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LA REPBLICA.
Desde el siglo IC hasta el 133 a.C., se apoya en tres pilares: Senado, magistraturas y populus.
Es un sabio equilibrio entre la potestas de la magistratura y la auctoritas del Senado, juntos ambos en
la maiestas del pueblo romano.
POPULUS ROMANUS:
Est constituido por los CIVES, que son los ciudadanos romanos. La unidad del pueblo
romano es ms personal que territorial, y comprende la totalidad de los ciudadanos. No se es
ciudadano romano por vivir en Roma, sino que se es ciudadano romano por cumplir determinados
requisitos personales.
La unidad est en el NOMEN ROMANUM: el TRIA NOMINA: praenomen, nomen
gentilicium y cognomen, que distingue al ciudadano romano varn y puber, aunque est fuera del
territorio de la ciudad. Por ejemplo: Marco Tulio Cicern.
El cognomen se impone en el DIES LUSTRICUS, cuando se celebra el corte del resto del
cordn umbilical (es el noveno da en los nios y el octavo da en las nias), aunque pueden
tomarse luego otros cognomina.
El praenomen lo toman los varones al llegar a la pubertad. Las mujeres carecen de praenomen.
Se distinguen tres situaciones o estados de los individuos en Roma: status libertatis, status
civitatis y status familiae.
STATUS LIBERTATIS:
En Roma, hay hombres libres y hombres esclavos. Estos ltimos son los SERVI u HOMINI que son
cosas en propiedad, personas sin capacidad jurdica que se hallan bajo la potestad de su dueo o
DOMINUS. Las principales causas de la esclavitud son:
1. El cautiverio de guerra
2. A modo de pena
3. Nacer de madre esclava. Una ley haba dispuesto que cuando una ciudadana saba que
conceba de un esclavo el hijo era esclavado. La misma ley dispuso que los hijos varones de
ciudadano y esclava ajena, a la que por error crea libre, fueran libres, pero Vespasiano
restituy en este caso la regla de que tambin estos hijos seran esclavos del dueo de la madre.
Una interpretacin jurisprudencial inspirada en el FAVOR LIBERTATIS consideraba que si
la madre haba sido libre un solo momento entre la concepcin y el parto, esto era suficente
para que el hijo naciera libre.
El dominus puede concederle la libertad por medio de un acto llamado MANUMISSIO.
Entonces el SERVI se convierte en LIBERTO o liberado, y ahora en vez de estar sometido a
su dueo como esclavo, la relacin que existe entre ellos es de PATRONO y LIBERTO
Estos libertos constituan la clase social de los LIBERTINI, en contraposicin a los
INGENUUS, que eran los libres de conocimiento, y distintos tambin a los CLIENTES o
clientela, que voluntariamente se subordinaban a los patroni.
La relacin patrono-cliente es una relacin en la que buscan ayudas mutuas. As, los
clientes ayudan a los patronos como partidarios polticos entre otros servicios; y los patronos
defendan a sus clientes en los pleitos y otros negocios.
Esta relacin entre patrono y liberto consiste en un deber moral de reverencia por
parte de los libertos y en ciertas expectativas hereditarias respecto a los que mueren sin
descendencia legtima. Desde el siglo II d.C es frecuente que se les encomiende el cuidado
de la sepultura patronal. Por su parte, el patrono debe prestar su FIDES a sus libertos. Es un
deber de proteccin sagrado, y su violacin produca la EXECTRATIO (venganza divina),
segn las XII Tablas.
STATUS CIVITATIS:
En el ao 212 d.C., Caracalla, con la Constitutio Antoniana, concede la ciudadana a todos los
sbditos del Imperio Romano, salvo algn grupo reducido: los honestiores o humiliores.
- Los LATINI son los habitantes de los pueblos itlicos vecinos (del Latium o Lacio). Participan
parcialmente en el derecho de Roma. As, hay distintas clases de latini, dependiendo de los derechos
de que gozan: ius connubi o ius commercii. Se hicieron plenos cives a principios del siglo I a.C., con
Csar.
Posteriormente, el derecho de la latinidad se concedi a colectividades no romanas como estado
intermedio o previo para acceder a la ciudadana. Vespasiano conceda la latinidad a Espaa en el
73/74 d.C.
- Los PEREGRINI son los que no son ni romanos ni latinos. Viven dentro del territorio romano. En
el 212 d.C., obtienen la ciudadana con Caracalla.
- Los BARBARI son los que habitan fuera de los lmites del imperio. Roma mantiene relaciones
comerciales con algunos de ellos.
STATUS FAMILIAE:
Es la situacin de los cives dentro de la propia familia. Se distingue entre sui iuris y alieni iuris:
- Los SUI IURIS no estn sometidos a la potestad de nadie. Es un pater familias con plena capacidad
jurdica, lo que significa que tiene la propiedad de un patrimonio a su nombre y puede asumir derechos
y obligaciones en su nombre.
- Los ALIENI IURIS estn sometidos a la PATRIA POTESTAS. En principio, no tienen capacidad
jurdica. Todo lo que adquieren lo hacen para el sui iuris o pater familias. La patri potestas se extingue
por muerte del pater o por EMANCIPATIO.
La divisin es por CENTURIAS. Es una divisin de carcter militar. Hay cinco clases de centurias
segn la fortuna personal que posean. Cada clase ha de aportar un nmero de centurias. Eran 193
centurias.
El voto era por centuria. As, ganaban los ms ricos, que tenan ms centurias (98). Las decisiones se
adoptaban por mayora absoluta; as, los pobres ni siquiera votaban.
Su funcin era elegir a los magistrados mayores, que eran los cnsules y pretores, y tambin los
censores.
3. C. TRIBUTA:
La divisin es de carcter civil: se hace la divisin por tribus. Hay 35 tribus: 31 rsticas y 4 urbanas.
En las rsticas se agrupan los propietarios del suelo, que son ADSIDUI. En las urbanas se agrupan
los que no tienen tierras, que son los PROLETARII.
El censor es el que elabora el padrn de ciudadanos, adscribindoles a una tribu u otra; por
ello ha de ser una persona de gran honorabilidad, ya que tiene el poder de ascender o rebajar a una
persona cambindola de tribu.
Hay ms nmero de personas en las tribus urbanas que en las rsticas.
El escrutinio no es personal, sino por tribu. Las rsticas eran ms importantes porque eran
ms, alcanzando la mayora absoluta.
Su funcin es:
Elegir a los magistrados menores, que son los ediles y los quaestores, de la lista del
magistrado, que era quien creaba a los siguientes magistrados.
Los CONCILIS o CONCILIA PLEBIS son asambleas exclusivas de los plebeyos, convocadas
por un magistrado plebeyo que es el TRIBUNO DE LA PLEBE.
Sus funciones son elegir al tribuno de la plebe y votar las propuestas de ste, que se se
aprueban llegarn a ser PLEBISCITO.
Las Leyes Publias de Filn (ao 339 a.C) dieron rango de magistratura ciudadana a los
tribunos y ediles de la plebe, y equipararon los plebiscitos a las leyes comiciales, pero con la necesidad
de refrendo senatorial, lo que acab por suprimir una del del dictador plebeyo Quinto Hortensio (ao
286 a.C.).
Durante la Repblica es normal el funcionamiento de los Comicios y los Concilios. Pero con
la Guerra social del 91 al 88 a.C, entran en crisis, debido a la extensin de la ciudadana y comienzan
a ser menos importantes. Cada vez pierden ms importancia, hasta que desaparecen y sus
competencias son asumidas por el Senado en la poca de Augusto.
MAGISTRATURAS:
Hay tres caracteres comunes en las magistraturas:
1. COLEGIALIDAD:
Las distintas magistraturas son ocupadas al menos por dos personas, las cuales tienen idntico poder
y mismas funciones. Pero como lmite a ese poder existe la posibilidad de vetar la decisin del collega
mediante la intercessio. Esta igualdad en el poder se denomina PAR POTESTAS.
La INTERCESIIO se da entre magistrados del mismo rango o entre magistrados de mayor rango y
menor rango. As, el magistrado de mayor o igual rango puede vetar la decisin de otro magistrado
de igual o menor rango.
Todas las magistraturas son colegiadas salvo la DICTADURA, pues hay un solo DICTATOR con
poder absoluto, si bien es una magistratura de carcter extraordinario para situaciones crticas.
2. TEMPORALIDAD:
Con carcter general, la duracin de las magistraturas es de un ao. Con esto se trata de evitar la
perpetuidad de la magistratura en las mismas manos. Pasado un ao se elige a otro magistrado.
Sin embargo, no todas las magistraturas duran un ao. As, los CENSORES se eligen cada cinco aos,
y su duracin es de 18 meses; el DICTATOR lo ser durante 6 meses.
Se prohbe tambin la acumulacin de varias magistraturas en una sola persona. Entre un cargo y otro
se establece un perodo de vacancia de dos aos para una misma persona.
3. GRATUIDAD:
El cargo de magistrado no es remunerado, es ms, han de aportar su propio patrimonio, porque la
magistratura les produce gastos (campaa poltica). Ser magistrado es un honor, y para serlo es
necesario hacer el CURSUS HONORUM que es la carrera poltica para ocupar la magistratura. Se
va ascendiendo de menor a mayor categora desde quaestor, edil, pretor, cnsul y censor.
de edad
ausencia de indignidad
CNSULES
URBANO
CON IMPERIUM
PRETORES
PEREGRINO
CLASES DE MAGISTRATURAS
DICTATOR
EDILES
CON SIMPLE POTESTAS
QUAESTORES
CENSORES
TRIBUNO DE LA
PLEBE
CONSULES:
Carecen de importancia en la Repblica. Son dos con la mxima potestad poltica y militar. Cada
cnsul tiene poder absoluto. No hay reparto de funciones, lo que est materializado en la posibilidad
de veto del collega.
Los dos cnsules dan nombre al ao cnsules epnimos. En caso de morir alguno se eligen suplentes.
La plenitud del imperium se manifiesta cuando:
1. Ejerce fuera de Roma como general del ejrcito: IMPERIUM MILITARE.
2. Se le concede que entre procesional en Roma, como TRIUMPHATOR, a causa de una
sealada victoria militar.
3. Un cnsul nombra a un dictator para superar un momento de crisis.
4. El Senado autoriza a los cnsules mediante el SENATUS CONSULTUM ULTIMUM a tomar
decisiones de emergencia para salvar la seguridad de la Repblica.
PRETOR o PRAETOR;
Es el collega minor del cnsul, por lo que cabe la intercessio del cnsul al pretor. Tuvo cargo militar,
pero ahora no lo tiene. Es competente para regular la vida jurdica, para administrar justicia: tiene
JURISDICTIO:
1. Se encargan de los litigios. Son los magistrados que tienen mayor relacin con el derecho.
2. Elaboran el edicto al principio de la magistratura, cuyo contenido es la programacin de
actuacin para ese ao.
3. Su funcin principal es la de intervenir en la fase in iure, que se desarrolla ante l, que ser el
que conceda o deniegue la accin, pues su misin es la de encauzar el litigio.
DICTATOR:
En el Dictator se manifiesta la plenitud del imperium, el poder absoluto. Slo se nombra un dictator,
con lo cual en esta magistratura no hay colegialidad.
Es una magistratura extraordinaria para situaciones de emergencia. Durante los seis meses de
duracin de esta magistratura se suspenden todas las dems magistraturas (supone la suspensin de
las libertades republicanas).
El Dictator es elegido por el cnsul y normalmente ocupa este cargo de Dictator un ex-cnsul.
AEDILES:
QUAESTORES:
Son el primer escaln del CURSUS HONORUM. Auxilian a los cnsules. Realizan cuestiones
administrativas. Son los encargados de las cuentas pblicas.
CENSORES:
Son los magistrados ms importantes, los de mayor honorabilidad. Se nombran cada cinco aos para
desempear su cargo durante 18 meses. Hay dos collegas.
Tienen slo potestas, pero por las funciones que desempean es el que tiene mayor poder. Sus
funciones son:
1. Elaborar el censo de ciudadanos.
2. Clasificar al ciudadano adscribindolo a una tribu.
3. Controlar las buenas costumbres y en el censo pueden por medio de NOTAE CENSORIAE
influir en la moralidad o reputacin del ciudadano.
4. Elaborar la lista de senadores llamada LECTIO SENATUS.
5. Establecer el rgimen de concesiones de suelo pblico o AGER PUBLICUS.
Es un cargo ocupado por ex-cnsules, y el ltimo peldao del cursus honorum.
TRIBUNO DE LA PLEBE:
CONCILIA PLEBIS
TRIBUNO DE LA PLEBE
CNSULES
ELEGIDOS POR
COMITIA CENTURIATA
PRETORES
CENSORES
AEDILES
COMITIA TRIBUTA
QUAESTORES
SENADO:
Ostenta el saber socialmente reconocido, que es la AUCTORITAS. Los miembros del Senado
son los PATRES. A pesar de no tener potestad, es el rgano de mayor influencia.
Es un rgano estable, a diferencia de las magistraturas, que son temporales. Existe ya en la
monarqua, formado por los ancianos para asesorar al Rex, y en la Repblica se mantiene.
Est formado por ex-magistrados, incorporados por el censor en la lista. Son personas con
gran prestigio y experiencia poltica. El nmero de senadores vara segn el momento histrico.
Tiene funciones consultivas y de asesoramiento, a peticin de un magistrado o de forma
espontnea. Su funcin es perpetua. Tambin controlan a los magistrados.
El Senado es convocado por los magistrados con imperium. Es el rgano conductor del
sistema republicano. Autusto lo mantiene e incluso ampla sus competencias en materias de carcter
religioso, poltica internacional y gobierno de provincias Estas competencias van a variar con
Adriano.
Las decisiones de consejos del Senado se llaman SENADOCONSULTOS:
Pero los magistrados pondrn los medios necesarios para hacerlo obligatorio, ya que estar
mal visto que desobedezcan su consejo, sobre todo cuando lo han convocado para pedirle
consejo. As, tendr gran influencia y ser vinculante.
EL PRINCIPADO
En la Guerra Civil entre Marco Antonio y Octavio gana Octavio en la batalla de Accio (o
Actium), y entra como TRIUMPHATOR, investido de la plenitud del imperio.
Octavioes un gran poltico y goza tambin de mucho carisma personal.
En el ao 27 a.C., manifiesta su intencin de retirarse a su vida privada. El Senado le pide que
se quede, y el consiente. El Senado lo dota de poderes extraordinarios como:
Ttulo de AUGUSTUS
asume todos los poderes y se puede decir que es el principado una monarqua disfrazada. Poco a poco,
se va a ir quitando el disfraz, y con mayor desfachatez en sucesivos princeps.
Adriano:
La poca de Adriano (117 a 138 d.C.) es la de mayor esplendor del Principado.
Va prescindiendo del disfraz y presentando el Principado como lo que es. La va para concentrar el
poder es la creacin de la BUROCRACIA casi perfecta, lo que significa que todos formen el aparato.
As, el control del funcionamiento es ms fcil y eficaz.
Con Adriano, tiende a generalizarse el principio de que el princeps no est sujeto a las leyes.
La dinasta de los Severos desde el 190 d.C., supone una ruptura definitva con la tradicin
itlica y oligrquica. Se manifiesta por primera vez una cierta organizacin de Roma.
Caracalla (211 al 217 d.C.) extiende, en el 212 d.C., la cuidadana a todos los sbditos de
Roma.
En el 235 d.C., muere Alejandro Severo, instaurndose durante medio siglo una ANARQUA
TOTAL.
EL DOMINADO.
A partir del 284 d.C., gobierna Diocleciano.
El Dominado es una forma de gobierno con las caractersticas de la monarqua absoluta, pero
se prescinde de la nomenclatura regia.
El DOMINUS tiene todos los poderes en su persona. Se ha roto totalmente con la apariencia
republicana. La relacin del Dominus no de igual como el princeps, sino que es una relacin de
sometimiento total de los sbditos al Dominus o seor. Manda sobre sus sbditos a diferencia del
princeps, que mandaba sobre sus ciudadanos en relacin de igualdad.
En el Dominado, el poder se hace autocrtico y desaparece toda idea de libertas poltica.
Diocleciano gobierna desde el 284 al 305 d.C. Con l se produce la reorganizacin del ejrcito
para evitar el caudillaje militar y las guerras entre los distintos ejrcitos. Tambin una reforma de la
Administracin, la creacin de una burocracia perfecta en la que todos estn jerarquizados y
subordinados al Dominus.
Se produce una injerencia del Dominus en la vida privada de sus sbditos mediante las cargas
que se transmiten de padres a hijos, incluso de profesores por sus herencias; los sueldos de los
funcionarios y profesionales liberales se regulan mediante un sistema de tasas mnimas.
Sigue existiendo el Senado. Sin embargo, es algo honorfico o simblico, ya que est vaco de
funciones. Llegar un momento en el que la nica fuente de derecho ser lo que al emperador le place,
la ley imperial. Esto suceder con Constantino.
Lo que al emperador le place tiene fuerza de ley (QUOD PRINCIPI PLACUIT LEGIS
HABET VIGOREM). Como se ve, esto no tiene nada que ver con la ley comicial.
En el ao 286 d.C., Diocleciano nombra coaugusto a Maximiliano en Occidente, pero Oriente
prima sobre Occidente.
Constantino gobierna desde el 306 al 337 d.C. Reunifica el imperio y traslada la capital a
Constantinopla (Oriente), con lo cual se romple con la tradicin romana porque ni siquiera Roma es
la capital.
Teodosio I en el ao 395 d.C., establece la divisin definitiva del imperio dejndolo como
cosa propia en manos de sus hijos. A Arcadio le cede Oriente, y a Honorio Occidente.
La suerte de cada parte es distinta, porque en Occidente comienzan las invasiones brbaras de
visigodos y vndalos, llegando hasta la misma Roma. As, en el 410 d.C., Alarico saquea Roma. En
el 452 d.C., Atila llega a Roma. En el 455, Genserico saquea Roma de nuevo. En el 476, Odoacro
depone a Rmulo Augusto y se produce el fin del imperio romano de Occidente.
En Oriente hay un gran esplendor con Justiniano, del 527 al 565 d.C., que pretende recuperar
el imperio perdido, con su reconstruccin desde tres perspectivas diferentes:
Desde el punto de vista del derecho: unidad jurdica. Hay un nico derecho aplicable a
todo el imperio en su CORPUS IURIS.
Se pretende hacer desde dos puntos de vista distintos: desde las fuentes del Derecho y desde
las formas de organizacin procesal.
1. El procedimiento de las legis actionis es el procedimiento ms ordinario.
2. En el ao 130 a.C., se promulga la Lex Aebucia, que introduce una nueva forma de litigar,
que es el procedimiento per formulas o formulario.
3. En eao 17 a.C., la Lex Julia Iudiciorum Privatorum (Augusto), generaliza el procedimiento
formulario; as, ser la forma normal de litigar. El procedimiento de las legis actionis slo se
usar para casos extraordinarios. Aparece ya el procedimiento congnitorio o COGNITIO
EXTRA ORDINEM (se dan los primeros casos).
4. En el 130 d.C., con Adriano, se generaliza el cognitorio, que se ussara ms que el formulario.
5. En el 230 d.C., el procedimiento cognitorio es el nico.
poca arcaica:
Es el procedimiento de las acciones de la ley. En esta etapa gobierna primero la monarqua, luego los
poderes militares absolutos y, posteriormente, es la Repblica.
Esta etapa histrica slo interesa para el Derecho Romano en la medida de su conservacin en la
poca clsica.
poca clsica:
Primera etapa clsica: del 130 al 30 a.C.; destacan:
Polticamente:
Jurdicamente:
poca post-clsica:
Dioclecianea: del 23 d.C al 330 d.C.; destacan:
Polticamente:
Polticamente: Dominado.
Polticamente: Dominado.
Directas:
- Leyes comiciales.
- Plebiscitos.
- Edicto del pretor.
Indirectas:
- Senadoconsultos:
Son fuente de potestad porque al no tener carcter obligatorio necesitan que el magistrado
ponga los medios necesarios para convertirlo en vinculante y obligatorio.
IUS:
LEX:
- Es un ordenamiento de hecho.
- Regula situaciones de hecho.
El IUSes el IUS CIVILE aplicable slo a los cives. La LEX es el IUS HONORARIUM,
porque deriva de la carrera de los honores.
El RESCRIPTO es IUS PRETORIUM, y dentro de este est el EDICTO.
El derecho civil y pretorio no siempre coinciden. Cuando no coinciden, el pretor interviene en
la primera fase del juicio (hoy es la fase de instruccin) para encauzarlo y para otorgar o no la accin.
As, har prevalecer lo suyo.
1.- FUENTES BASADAS EN LA POTESTAD.
esencialmente revocable por una nueva voluntad que revista la misma forma.
En el trmino general de lex se incluyen todas las disposiciones emanadas de la potestad, es
decir, tanto las leyes comiciales como los plebiscitos, y cuando se equiparan tambin se usa lex.
- es pblica porque es votada por el pueblo y publicada. Su ignorancia no puede ser alegada.
- vincula a todos
- la propone el magistrado y el pueblo no puede enmendarlo; solamente puede:
1.- Aprobarla : UTI ROGAS
2.- Rechazarla: ANTIQUO (que siga la antigua)
La ley, una vez aprobada vincula a todos los ciudadanos, incluso a los del futuro.
Los peregrini, en cambio, no quedaban vinculados por ella, pues no haban intervenido en los
comicios. Por ejemplo, Ley Apoia (215 a.C., deregada por la Ley Valeria Fundania), que
prohiba el lujo en el atuendo de las mujeres pero no afectaba a las peregrinas.
PRIVILEGIUM: es una ley pblica a favor de una persona determinada (no caben leyes en
contra de una persona determinada) y no hay que solicitarlo.
BENEFICIUM: reconoce ventajas para las personas que se hallen en las condiciones objetivas
previstas, que cumplen determinados requisitos. Para acogerse a este beneficio es necesario
solicitarlo, no es un derecho especial.
Dentro de las LEYES PBLICAS hay un grupo importante que son las LEYES
PROHIBITIVAS, que son:
1. PROHIBITIVAS PERFECTAS: es la que impide rotundamente la existencia del acto
prohibido. Se produce la nulidad ipso iure (de pleno derecho). Al no ser reconocida la
existencia del hecho no puede haber ningn efecto.
Por ejemplo:
- Ley Falcidia: los legados se reducen ipso iure.
- Ley Cornelia: prohbe que en determinadas circunstancias un fiador se pueda obligar por una
cantidad superior a 20.000. Si se obliga por 40.000 no se le reconocera la existencia del hecho (no
tiene efectos).
2. PROHIBITIVAS IMPERFECTAS: producen sus efectos ope exceptionis, por medio de una
excepcin, cauce procesal a travs del cual un demandado puede formular sus motivaciones
frente a las pretensiones del demandante. Mediante ellas se impide la eficacia de un acto.
Por ejemplo, la Ley Laetoria, que prohbe la realizacin de determinados negocios jurdicos con
menores de 25 aos. Si alguien realiza un negocio prohibido con un menor de 25 aos, el negocio
existe pero se impiden las consecuencias. El menor tendr una excepcin y ya no le deber nada.
3. PROHIBITIVAS MENOS QUE PERFECTAS: son las que establecen una sancin al que
realiza el acto prohibido.
Antes de Augusto: hasta el 27 a.C., son las leyes comiciales y plebiscitos sobre temas
polticos, criminales y sociales.
EL EDICTO:
Es una fuente de potestad directa de los magistrados. Es un bando que publican algunos
porque sirve como derecho antiguo confirmado por la autoridad del Senado, y no como derecho actual
del magistrado
El derecho edictal es el que interesa para el derecho privado, y comprende el edicto del pretor
(encargado de los litigios) y el edicto del edil (jurisdiccin de las reglas de los mercados).
Los magistrados solan ser personas ignorantes en derecho, entonces pedan consejo a los
juristas, de modo que la jurisprudencia ejerce tambin su autoridad informadora de la vida jurdica a
travs de los magistrados con jurisdiccin; los mismos juristas con su elaboracin del derecho pretorio
llegan, a veces, a convertirlo en derecho civil.
Cuando los juristas desean introducir alguna innovacin, no suelen hacerlo dentro del mismo
ius civile, sino a travs del ordenamiento pretorio. Esto era necesario cuando se trataba de admitir un
nuevo expediente procesal, una accin, a fin de reprimir una conducta dolosa (accin in factum) o de
extender una accin a un nuevo supuesto (acciones de ficcin). Pero en algunos casos, la aparicin
de una frmula de buena fe seala la integracin del nuevo supuesto en el ius civile. Las novedades
introducidas por un pretor deban aplicarse luego, al mismo que las introdujo y al litigante,
favoreciendo en caso de que se les demandara por igual causa (edicto de retorsin).
Ya desde mediados del siglo II d.C., con la nueva burocracia, la diferencia entre derecho
pretorio y derecho civil pierde inters y se va formando un ius novum (a pesar de ello, algunos
residuos de diferencias subsisten hasta la poca de Justiniano).
El EDICTO adquiere mayor importancia con la Ley Aebucia (130 a.C.), y cada vez mayor
importancia hasta Adriano, que acude a su jurista Juliano, quien redacta el edicto definitivo (es el
edicto perpetuo por excelencia). Este edicto fue aprobado mediante un senadoconsulto.
Con esta modificacin, se convirti en un libro que vali como monumento jurdico antiguo
similar a la tradicin jurisprudencial. En la poca postclsica, se llam a esta redaccin definitiva
EDICTO PERPETUO, y sirvi para la jurisdiccin cognitoria como un modelo al que acomodarse
(forma edicti).
El contenido del edicto es el siguiente:
Segunda Parte: la ms extensa, con las diferentes acciones relativas a la propiedad, tutela,
hurto...
El Edicto constituye un ordenamiento paralelo al ius civile, al que suple y a veces rectifica sin
alterarlo, pues el edicto es un ordenamiento hecho. La poca ms activa del edicto es la primera etapa
clsica.
SENADOCONSULTO:
Es un consejo del Senado. Por s mismo no tiene fuerza obligatoria, no es vinculante. La
potestad del magistrado lo convierte en vinculante a travs de excepciones y acciones con ficcin.
Las materias originarias del senadoconsulto eran:
1. Religin
2. Fianzas
3. Poltica internacional
4. Gobierno de provincias
5. Nombrar al interrex.
Estas competencias del Senado van a variar con Augusto y con Adriano.
- Con Augusto:
a) desaparecen los comicios y los concilios.
b) en materia de leyes, estas pasan al Senado; luego los senadoconsultos van a ampliar su mbito
material en poltica, en materia criminal, y en derecho privado.
- Con Adriano:
a) el Senado pierde autonoma. La prctica habitual consiste en que el propio princeps va al Senado
a leer su ORATIO, y este se limita a aplicarlo por aclamacin.
b) el edicto se codific por aprobacin en un senadoconsulto.
As, con la poca clsica, los senadoconsultos desaparecen. Los ltimos son los de Alejandro
Severo, sobre esclavos fugitivos, y otro en el ao 239 d.C., para disminuir el rgimen legal de las
viudas.
El Senado sigue existiendo hasta Justiniano, aunque vaco de contenido. Es honorfico y
decorativo.
EL IUS:
El derecho que emana de la autoridad (de la jurisprudencia) es el ius, frente a la lex, que emana
de la potestad de los magistrados. As, ius es el trmino tcnico para referirse al derecho que emana
de la jurisprudencia.
Del ius derivan: iurisdictio, justicia, juicio, jurdico, jurisprudencia.
DIRECTUM es derecho; es una palabra introducida por influencia cristiana.
IUS es lo justo, el orden judicial socialmente admitido, formulado por los que saben de lo
justo; por los iuris prudentes. En su concepcin originaria, es el ordenamiento de fuerza que realiza
formalmente una persona, y que la sociedad reconoce como ajustado a las conveniencias (ius est).
Los jueces son los que dicen el IUS DICERE (IUDICIUM). Es el juez el que declara que el
comportamiento de esa persona es legtimo. As, se manifiesta mediante actos de fuerza fsica o
violencia; de esa violencia se a va a pasar a una violencia formalizada o dicha en juicio.
Dentro de los actos con fuerza (VIS) ritualizada o formalizada hay dos tipos:
- VINDICATIO:
Es un acto de apoderamiento de una cosa (RES) por parte de una persona conforme al ius.
Una cosa que dice que es suya.
Aqu est el origen de los derechos reales, que hacen referencia a la situacin de preferencia
de una persona sobre una cosa.
- MANUS INIECTIO:
Es un acto de apoderamiento de una persona por parte del acreedor, que se apropia de la
persona del deudor que no le paga. Aqu est el origen de los derechos personales, que son los
derechos de obligaciones entre deudor y acreedor.
En el mbito del ius es el que cubre intereses de los juristas y por eso slo en un momento
muy posterior se llega a hablar de ius criminal, fiscal, poltico, militar, etc.
El ius empieza por estar en estrecha relacin con la religin, el carcter formal era comn a
los actos jurdicos y a los actos religiosos (FAS).
FAS es el comportamiento de una persona conforme a la religin o a la moral. Significa lo no
prohibido, lo que la religin considera lcito y no nefasto (NEFAS).
En principio, sobre ius y fas conocen los pontfices, que son los encargados de establecer o
determinar lo que es el ius y el fas. Sin embargo, en cuanto a sus contenidos no hay confusin. As,
los pontfices son los primeros juristas.
El ius hereda del fas el formalismo que es tpico de las consecuencias religiosas para no
defraudar a los dioses.
MORES MAIORUM:
La primera fuente del derecho romano arcaico son los MORES MAIORUM, que son las
tradiciones prcticas que nacen de los antepasados; son costumbres transmitidas de generacin en
generacin. Son reglas de conducta que han quedado ligadas al uso reiterado. Los pontfices son los
encargados de conservar, aplicar e interpretar los Mores Maiorum.
As, a mediados del siglo V a.C., todos los Mores Maiorum se van a recoger por escrito en la
Ley de las XII Tablas. Es una conquista plebeya, responde a que el derechos e fijase pro escrito y se
publicase. Son preceptos sencillos y de sobriedad sintctica. Esta labor de recopilacin fue realizada
por los DECEMVIRI LEGIBUS SORIBUNDIS, una comisin de 10 hombres. En principio, se
hicieron 10 tablas, y luego se aadieron dos ms.
las tres ltimas tablas. Tambin se llam Ley Decenviral, debido a sus elaboradores. Los conocemos
a travs de referencias sueltas en obras literarias ms que jurdicas.
Su contenido, segn Cicern, se transmita oralmente en las escuelas, donde se aprenda
cantando.
Segn Tito Livio, era la nica fuente de derecho tanto pblico como privado. Decan que
exageraba, que que parece que el contenido fundamental de la ley es de carcter privado con algunos
preceptos de derecho funerario.
La Ley Decenviral, fue superada por el derecho posterior, pero nunca fue expresamente
derogada debido al tradicionalismo jurdico de los romanos, que tenan un gran respeto a los
antepasados, a quienes se atribua la autoridad de fundadores del derecho.
LA JURISPRUDENCIA:
Tras la publicacin de la Ley de las XII Tablas los pontfices seguan teniendo el monopolio de la
interpretacin hasta el ao 300 a.C., en el que se trata de ir creando poco a poco una jurisprudencia
laica (secular) separada ya de los pontfices.
1. LA PRIMERA JURISPRUDENCIA: (RESPONSA)
Son los ltimos juristas llamados fundadores, porque son los
reconoce ese saber en derecho separado del fas. Esta tendencia a la racionalizacin secular del ius
civile se observa en el siglo II a.C.
A mediados del siglo II a.C., aparecen las bases para el derecho clsico, los nombres de los
tres fundadores son:
MANIO MANILO
MARCO JUNIO BRUTO
PUBLIO MUCIO ESCEVOLA
Hay que destacar a QUINTO MUCIO ESCEVOLA (el 95 pontfice), que pertenece a una
familia de juristas. A l debemos la primera exposicin ordenada del ius civile, en una obra conjunta
de 18 libros, que segua el siguiente orden:
1. herencia
2. personas
3. cosas
4. obligaciones
Esta primera jurisprudencia se dedicaba a interpretar los Mores Maiorum y la Ley de las XII
Tablas que, aunque se superaba, no fue expresamente derogada, y ello debido al espritu romano, no
se derogan sino que son objeto de nuevas interpretaciones. De esta forma va haciendo avanzar el
derecho mediante la interpretacin de los preceptos. Se crea, por ejemplo, la emancipatio, o avances
tan importantes como el verdadero testamento. As, se pasa tambin de la ejecucin personal a la
ejecucin patrimonial del deudor.
Estos juristas realizan la funcin de asesoramiento a particulares, jueces y magistrados
(pretores en el edicto), porque estos no tienen porqu ser especialistas en derecho. As, por esta va
hace avanzar el derecho influyendo en el derecho pretorio.
Las principales funciones de esta primera jurisprudencia se resumen en dos palabras:
CAVERE:
Alude a las consultas que los particulares hacen al jurista para que ste les diga los pasos que
han de seguir a la hora de realizar un negocio jurdico para que este produzca los efectos deseados.
Es una actividad previa a la realizacin de un negocio que orienta sobre las precauciones
(CAUTIONES) a tener en cuenta en un negocio.
RESPONDERE:
Es la principal funcin del jurista. Alude a la actividad por la que da una solucin tcnica a un
conflicto o controversia jurdica entre particulares. Esa solucin es el RESPONSUM, solucin al
conflicto.
El particular acude al jurista porque este tiene reconocida la auctoritas en el campo jurdico.
El prestigio de cada jurista es diferente, unos tienen ms que otros.
Los responsa no son justificados. El jurista no justifica al particular su respuesta. Sin embargo,
no son soluciones caprichosas o arbitrarias, sino que el jurista va a discutir sus soluciones con sus
colegas juristas y con sus discpulos que, de esta forma, aprenden el derecho.
El responsum se apoya en la RATIO IURIS, que es la razn del derecho. Cada responsum
sirve de precedente doctrinal ejemplar (EXEMPLUM) y tiene ms o menos influencia segn la
autoridad personal de su autor.
En casos similares o semejantes a uno ya resuelto se aplica la ANALOGA.
Cuando el caso planteado as lo exija, el jurista se aparta de la ratio iuris general y aplicar
una RATIO IURIS SINGULARE, la cuan quiere decir que aplicar un derecho especial para ese caso
concreto, resolviendo en contra de la lgica si el caso lo requiere. As, puede haber un IUS
SINGULARE contrario a la ratio iuris general. El ius singulare es un derecho especial para el caso
concreto, distinto de PRIVILEGIUM y BENEFICIUM. Por ejemplo, el testamento militis, que libera
al militar de las formalidades del ius civile.
La doctrina procede por va casustica, caso a caso, y de progresiva extensin analgica y slo
excepcionalmente formula principios en forma de reglas (REGULAE) o hace definiciones. As, los
juristas resuelven casos tomados de la vida real, sin elaborar tratados porque eso no les interesa.
ABOGADO:
JURISTA:
A la ltima generacin de juristas de esta primera poca clsica pertenecen CAIO AQUILIO
GALO y SERVIO SUPLICIO RUFO.
La principal actividad de los juristas de esta poca, de los llamados PRIMERA
JURISPRUDENCIA, es la de dar los responsum en la esfera privada (en su domicilio dan solucin a
las preguntas particulares). La labor ms importante de estos primeros juristas se centra en:
Creacin del trmino jurdico preciso para cada uno de los conceptos que formula.
Los juristas se dedican, adems de dar respuestas, a escribir libros resumiendo sus
conocimientos. Escriban dos tipos de comentarios:
Fue fundada por LABEON, promotor de nuevas instituciones. Entre sus obras, destaca Respuesta.
Pertenecen a esta escuela sus discpulos NERVA, PRCULO, CELSO, y NERACIO.
Fue fundada por CAYO CASIO PONGINO, discpulo de SABINO, por ello tambin llamada
SABINIANA. Sabino tiene muchas obras, entre ella Derecho Civil, cuyo orden de materias viene
a completar el de Quinto Mucio Escevola.
Pertenecen a ella los juristas JAVOLENO FRISCO y su discpulo JULIANO.
Ambas escuelas tienen distintos puntos de vista sobre aspectos jurdicos concretos. Se dice
que los proculeyanos son ms innovadores e independientes, y que los sabininos son ms tradicionales
y sistemticos.
Los juristas de esta poca han extendido su inters hacia los asuntos de la administracin de
las provincias, pero sin menoscabo de la tradicin del ius civile puramente urbano.
Destaca la fecunda labor de escribir libros debido a la plena conciencia de su labor de
magisterio. Los tipos de esta literatura jurdica pueden reducirse a los siguientes:
MONOGRAFAS.
5. En esta ltima etapa jurisprudencial aparecen los maestros del derecho; se van a crear las
primeras facultades de Derecho, porque se necesitan personas encargadas de formar a los
funcionarios que se incorporarn a la cacillera. Estas facultades nada tienen que ver con la
enseanza del jurista a sus discpulos.
Todas estas diferencias son consecuencia de la creacin de la cancillera. A medida que se va
avanzando en los sucesivos principados desde Adriano el control del prncipe en la labor de la
jurisprudencia es mayor, hasta el punto de que el jurista ha perdido absolutamente la auctoritas. Todo
ello hace que la jurisprudencia desaparezca como fuente del derecho, que cronolgicamente se fija
en el ao 224, porque en ese ao es cuando se produce la muerte de Ulpiano, que es el ltimo gran
jurista clsico.
Las respuestas de la cancillera imperial que se escriben en las mismas instancias de los
solicitantes se llaman por ello RESCRIPTA. Son la continuacin de los antigua RESPONSA, si bien
con sus diferencias. Los responsa llevan el nombre particular del jurista que da la respuesta.
Los RESCRIPTA llevan el nombre del princeps que en ese momento ocupe el poder. As, la
figura del jurista desaparece. La auctoritas ya no es personal de cada jurista, sino que proviene del
mismo princeps. Es un caso similar al del ius respondendi que ya se hace innecesario porque los
juristas estn integrados en la cancillera al servicio del princeps y ya no hace falta que se les conceda
dicho ius.
Los rescriptos son la fuente viva del derecho en esta etapa y a travs de ellos se hace avanzar
la aplicacin del procedimiento cognitorio porque las respuestas van encaminadas a que el particular
haga su reclamacin por el procedimiento cognitorio.
Unos registros especiales ofrecan resmenes de los rescriptos que se convierten en
EXEMPLA de otros casos anlogos con valor regulativo.
Los rescriptos junto con otras resoluciones del princeps, edictos, decretos y mandatos reciben
el nombre de las CONSTITUCIONES IMPERIALES.
Conocemos los rescriptos a travs de colecciones de la poca postclsica (CODES
GREGORIANO y CODEX HERMOGENIANO), del Cdigo de Justiniano (CORPUS IURIS
CIVILIS) o recuperados en inscripciones y papiros.
Pese a todas las diferencias respecto a los primeros juristas, estos juristas de la ltima etapa
clsica son los que mejor se conocen. Justiniano en el Digesto los recoge porque los tiene ms
prximos en el tiempo. Los juristas de esta poca son:
POMPONIO
ULPIO MARCELO
CERVIDIO ESCVOLA
PAPINIANO
PAULO
ULPIANO
Sus obras siguen fundamentalmente los tipos literarios de la poca precedente, pero se observa
una fuerte tendencia a los comentarios (ad edictum, ad sabinum), en que se acumula todo el caudal
de los predecesores y por ello son ms ampliamente conservados por los compiladores justinianeos.
En esta poca aparecen los primeros libros sobre funcionarios pblicos y tambin libros donde
se recogen los principios jurdicos abstrados de la casustica, fciles de retener en la memoria, como
las REGULAE, DEFINITIONES y SENTENTIAE.
Tambin aparecen INSTITUTIONES destinadas a la enseanza jurdica documental.
En la obra de POMPONIO se conservan muchas referencias a la literatura jurdica anterior. A
l se atribuye un manual elemental (ENCHIRIDIUM) del Derecho Romano, que contiene una larga
introduccin histrica.
Las obras maestras de PAULO y ULPIANO fueron utilizados para autorizar colecciones de
extractos posclsicos de ms popularidad que altura cientfica. Son las PAULI SENTENTIAE y el
EPITOME ULPIANI. Son juristas epigonales cuyas grandes obras, sobre todo las de Ulpiano, dan la
base principal a la recopilacin justinianea del Ius (DIGESTO).
Algunos autores de esta etapa que eran maestros ms que juristas son:
GAYO escribe libros de enseanza del derecho de carcter didctico y actitud escolstica. Las
INSTITUCIONES es un libro de texto en las facultades de Constantinopla y su importancia se debe
a que es la nica obra que se ha conservado prcticamente completa y sin haber sufrido
modificaciones justinianeas, a diferencia de las dems obras que aparecen alteradas en el Digesto.
Tenemos dos vas de conocimiento de la obra:
- Directas
* Leyes comiciales.
* Plebiscitos
* Edicto
- Indirectas: Senadoconsultos.
PRIVADO es el que no se publica. Por ello, slo vincula a los particulares y no a todos.
Coincide con el emanado de la auctoritas; es la elaboracin de la jurisprudencia.
Edicto codificado.
Entonces cambia el criterio de distincin entre pblico y privado porque si no es as, todo el
derecho sera pblico. El criterio a partir de ahora ser temtico, por el contenido o materia de que se
ocupan ambos derechos. As
PBLICO es el que se ocupa de las relaciones de las personas con la Administracin en las
materias de finanzas, competencia financiera, criminal, poltica interna...
El precedente de la poca posclsica es la mezcla del derecho romano clsico con el derecho
de las provincias.
El ius civile es el derecho de la ciudad de Roma y, por extensin, de toda Italia. Pero no se
observa con toda su pureza en los territorios anexionados, que reciben el nombre de PROVINCIAE.
En su origen, se hace referencia con esta palabra al reparto de competencias atribuidas por el
Senado a un exmagistrado para desempearlas fuera de Roma. Ms tarde se le fue dando la
connotacin territorial que tiene hoy en da.
Con Augusto se distinguen dos tipos de provincias:
1. IMPERIALES: el propio princeps designaba al gobernador de la provincia (LEGATI). Este
cargo duraba el tiempo que el princeps consideraba oportuno. Estas provincias eran las que
necesitaban ms estabilidad porque su situacin interna era problemtica o porque eran
estratgicamente apetecibles.
2. SENATORIALES: en estas gobernaba un ex-magistrado de los MAYORES, normalmente un
cnsul o pretor, que eran nombrados por el Senado. Los procnsules ejercan su cargo por el
perodo de un ao pero poda ser prorrogable. Eran provincias que no presentaban un especial
inters militar porque no estaban situadas estratgicamente.
As, el criterio para considerar una provincia como imperial o senatorial era el de su
importancia o inters e incluso econmico.
Espaa antes de Augusto tena dos provincias: ULTERIOR y CITERIOR; fue dividida por
Augusto en tres: BTICA, TARRACONENSE (o citerior) y LUSITANIA. Slo la BTICA fue
considerada como senatorial. Caracalla se hizo con GALLAECIA, una nueva provincia separada de
las dems.
Egipto tena un status especial porque tiene una gran importancia econmica y situacin
estratgica privilegiada. Era gobernada por una persona especial, un prefecto no senatorial, porque el
emperador de Roma aparecer como un sucesor de la dinasta de los propios reyes egipcios.
En las provincias, los gobernadores tenan la mxima jurisdiccin, y el derecho que aplicaban
no era el mismo en todas las provincias, sino que variaba, sobre todo segn la intensidad mayor o
menor de las propias tradiciones jurdicas. Es una provincia con un nivel cultural muy fuerte, y eran
ms reacias al influjo romano, mientras que en las que tenan tradiciones menos arraigadas se produjo
un influjo mayor.
Distinguimos entonces las provincias orientales de las occidentales.
En Oriente, el influjo del Derecho romano es menor, y predomina as el derecho propio de
esas provincias sobre el romano. Se aplica ms el derecho propio que el romano.
En Occidente, el grado de romanizacin es ms intenso porque las instituciones de esas
provincias eran menos arraigadas. Aqu se aplicar ms el Derecho romano que el propio.
Los magistrados de las provincias eran asesorados por un grupo de personas que saben de
Derecho romano y de las tradiciones locales de la provincia.
As, en cada provincia se form un derecho propio de ella, fundamentalmente romano pero
adaptado al rgimen consuetudinario de aquella regin.
Estos derechos provinciales eran comunes a peregrinos y a romani; se mezclan el Derecho
romano y el Derecho peregrino a partir de la concesin de la ciudadana que progresivamente se
concede desde el principado.
El punto final a esta mezcla es en el ao 212, cuando Caracalla generaliza la ciudadana salvo
a los DEDITICII. Esto provoca la impureza del Derecho romano a consecuencia de su mezcla con el
peregrino y el propio de cada provincia.
La formacin de este derecho se debi al sistema judicial provincial, en el que el gobernador
tom amplio arbitrio de su jurisdiccin, que le permita encauzarlo segn una orientacin particular
con la ayuda de sus asesores. El gobierno sola recorrer la provincia, detenindose unos das en
CONVENTUS, cada una de las unidades judiciales, para ejercer su jurisdiccin, pues l era el juez
comn aunque pudiera delegar en jueces inferiores (PEDANEI) para recabar las pruebas y dar la
sentencia.
En las provincias no se dio el procedimiento PER FORMULAS ordinario en Italia. Para las
cuestiones de menor cuanta tenan jurisdiccin los magistrados locales, que deban acomodarse al
rgimen del gobernador.
A partir de la poca de Adriano, los juristas empezaron a interesarse por los derechos
provinciales y en poca posclsica se lleg a producir una privincializacin del mismo Derecho
romano. Adems, el Derecho romano puro de los cives no era pensado para un gran cantidad de gente,
sino para el grupo de cives que cada vez fue siendo mayor, por tanto, su derecho es cada vez ms
difcil de adaptarse.
1. La Legislacin Imperial.
2. Obras jurdicas postclsicas.
3. Corpus Iuris de Justiniano.
1. LA LEGISLACIN IMPERIAL.
Al final de la dinasta de los Severos, en el ao 230 d.C., en Roma se viva una situacin
catica y de profunda crisis a todos los niveles, tambin en el mbito del derecho. A partir de esa
fecha, los brbaros empiezan a llegar a Roma. Dentro de Roma se sucedieron 50 aos de anarqua en
los que haba tantos ejrcitos como candidatos al trono.
En cuanto al derecho, decir que conviven el Derecho romano y el Derecho provincial.
En el ao 284, DIOCLECIANO establece el DOMINADO, despus de un siglo desde el fin
del derecho clsico.
Cambia de princeps a dominus. Diocleciano realiza un profundo cambio:
Reorganiza el ejrcito
Reorganiza el imperio
Cambio de Gobierno
Injerencia en la vida privada, dejando sin iniciativa individual a las personas (EDICTUM
PRINCIPS).
Pero todas estas innovaciones no tienen su correspondencia en el mbito jurdico que, a pesar
de la reforma radical del gobierno y de la Administracin Pblica, sigui legislando en la antigua
forma de RESCRIPTOS, manteniendo tambin la legislacin por edictos.
Con CONSTANTINO (306-377) el Dominado es ms absoluto todava. Respecto al mbito
del derecho, dejan de producirse los RESCRIPTOS y la nica fuente del Derecho ser la LEY
IMPERIAL, que es una ley general de tono autoritario, providente y ampulos, que nada tiene que ver
con la ley comicial, porque en la ley imperial se plasmar la voluntad del emperador desconectando
totalmente con la realidad prctica.
A partir del siglo IV reaparece la costumbre como fuente del derecho y ello se debe a que ----------- est apartada de la realidad prctica, no siempre va a producir sus efectos, pues no est de
acuerdo con la realidad social; surge incluso la costumbre contra legem, cuando la ley imperial es
imposible de cumplir.
Fuentes vivas:
i) rescriptos con Diocleciano
ii) ley imperial (Constantino)
iii) costumbre incluso conta legem
Fuentes muertas:
i) tradicin jurisprudencial recogida en obras de ius que ahora se llaman iura.
ii) alguna ley comicial
iii) senadoconsultos
iv) edicto codificado.
Son colecciones de autor annimo que para dar prestigio a su obra acuden a los nombres
de los grandes juristas clsicos.
Recogen reglas jurdicas simples, sencillas y fciles de comprender para los funcionarios
cuya formacin difiere mucho de la poca clsica.
b) Los rescriptos.
Son colecciones privadas sin carcter oficial, pero a pesar de ello se aplican.
Los rasgos propios del VULGARISMO, que supone un empobrecimiento del estilo
tradicional:
Tendencia moralizante que no busca la solucin ajustada a derecho desde el punto de vista
tcnico, sino desde el moral. Es una justicia mal entendida porque se trata de proteger al
No se sabe si es de ese autor, ni siquiera si es eso lo que ese jurista dijo, ya que escriben
obras atribuidas a un jurista que no son suyas.
Del volumen, se pasa al DODEX; es un cambio de formato que necesita ser copiado. Los
AMANUENSES no saben de derecho, si son profesionales de la escritura. Ello provoca:
Obras del mismo autor que dicen cosas distintas porque una fue retocada y otra no.
Las partes ante el juez ande probar los echos y fundamentar el derecho.
Es la RESCITATIO LEGIS, que significa que deben estar autores y obras donde se recoge el
derecho.
Con todos estos problemas se haca necesario retirar la autoridad a las obras inautnticas. As,
Constantino suprimi las NOTAE PROPINAE, atribuidas a Ulpiano, pero autoriz el CORPUS
PAULI.
LEY DE CITAS.
Un siglo despus , el emperador de Occidente VALENTINIANO III, en el ao 426, con la Ley
de Citas, limita el nmero de autores que podrn ser citados en juicio, reducindolo a 5: PAPINIANO,
ULPIANO, PAULO, MODESTINO y GAYO, estableciendo que en caso de controversia, la opinin
dirimente es la de PAPINIANO.
En el ao 438, se promulga el CODEX THEODOSIANUS. Teodosio II modifica la Ley de
Citas en el sentido de que tambin podrn ser citados en juicio aquellos autores a lso que estos 5
nombrasen en sus obras. Luego se va a volver prcticamente a la situacin anterior, ya que en estas
CDIGO TEODOSIANO.
Contiene leyes generales de Constantino y sucesores, hasta el mismo Teodosio II. Estas leyes
se van recogiendo por orden cronolgico.
Est compuesto por 16 libros, de los cuales 4 son de derecho privado y el resto de derecho
pblico.
Fue promulgado en el ao 438, pero entra en vigor desde el ao 439.
Sigue persiguindonos el problema de la inautenticidad, porque tambin las leyes imperiales
son retocadas y adaptadas. As, es posible que una ley le atribuya a un emperador un contenido que
realmente no fue as.
Este Codex recoge la ley de antes, modificndola para agravar el problema que se trataba de
paliar con dicha ley. El Cdigo Teodosiano fue el ltimo cuerpo legal para en imperio entero.
Despus, la historia jurdica de Oriente y la de Occidente se separan.
La cada de Occidente, se producen en el ao 476, lo cual no significa una ruptura total con el
derecho romano ni con sus formas de gobierno. Los brbaros se encuentran con una estructura ya
organizada, y la adoptan. Despus de las migraciones se sigue aplicando el derecho romano vulgar,
como se puede observar en obras de esta poca escritas entre finales del siglo V y principios del siglo
VI, de entre las cuales las ms significativas son:
Edicto de Teodorico.
En Oriente, sucede algo muy distinto, ya que el nivel cultural es muy elevado. En Berito y
Constantinopla, se estudia un derecho romano clsico, pero alterado. Se trata de conservar el iura y
las constituciones imperiales. Este espritu clasicista fue lo que hizo posible la obra de Justiniano.
JUSTINIANO fue un emperador bizantino del siglo VI (527-565). Quera
restaurar el antiguo imperio romano, restaurar la unidad perdida del imperio por tres frentes:
Fue el nico derecho aplicable a todo el imperio; as emprende la codificacin, guiado por el
espritu clsico de Berito y Constantinopla, su gran personalidad y su habilidad por escoger
encargados. Todo ello va a hacer posible que se lleve a cabo el Corpus Iuris, que es una edicin oficial
no slo de las leyes imperiales, sino tambin del ius.
3. EL CORPUS IURIS DE JUSTINIANO
Justiniano encarg su elaboracin a una comisin en la que tuvo un papel muy importante
TRIBONIANO, que elige el resto de los colaboradores organizando el trabajo de forma muy
expeditiva (con eficacia y rapidez). Era muy culto y un gran conservador de la tradicin
jurisprudencial y las legislaciones aplicables a la realidad social.
Tambin fueron muy importantes TEFILO y DOROTEO, ambos maestros de derecho.
EL CODEX
En el ao 528, Justiniano encarga a una comisin la recopilacin de los rescriptos, leyes
imperiales y constituciones imperiales, con retoques para adaptarla a la poca, para lo cual se sirven
del CODEX GREGORIANUS y del CODEX HERMOGENIANUS, que son colecciones de los
rescriptos. Tambin del CODEX THEODOSIANUS, que contiene leyes imperiales.
En el ao 529 se publica la primera edicin, llamada CODEX IUSTINIANUS, que deja sin
vigencia el Codex Theodosianus.
Despus de esta primera edicin, surgen leyes y disposiciones que necesitan interpretacin.
En el ao 530 y 531, Justiniano promulga leyes y disposiciones en las que resuelve una serie de dudas
doctrinales. Esas disposiciones se llaman QUINQUAGINTA DECISIONES.
Entre el 532 y el 533 se publican otras leyes. Todas estas se recogen en una nueva edicin del
Codex, en el ao 534, que es el CODEZ REPETITAE PRAELECTIONIS. Es la edicin de la facultad.
Son 12 libros divididos en ttulos, fragmentos y prrafos. Todo fragmento empieza con una
IURISCRIPTIO, con el nombre del emperador, el del destinatario, el texto y la SUBSCRIPTIO, con
el ao del rescripto o de la ley imperial.
Del libro 2 al 8 se estudia el derecho privado.
Su finalidad es que fuese un libro de aplicacin directa en los tribunales.
EL DIGESTUM O PANDECTAS.
En el ao 530, justiniano en una constitucin encarga a TRIBONIANO, que elige a una
comisin, para recoger todas las obras de la jurisprudencia romana. As, el Digesto o Pandectas (grupo
de materias ordenadas) est constituido por fragmentos del ius. Se publica en el ao 533.
Triboniano escogi a dos juristas de Benito, a dos juristas de Constantinopla y a 11 abogados
de Constantinopla para realizar esta antologa de jurisprudencia. Estos fragmentos se ordenaron por
materias. Justinano quiso que no se recopilase sin ms, sino que se alteraran y adaptaran a la poca.
Dice Justiniano que la comisin tuvo que leer ms de 2000 obras. Esto es una exageracin, puedieron
ser 1200 obras.
La seleccin es muy representativa de la obra de la jurisprudencia clsica. Un tercio del
Digesto se realiza con Ulpiano. Otros juristas slo realizan un fragmento, debido a que los ms
prximos son los de la ltima jurisprudencia clsica, que adems eran enciclopdicos.
Consta de 50 libros divididos en ttulos, fragmentos y prrafos. Cada fragmento comienza con
una INSCRIPTIO, con el nombre del jurista al que se le atribuye el fragmento de la obra, la obra de
procedencia del fragmento y el texto seleccionado.
Su finalidad era la de aplicacin en los tribunales y la enseanza a los juristas.
Las alteraciones y adaptaciones hechas por los compiladores se llaman INTERPOLATIONES,
en donde se aade, suprime o se modifica el texto elegido para adaptarlo a la realidad actual.
Se habla de tres escritos al analizar el Digesto: el tenor original, los glosemas o posibles
alteraciones de la poca posclsica y de las interpolaciones.
A pesar de la advertencia de Justiniano, en los textos hay contradicciones y repeticiones del
mismo en distintas partes. Son las LEGES GERMINATAE.
En tres aos, se acab el Digesto, con gran rapidez de lectura y seleccin de todos los
fragmentos. Para explicar esta rapidez se exponen dos tesis:
1. La teora de las masas, desarrollada por Blumme (es la ms aceptada). Sostiene que el trabajo
de composicin del Digesto parece haber sido realizado por comisiones a las que se
encomend la seleccin de fragmentos de determinados grupos de libros. As, con todas las
obras se hicieron cuatro grupos o masas, y la comisin se subdividi en varias subcomisiones
encargadas de los distintos grupos de obras. Cada subcomisin por separado seleccion los
fragmentos de una masa. Luego se reunieron en una sesin para incluir cada fragmento en su
libro y ttulo. Las masas se llaman EDICTAL, SABINIANA, PAPINIANA y APENDIX.
2. La teora del predigesto, defendida por distintos romancitas pero con matices. Pretende
explicar la rapidez en la elaboracin del Digesto sosteniendo que se haba trabajado sobre una
base anterior, es decir, que exista ya una previa recopilacin sobre la que trabajaron.
LAS INSTITUCIONES
En el ao 533 se promulgan las Instituciones, que fueron encargadas a otra comisin para
elaborar un manual que sirviera de libro de texto para el primer curso de derecho.
Son un tratado elemental de derecho que sustituyen a las de Gayo. Estn distribudas en 4
libros, que siguen el orden de Gayo, aunque tambin se toman fragmentos de libros de otros autores:
Libro I: Personas.
El Corpus Iuris se realiz en 6 aos, y ms tarde se le aadi el Civilis para diferenciarlo del
Corpus Iuris Canonici.
Terminando el captulo I, el propio Justiniano prohibi que se hicieran comentarios a su obra,
que nadie alterase esos textos, y como mucho permita traducciones al pie de la letra al griego.
LAS NOVELLAE.
Posteriormente, se aaden al Captulo I las NOVELLAE, poco interesantes para el Derecho
privado, salvo unas que tratan de sucesin intestada. Recogen nuevas leyes de Justiniano y alguna de
Justino II y de Tiberio.
LOS BASLICOS.
En el siglo IX, Len el filsofo traduce al griego el captulo I, en una amplia compilacin
llamada los BASILICA (no slo traduccin, sino que aade y altera).
Durante bastantes siglos hay una gran crisis culturan en todos los mbitos.
En el siglo XI se produce un renacimiento cultural en el arte romnico, la literatura y la
filosofa.
Respecto al derecho, en el siglo XI se produce un gran acontecimiento, pues se descubre en
Pisa un manuscrito del Digesto, el LITERA PISAN o la FLORENTINA, porque despus se traslad
a Florencia, que en el siglo XII va a ser objeto de estudio en la Universidad de bolonia.
Los primeros que estudian el manuscrito son gramticos, no juristas, lo cual significa que el
estudio se centra en el sentido de las palabras gramaticalmente, pero no en su contenido jurdico.
IRNERIO es el gramtico que lo lleva a cabo. Su mtodo consiste en hacer comentarios al
texto mediante anotaciones explicativas a pie de pregunta o entre las propias lneas llamadas
GLOSAS. Es por ello por lo que a Irnerio y a sus discpulos se les conoce como la escuela de
Glosadores, que adoptan el Digesto como si fuese el nico derecho, y entienden que hay que hacerlo
vigente. Es el verdadero derecho el que hay que aplicar en la prctica.
A Bolonia iban a estudiar los alumnos desde muchos puntos de Eurpoa; aprendan el derecho
de los glosadores AZN y ACURSIO (maestros), y, por tanto, aprendan el Digesto. Al acabar sus
estudios regresaban a sus hogares de origen y as se produca el fenmeno de difusin, recepcin y
pretericin (preferencia) del derecho romano en Occidente a partir de los glosadores.
ACURSIO, discpulo de Irnerio, realiza una edicin del Digesto en la que recoge todas las
glosas de los glosadores anteriores en la MAGNA GLOSS, que pone punto final a la escuela de
glosadores.
La escuela continuadora de los glosadores es la dos POSTGLOSADORES o
COMENTARISTAS, que a principios del siglo XIV aportan un nuevo enfoque con un objetivo, que
es el de adaptar el derecho romano a la realidad del momento, acercarlo a los casos a los que ste no
llega, es decir, completarlo. Pretenden suplir el derecho romano en aquellos aspectos no contemplados
por l. As, respetan el derecho romano, que tiene aplicacin directa, y aportan soluciones nuevas
cuando las necesitan.
El mximo representante de esta escuela es BRTOLO DE SASSOPERRATO (1312-1357),
que dej una obra inmensa consistente en comentarios, tratados monogrficos y dictmenes; su
mtodo jurdico se hizo comn y muchas de sus opiniones, entre ellos la diferencia de los estatus
personal y real. Su mbito est en crear el derecho romano comn que junto al derecho cannico
forman la base de la tradicin jurdica europea.
La labor de los postglosadores no se limita a comentar los textos del corpus iuris, sino que es
ms constructiva, y elabora sobre la base romana un derecho ms acomodado a las exigencias
prcticas.
El MOS ITALLICUOS es la manera italiana; es el nombre con el que se conoce a los mtodos
de los glosadores y comentaristas. Se trata de aprovechar los textos del Corpus Iuris como argumentos
de la autoridad. As, se estudi el Derecho romano por la autoridad de Justiniano, que es la RATIO
IMPERII (Razn Imperial), que no se atreven a discutir.
En las zonas del norte y del centro surge el HUMANISMO, corriente erudita que cambia el
enfoque de Brtolo, porque van a utilizar los textos del Digesto como fuente de conocimiento para la
reconstruccin de la historia (enfoque histrico del derecho de Roma dentro del marco de las otras
fuentes literarias, arqueolgicas...).
El mximo representante de la escuela culta es CUYIACIO (1522- 1590), y tambin pertenece
a ella el romanista espaol ANTONIO AGUSTN (1217-1586).
Esta doctrina renacentista tiende a sustituir la RATIO IMPERII por la IMPERIUM
RATIONIS, que es la fuerza de la intrnseca razn jurdica, el imperio de la razn.
As, este cambio de criterio influir en el RECIONALISMO, que es el fenmeno que domina
en Europa en los siglos XVII y XVIII, que busca en el derecho romano la RATIO SCRIPTA. Se va a
estudiar el derecho romano por su propia perfeccin tcnica. Se va a rechazar cualquier autoridad
distinta a la de la propia razn, porque ven la razn jurdica perfecta para la reconstruccin del derecho
histrico, pero no de aplicacin prctica. El mximo representante del racionalismo es LEIBNITZ.
Respecto a Espaa, decir que carece de una tradicin similar a la francesa o alemana, y en
cuanto al cdigo, sigue el modelo francs a travs, sobre todo, del proyecto de Garca Goyena (1981)
que lo imit.
El Corpus Iuris sigui siendo el derecho vigente, como derecho supletorio del propio o
regional: en Catalua, hasta la Compilacin del Derecho Civil Cataln (1960), y tambin en Navarra
(desde la Compilacin en 1973, para las instituciones recibidas del Derecho Romano).