquisitiva de las familias y
podra ocasionar riesgos para el empleo y el suministro de bienes y servicios destinados a
satisfacer las necesidades bsicas de la poblacin.
Que tal como lo indica el Ministerio de Minas y Energa, el cierre de la frontera produjo
que la demanda de combustibles lquidos en los municipios objeto de la declaratoria de
emergencia se incrementar en 51%, la cual debe cubrirse en su mayora con un
aumento en la produccin de la refinera de Barrancabermeja.
Que con el fin de satisfacer el aumento de la demanda generado por el cierre de la
frontera, las barcazas que transportan el combustible desde Barrancabermeja deben
cargarse con mayores volmenes, lo que a su vez exige que el caudal del ro Magdalena
ofrezca niveles de navegabilidad suficientes para barcazas de mayor capacidad.
Que a causa del fenmeno del Nio, a la fecha, el caudal del ro Magdalena no ofrece los
niveles de navegabilidad exigidos para las barcazas que, cargadas con mayores
volmenes de combustible, deben zarpar desde la refinera de Barrancabermeja.
Que a travs de Resolucin 0899 del 15 de mayo de 1999, el entonces Ministerio de
Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial otorg a la compaa Emgesa licencia
ambiental para desarrollar el proyecto hidroelctrico El Quimbo, el cual debera tener
una capacidad instalada de 400 MW.
Ahora bien, la Sala Plena de la Corte Constitucional mediante

comunicado No. 56 del diez de diciembre de 2015, declar inexequible
el Decreto Legislativo 1979 del 6 de octubre de 2015, por el cual se
desarrolla el Decreto 1770 del 7 de septiembre de 2015 y se autoriza
el inicio de la generacin de energa elctrica en el proyecto
hidroelctrico El Quimbo.
Indic que la expedicin de tal decreto no tena justificacin, y que se

haba emitido desconociendo el fallo del TRIBUNAL ADMINISTRAVIO
DE HUILA, reiterando que un decreto Presidencial no puede omitir el
cumplimiento de un fallo judicial, y que se desconocieron los alcances
del fallo emitido el 5 de febrero del presente ao para suspender
provisionalmente tal proyecto.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
23
Al respecto la Corte Constitucional indic:
Despus de examinar el contenido de los fundamentos invocados por el Gobierno

y de las medidas de emergencia adoptadas para enfrentar y atender la crisis
generada por el cierre unilateral de la frontera con Venezuela, la Corte lleg a la
conclusin de que no existe conexidad externa entre los motivos expuestos para
expedir el Decreto 1770 de 2015 y las citadas medidas, ya que la autorizacin
para iniciar la generacin de energa en el Proyecto hidroelctrico el Quimbo y el
consecuente aumento del caudal del ro Magdalena, antes que contribuir al
abastecimiento de combustible a los municipios afectados, corresponde a una
orden del Gobierno Nacional impartida con el propsito deliberado de desconocer
lo dispuesto en una decisin judicial vlidamente adoptada por el Tribunal
Administrativo del Huila.
El tribunal constitucional record que la separacin entre las ramas del poder
pblico representa una de las conquistas ms importantes para el desarrollo y
vigencia de los regmenes democrticos y que el respeto mutuo entre ellas es
fundamento para el adecuado funcionamiento del Estado, por lo mismo, toda
usurpacin o irrupcin del Ejecutivo en el campo de las competencias de la rama
Judicial debe ser censurado aun cuando est revestida de los ms loables
propsitos. Las libertades pblicas y los derechos fundamentales slo mantienen
su vigencia en la medida en que los agentes estatales observen las reglas que la
Constitucin Poltica les impone, de manera que todo acto transgresor de estas
normas bsicas es altamente reprochable por las nefastas consecuencias que
entraa y por el mensaje equvoco que enva a una comunidad que espera de sus
gobernantes un comportamiento ajeno a toda arbitrariedad.
Para la Corte, la medida adoptada mediante el decreto bajo examen, tampoco
est relacionada en forma directa y especfica con las consideraciones invocadas
en el mismo. De su lectura se observa que el Gobierno Nacional autoriz el inicio
de la generacin de energa elctrica en el proyecto hidroelctrico El Quimbo, con
conocimiento pleno de la existencia de un proceso judicial que curso en el Tribunal
Administrativo del Huila, en el cual se orden como medida cautelar que EMGESA
S.A. E.S.P. debe abstenerse de iniciar la actividad de llenado del embalse hasta
tanto se lograra un caudal ptimo de aguas; sin embargo, contra todo pronstico,
el Ejecutivo decidi arrasar la orden judicial e imponer su orden afirmando que la
ANLA certific que las obligaciones impuestas por el Tribunal se hallaban
cumplidas en un 99%, funcin esta que corresponde al Juez del respectivo
proceso, quien es el nico competente para valorar y decidir el informe que fue
requerido a la ANLA.
Contrario a lo afirmado por el Gobierno Nacional, reposa en el expediente el
concepto tcnico elaborado por el personal adscrito a la subdireccin de
regulacin y Calidad Ambiental de la Corporacin Autnoma Regional del alto
Magdalena (CAM), documento solicitado por el Tribunal Administrativo del Huila y
enviado el 3 de noviembre de 2015, en el que seala el incumplimiento a lo
ordenado en la Resolucin 0759 de junio 26 de 2015, mediante la cual se
establece que EMGESA debe retirar con urgencia la madera, guadua y dems
biomasa que an se encuentra flotando en el embalse o en zonas por debajo de
la cota 708, para evitar su inminente descomposicin y posible afectacin al
recurso hdrico del embalse adicional a la reconocida en la Licencia Ambiental del
PHEQ.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
24
El anlisis sobre conexidad externa e interna permiti a la Corte establecer que la

medida adoptada por el legislador de excepcin no pretende hacer frente a la
crisis originada por el cierre de la frontera con Venezuela y la expulsin,
repatriacin y retorno de muchos colombianos al pas, sino disponer sobre la
generacin de energa en una hidroelctrica que como la de El Quimbo se
encuentra a cientos de kilmetros de los municipios afectados, sin que haya una
prueba que demuestre con alto grado de certeza, que el Gobierno Nacional no
contaba con otros mecanismos menos onerosos para atender el
desabastecimiento de combustibles lquidos.
Por otra parte, la Corte encontr que la medida analizada no es necesaria,
adecuada e indispensable para lograr los fines de la declaratoria de emergencia;
esto, por cuanto el Gobierno Nacional no valor otros medios para hacer frente al
desabastecimiento de combustibles lquidos, entre ellos, el transporte en carro
tanques utilizando la red vial e implementando planes e incentivos para esta clase
de actividad; se limit a adoptar la medida, sin ponderar los efectos colaterales
relacionados con costos ambientales, sociales, culturales y econmicos que
indudablemente afectan a las personas que habitan, trabajan y obtienen los
recursos para su sustento diario en las reas aledaas al embalse. Afirma el
Gobierno Nacional que la decisin de facilitar el abastecimiento de combustible a
la zona de frontera desde la refinera de Barrancabermeja es ms eficiente y
menos onerosa que otras alternativas de suministro, como la importacin de
combustible. Sin embargo, no aporta elementos que permitan discernir sobre esta
afirmacin, entre ellos, los clculos de los costos econmicos y financieros
requeridos para la importacin a travs de los puertos de Santa Marta y de
Cartagena. El Gobierno Nacional limita su intervencin a afirmar que la medida
adecuada es la dispuesta en el Decreto Legislativo 1979 de 2015. Tampoco
evala el gobierno, los costos ambientales, alimentarios, sociales, culturales y
econmicos que acarrea su decisin respecto del entorno natural y de los
habitantes de la zona. Por consiguiente, la Corte estableci que la medida
adoptada es desproporcionada por no ponderar otras posibilidades eventualmente
menos costosas y por ser excesiva respecto de la finalidad propuesta.
En suma, el Decreto Legislativo no supera ninguno de los requisitos exigidos de
las medidas de emergencia, a la par que desconoce abiertamente la disposicin
constitucional que prohbe afectar el funcionamiento normal de las ramas y
rganos del poder pblico, desconociendo la separacin que consagra entre stos
la Constitucin Poltica. En consecuencia, la Corte procedi a declarar inexequible
el Decreto Legislativo 1979 de 2015.
Una vez conocido el comunicado oficial No. 56 de la Corte

Constitucional, publicado el da 15 de diciembre, mediante el cual
informa que declar inexequible el Decreto 1979, que autoriz la
generacin de energa del Proyecto Hidroelctrico El Quimbo, Emgesa
procedi a suspender la prestacin del servicio pblico de generacin
de energa desde las 0:00 horas del da 16 de diciembre, al
permanecer vigente la medida cautelar decretada por el Tribunal
Administrativo del Huila.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
25
Del Derecho a un ambiente sano
En reiterada jurisprudencia la Corte Constitucional ha sostenido que el

derecho a un ambiente sano es un derecho de carcter colectivo que
debe ser protegido por medio de las acciones populares, no obstante
en determinados casos, la accin de tutela resulta viable para proteger
esos derechos colectivos, as en sentencia T-975 de 2000, indic:
El derecho al medio ambiente sano es un derecho colectivo que
implica, en general, la preservacin de todos los aspectos ambientales
que conforman el entorno del individuo. Siendo un derecho colectivo,
por regla general, debe procurarse su proteccin mediante el
mecanismo de las acciones populares, consagradas en el artculo 88
de la Constitucin, ya que stas son la va idnea para para proteger
los derechos que implican una relacin directa con el medio ambiente
y la salubridad, entro otros. No obstante, existen casos en que el
mecanismo de la tutela se hace viable para defender derechos
colectivos, en tanto que al ser vulnerados tales derechos, se produzca
igualmente la vulneracin o amenaza de derechos fundamentales de
una persona en particular, siempre y cuando se cumpla una serie de
requisitos y se acredite dicha vulneracin o amenaza.
De acuerdo a lo anterior, la jurisprudencia constitucional ha sido clara
al establecer que, ante la vulneracin de derechos colectivos, pueden
ser tutelados, por conexidad, derechos fundamentales como el
derecho a la vida y a la salud, justamente porque la naturaleza y la
inminencia de la garanta constitucional a los derechos fundamentales,
hace perentoria y prevalente su proteccin.
Como es de pblico conocimiento y de acuerdo a los informes
reportados
por
la
CAM,
la
EMPRESA
GENERADORA
COMERCIALIZADORA DE ENERGA EMGESA no retir el material

forestal y la biomasa del vaso de la represa El Quimbo antes de iniciar
el llenado del mismo, incumpliendo de sta manera con las
obligaciones contempladas dentro de la licencia ambiental que le fuera
otorgada, siendo as como el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL
HUILA en auto del 17 de julio de 2015, decidi modificar la medida
cautelar que fuera decretada en providencias del cinco de febrero y
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
26
once de junio de 2015, ordenando no se iniciara la generacin de

energa elctrica en el mencionado proyecto hidroelctrico hasta tanto
la ANLA certificara que EMGESA haba retirado del vaso del embalse
los desechos forestales y la biomasa.
Ahora, si bien se aduce en la demanda de tutela que mediante informe

del 15 de diciembre de 2015, el ANLA present al TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DEL HUILA informe mediante el cual manifest
que EMGESA cumpli con la obligacin de retirar la biomasa, madera
y guadua ordenada en la licencia ambiental otorgada, lo cierto es que
segn escrito allegado por la CAM, el informe de la ANLA no coincide
con lo establecido y verificado por esa entidad en concepto tcnico del
31 de diciembre de 2015 el cual fuera elaborado por el ingeniero
forestal dgar Corts Vanegas, especialista contratado por la CAM,
por cuanto la obligacin que tena EMGESA de retirar el material ya
mencionado no se ha cumplido. Al respecto, el CONCEPTO
TCNICO indica:
a). En las visitas tcnicas realizadas por el personal de la Corporacin, se ha
evidenciado que EMGESA no ha retirado la totalidad de la madera, guadua y
dems biomasa aprovechada en el vaso del embalse por debajo de la cota
7085
De los niveles del ro Magdalena
El mejoramiento de los niveles del rio Magdalena con la entrega de

mayores metros cbicos de agua hoy retenidos, sin embargo no
solventara los niveles por debajo de los 50 cm a la altura de
Barrancabermeja, segn comunicado de prensa de ayer6, hasta donde
el caudal no fluira, pues resulta lgico y palpable que el problema no
deriva solamente del estancamiento de aguas arriba, sino como
consecuencia misma del Fenmeno del Nio que genera el
5
6
Folio 224 cuad. Uno original.

Redaccin Medio Ambiente, El Tiempo, 8:50 p.m., 6 de enero de 2016.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
27
secamiento de las dems vertientes o canales, ros o quebradas, que

alimentan la cuenta principal del ri Magdalena.
Del dao ambiental
Haciendo un estudio ponderado de los informes tcnicos presentados

por las diferentes entidades que han argumentado con relacin al
asunto que nos ocupa, es claro advertir que si bien existen algunas
contradicciones con relacin a la existencia o no de la cantidad de
biomasa en el embalse, y su no retiro total conforme a lo ordenado por
la CAM, sin embargo todos apuntan al grave dao ecolgico que
se presenta da a da, producto no solo de la descomposicin de los
rboles, madera y guadua cortada existente dentro del vaso mismo de
la represa, sino de la descomposicin que se acrecienta ante la
retencin del agua, que en un nivel por debajo a los 1000 metros
sobre el nivel del mar donde se halla el embalse, logra acentuarse an
ms generando grave peligro para la salud de los nativos, los
pescadores, la industria pesquera artesanal e industrial y de contera,
deterioro a la biodiversidad del sistema ecolgico de la regin.
Con todo, se hace entonces prioritario prevenir graves alteraciones

ambientales actualmente latentes, ocasionadas principalmente por el
estancamiento de las aguas en el vaso de la represa de El Quimbo y
por el bajo caudal de entrada de agua a la represa de Betania, no
obstante, el retiro de la biomasa no se hubiere realizado en su
totalidad y en la oportunidad debida, lo que ocasiona da a da una
mayor oxidacin del agua por el aumento de amoniaco, nitratos y
nitritos que genera afectacin cierta a toneladas de peces y
biodiversidad del ecosistema existente no solo en la represa de
Betania, sino en el embalse mismo de El Quimbo, situacin que se
hace ostensiblemente agravada, ante la falta de agua debidamente
oxigenada para lo cual se hace urgente la turbinacin de la misma.
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
28
Se debe entonces, de acuerdo a los informes tcnicos allegados,

garantizar condiciones ambientales de la dinmica del ecosistema del
rio Magdalena procurando no solamente el flujo normal en el trnsito
de sus aguas, sino evitar afectaciones ambientales adicionales como
consecuencia de su estancamiento que genera eutrofizacin y malos
olores y de contera, no supervivencia del recurso hidrobiolgico.
De conformidad a lo anterior, pese a que segn lo indicado por la

CAM, EMGESA no ha cumplido a satisfaccin con la orden impartida
por el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL HUILA de retirar la totalidad
de biomasa del vaso del embalse, resultando en este momento
irrelevante su retiro o no de El Quimbo pues las consecuencias de
deterioro ambiental ya fueron comprometidas, se dir entonces, en
aras de evitar una mayor catstrofe ambiental y un perjuicio de
naturaleza irremediable, como quiera que la ausencia de oxgeno en el
agua empozada en el embalse con el paso del tiempo genera
descomposicin de la materia orgnica, ocasionando grave afectacin
en general al medio ambiente y en concreto a los peces de la represa
de Betania en donde se desarrollan importantes empresas pisccolas
de la regin generndose total menoscabo econmico a las mismas,
adems del perjuicio econmico de la Nacin por la no generacin de
energa elctrica; ste Despacho en consecuencia conceder el
amparo de los derechos fundamentales invocados y ordenar, como
medida
transitoria
ADMINISTRATIVO
hasta
DEL
que
HUILA
el
TRIBUNAL
decida
de
CONTENCIOSO
fondo
sobre
el
levantamiento o no de la medida cautelar en la accin popular que

tramita,
AUTORIZAR
la
EMPRESA
GENERADORA
COMERCIALIZADORA DE ENERGA EMGESA, la generacin de

energa en la hidroelctrica de El Quimbo, para que a travs de la
turbinacin del agua pueda mejorarse su oxigenacin, evitndose, se
repite, en lo posible, daos ambientales y se reactive la industria
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
29
pisccola de la regin, adems de que se procure evitar un perjuicio

econmico a la Nacin por la no generacin de energa elctrica.
De otro lado y como quiera que en el pronunciamiento realizado por

los pescadores artesanales de los municipios de Gigante, Hobo,
Campoalegre, y otros, se hace una serie de peticiones, entre ellas,
que se les declare como afectados por el proyecto hidroelctrico en
mencin al considerar vulnerados sus derechos al mnimo vital, la
seguridad alimentaria, el trabajo y a un ambiente sano en conexidad
con la vida digna; dgase que ello no fue el objeto de la presente
accin constitucional, motivo por el que el Despacho no har
pronunciamiento alguno al respecto.
En virtud de lo expuesto, el JUZGADO TERCERO PENAL DEL
CIRCUITO ESPECIALIZADO CON FUNCIONES DE CONOCIMIENTO
DE NEIVA, Huila, administrando justicia en nombre del pueblo y por
mandato de la Constitucin,
RESUELVE
PRIMERO: CONCEDER el amparo de los derechos fundamentales al
debido proceso, vida digna, mnimo vital, trabajo, salud y ambiente
sano invocados por el MINISTERIO DE MINAS Y ENERGA y la
AUTORIDAD NACIONAL DE ACUICULTURA Y PESCA - AUNAP.
SEGUNDO:
AUTORIZAR
la
EMPRESA
GENERADORA
COMERCIALIZADORA DE ENERGA EMGESA, como medida

transitoria,
hasta
ADMINISTRATIVO
DEL
que
el
HUILA
TRIBUNAL
decida
de
CONTENCIOSO
fondo
sobre
el
levantamiento o no de la medida cautelar decretada, la generacin

inmediata de energa en el Proyecto Hidroelctrico El Quimbo,
para que el agua turbinada rica en oxgeno ingrese a Betania y en
general a la biodiversidad de la regin con los beneficios que ello
Radicacin:
Accionante:
Accionado:
41-001-31-07-003-2015-00218-00
30
acarreara, de conformidad a lo expuesto en la parte motiva de sta

providencia.
TERCERO: NO ACCEDER a las pretensiones de los pescadores
artesanales de los municipios de Gigante, Hobo, Campoalegre, y
otros, tal y como se consider.
Por Secretaria, lbrese la comunicacin de que trata el artculo 30 del

decreto 2591 de 1991.
Si la presente decisin no fuere impugnada dentro de los tres das

siguientes a su notificacin, el original del expediente ENVESE a la
Corte Constitucional para su eventual revisin.
NOTIFQUESE Y CMPLASE,
VCTOR HUGO RUBIANO MACAS

JUEZ

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en poca de aguas altas, adems de la realizacin de monitoreos de

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Corte Constitucional, Auto 344 de 2009.