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DERECHO RABE O MUSULMN

QU SIGNIFICA DERECHO MUSULMN?


El derecho musulmn apareci desde el primer momento de su
existencia como un ordenamiento jurdico personalista de base
confesional, es decir, un Derecho cuya observancia y aplicacin
slo se predica de aquellos individuos que se hallan integrados
en la comunidad de creyentes que es el islam. Esta es una
consecuencia de su ntima conexin con la esfera de lo religioso
que

convierte

al

fenmeno

jurdico

en

una

categora

subordinada y dependiente de aqulla; el Derecho concibe,


pues, como una parte de la religin.
El Derecho Musulmn solamente puede ser entendido por quien
posea un mnimo de conocimientos de esta religin y de la
civilizacin correspondiente.
El Derecho Musulmn ha sido el fundamento y el factor ms
dinmico para la consolidacin del orden social y de la vida
comunitaria de los pueblos musulmanes.
Constituye una de las facetas de la religin del Islam. Esta se
compone, por un lado, de una teologa que establece los
dogmas y fija las creencias del musulmn; se compone,
adems, del Char' o Char'ia, es decir, el camino a seguir,
constituye lo que se llama el Derecho Musulmn. Esta ciencia
indica al musulmn cmo debe comportarse de acuerdo con la
religin, sin distinguir, en principio, sus obligaciones respecto de
sus

semejantes

limosna,

obligaciones

civiles)

sus

obligaciones con Dios ( plegaria, ayuno, etc.. Este derecho se


centra en la idea de las obligaciones que incumben al hombre,
no en la de los derechos que le puedan corresponder.
ORGANIZACIN DEL ESTADO EN EL SISTEMA

JURDICO

MUSULMN
El sistema de derecho musulmn es un sistema autnomo de
derecho religioso propiamente dicho cuya base principal es el
Corn. En un cierto nmero de pases de tradicin musulmana,

ese derecho tiende, sin embargo, a limitarse al estatuto


personal, el cual puede ser ms bien interpretado de manera
amplia.
El Derecho Musulmn, a diferencia de los derechos estudiados
precedentemente, no constituye una rama autnoma del
conocimiento, sino que es una de las facetas de la religin del
Islam. Esta se compone, por un lado, de una teologa que
establece los dogmas y fija las creencias del musulmn; se
compone, adems, del char, que prescribe a los creyentes lo
que deben o no deben hacer. Estrechamente vinculado a la
religin y la civilizacin islmicas, el Derecho Musulmn
solamente puede ser entendido por quien posea un mnimo de
conocimientos

de

esta

religin

de

la

civilizacin

correspondiente. As, ningn estudioso del Islam puede ignorar


el Derecho Musulmn.
FUENTES DEL DERECHO MUSULMN
A pesar de ciertas divergencias los juristas tienen una posicin
unnime sobre la teora de las fuentes del derecho musulmn.1
Las fuentes de derecho pueden dividirse en dos grandes
apartados: las fuentes originales, el Corn y la Sunna, y las
fuentes derivadas de un carcter racional, el ijm y el qiys.
El fundamento del derecho musulmn, como el de toda la
civilizacin musulmana, es el libro sagrado del Islam: el Corn
(Qorn).
1. El Corn est constituido por el conjunto de revelaciones
de Al al ltimo de sus profetas y enviados, Mahoma
(570?-632). El Corn es incuestionablemente la fuente
primaria del derecho musulmn. Resulta evidente sin
embargo que las disposiciones que contiene el Corn son
insuficientes para resolver

las relaciones entre la

comunidad musulmana e incluso algunas instituciones


fundamentales del Islam no reciben una sola mencin. El
contenido jurdico del Corn se encuentra en un cierto

nmero de versculos (llamados por los jurisconsultos


islmicos versculos legales).
La literatura jurdica musulmana distingue los versculos
que rigen el estatuto personal (setenta versculos); los
versculos relativos al derecho civil (setenta versculos);
los versculos de carcter penal (treinta versculos); los
versculos que reglamentan el procedimiento judicial
(trece versculos); los versculos constitucionales (diez
versculos); los versculos relativos a la economa y a las
finanzas (diez versculos) y finalmente los versculos
relativos

al

derecho

internacional

(veinticinco

versculos).
2. La Sunna por su parte relata la manera de ser y de
comportarse del Profeta, cuyo ejemplo constituye una
gua para los creyentes. Est constituida por el conjunto
de hadiths, es decir, las tradiciones relativas a los actos y
propsitos de Mahoma, que ha sido relatada por una
cadena ininterrumpida de intermediarios.9 Dos grandes
doctores del Islam, El-Bokhri y Moslem, en el siglo IX de
nuestra era se dedicaron a elaborar un trabajo minucioso
de bsquedas y de verificaciones dogmticas con el
propsito de identificar los hadiths autnticos del Profeta.
El trabajo que realizaron, as como el trabajo elaborado
por otros autores en la misma poca, proporcion de
manera slida los fundamentos de la fe musulmana,
incluso si se admite en la actualidad que ciertos de los
hadiths que fueron recopilados pudieran ser, en lo que
concierne a su vnculo con Mahoma, de una autenticidad
discutible.
Los hadiths se clasifican en autnticos, buenos y dbiles.
Solo los hadiths considerados como autnticos pueden
servir para la elaboracin de reglas de derecho. La Sunna
que se le reconoce como la segunda fuente de derecho,

despus del Corn, ha servido para incorporar reglas


costumbristas, anteriores a la aparicin del Islam.
3. La ijm. La ijm, an cuando es rechazada por algunos
chitas, se le considera como la tercera fuente del derecho
musulmn. La ijm que proviene del acuerdo unnime de
los doctores de la ley (los mujtahidn), se emplea para
profundizar y desarrollar la interpretacin legal de las
fuentes escritas.10 A esta fuente de derecho se le
considera legtima por su vinculacin al Corn y a la
Sunna (mi comunidad no consentir nunca sobre un
error habra dicho el Profeta). La ijm adquiere validez
nicamente despus de la muerte del Profeta y si ciertos
supuestos son reunidos. La ijm puede ser elaborada
directa o tcitamente; la ijm tcita tiene un valor jurdico
inferior.
Para que una regla de derecho sea admitida como ijm,
no es necesario que la mayora de creyentes se adhiera a
ella o bien que responda al sentimiento unnime de los
miembros de toda la comunidad. La ijm no se confunde
con la costumbre (orf). La unanimidad que requiere la
ijm es la de las personas competentes: los fouqah (o
jurisconsultos). Su aquiescencia unnime respecto de una
solucin jurdica le confiere a sta fuerza de ley.
4. El ijtihd. Los juristas del Islam elaboraron el derecho
musulmn o intentaron justificar sus soluciones a partir
del Corn y de la Sunna. Pero no pudieron evitar la
abstraccin en la aprehensin del fenmeno jurdico, aun
cuando su objetivo, sin embargo no era teorizar el
derecho

positivo,

sino

sistematizar

un

mecanismo

intelectual que pudiera legitimar (en relacin a la religin


islmica) una prctica (que se observaba ms o menos
inconscientemente) en la bsqueda de soluciones a los
casos nuevos y que estuvieran vinculados a los principios

generales contenidos o emanando de las fuentes de


derecho primarias como lo son el Corn y la Sunna.
Era un mtodo que necesitaban los fouqah, y utilizaron
la

razn

al

servicio

de

la

religin.

tal

efecto

desarrollaron el concepto de ijtihd que condujo a la


construccin de una teora de las relaciones entre la
revelacin (Corn-Sunna) y la razn humana. Un ijtihd
colectivo, practicado bajo ciertas condiciones, destinado a
aportar una solucin de derecho, conducir a un ijm o
consenso. Pero si st se hace en forma individual, esta
reflexin se emplear exclusivamente respetando el
mtodo del qiys (que es el razonamiento por analoga) a
fin de evitar de darle a una simple opinin personal (ray)
sin valor jurdico.
DERECHO PBLICO
a) La Soberana:
Muerto Mahoma tanto el Corn o la Sunnah no podan
determinar

algo

acerca

del

rgimen

estatal

de

su

comunidad, todos los poderes se le atribua al califa: los


especiales referentes a la que haba sido su misin proftica.
-El califa: Es el jefe de la monarqua islmica tambin
llamado como soberano su Cargo era de sucesor y delegado
del

profeta Mahoma en

la

direccin

de

la comunidad

musulmana, sin la condicin de profeta de este. Algunas


veces es traducido como sucesor. Su cometido era ejercer
la autoridad en la comunidad de creyentes de acuerdo al
modelo

los

precedentes

creados

por

Mahoma.

Tradicionalmente en Occidente se ha considerado que un


califa tiene el mismo rango que un emperador
-Funcin del califa : El califa que se encargaba d poderes
legislativos como se menciona tambin se encarga de los
asuntos del estado, autoridad absoluta y suprema
El califato para ser elegido debe pasar por una eleccin no
popular sino las personas ms adecuadas para conocer las
exigencias de la comunidad pero tambin puede ser

designada por el antecesor que es por lo general un


miembro de su familia lo cual da a un sistema hereditario
pero los madhhab ortodoxos nunca han aceptado este
derecho. Pero tambin para que sea candidato para califa
tiene que tener una edad madura, sexo masculino, libertad,
pertenecer a la tribu quraish(la de Mahoma).en caso en que
el califa se vuelva un gobierno de poder o de fuerza el
pueblo tiene todo derecho a destruirlo.
El califa puede confiar su gobierno en ciertos lugares a
prncipes con el ttulo de emir, sultanes, reyes como
gobernadores de provincias pero el derecho musulmn no
aceptaba como legales ya que consideraba que las mismas
leyes relevada padece siempre de dao moral o material el
cual hacen que de divida la comunidad y que no debe de ser
as sino que este al mando de un solo soberano para toda la
comunidad
El golpe tremendo que recibi la doctrina clsica del derecho
pblico musulmn izo que en los pases rabes mediterrneo
haya decreto sultnico el 3 de noviembre de 1839 el cual se
proclam la igualdad jurdica y moral para todos los sbditos
del imperio otomano sin distenciones de confesin religiosa
b) Sistema tributario:
Organismo encargado de la administracin financiera
el Divan.
Pago anual de Azaque, diezmo sobre el rebao,
recolecciones,

bienes

comerciales

etc.,

es

el

antecedente del diezmo (limosna a los necesitados).


Azaque puesto a disposicin de Mahona para su
distribucin derivado de los gastos provocados por la
guerra santa. Actualmente el Azaque es una limosna
legal destinada a los pobres y deudores en un fondo de
solidaridad entre los fieles.
Impuestos gravosos-pagados por cristianos infieles y
judos.

Tipos:

capitacin

por

cada

varn

(jizia)

impuesto; y tributo sobre las tierras (jarch).Los tributos


sirven para atender gastos de utilidad general.
c) Derecho penal:
A. Quin establece las sanciones?
La sancin es una medida reprobatoria establecida por aquel
que elabora la ley en contra de quien la viola. Detrs de la
idea de sancin, est la clasi2cacin de las acciones
humanas, generalmente en cinco categoras: obligatorias,
prohibidas, recomendadas, permitidas y reprobadas; o, ms
brevemente, la idea del bien y del mal, de lo lcito e ilcito.
En toda sociedad, es el grupo dominante quien determina lo
bueno y lo malo, lo lcito e ilcito. Por lo tanto, en una
sociedad democrtica es la mayora quien decide acerca del
bien y el mal; en una dictadura, lo hace el dictador; en una
sociedad de esclavos, los esclavistas, etctera.
Los musulmanes consideran que cada grupo

humano

simplemente de2ende
Sus propios intereses. Solo Dios es bondadoso y neutral, y
puede decidir lo que est mal y lo que est bien1, gracias a
los mensajes divinos transmitidos por los profetas.
El hombre interviene solo en los mbitos que no se rigen por
la ley religiosa o para inferir, por analoga y a partir de las
normas religiosas, otras normas aplicables a situaciones no
previstas inicialmente por las normas religiosas.
A este respecto, existe una diferencia entre el Antiguo
Testamento y el Corn (textos legislativos) y el Evangelio
(texto moralista con muy pocas normas jurdicas).
Cuando los escribas y los fariseos le trajeron a Jess una
mujer sorprendida en

delito de adulterio y le preguntaron

qu pensaba de la lapidacin prevista por la ley de Moiss,


respondi: Que aquel de vosotros que est sin pecado, le
arroje la primera piedra. Y como todos se fueron sin
atreverse a arrojar una piedra, le dijo a la mujer: Yo
tampoco, no te condeno. Vete y no peques ms.
Algo similar ocurri a Mahoma. Le trajeron un hombre y una
mujer judos que haban cometido adulterio. l pregunt

acerca de la pena prevista por el Antiguo Testamento. Los


judos le respondieron que el Antiguo Testamento prevea la
lapidacin4 y que su comunidad haba decidido cambiar la
norma, ya que nicamente se la aplicaba a los pobres. En
lugar

de

esta

pena,

esta

comunidad

haba

decidido

ennegrecer las caras de los culpables con carbn, llevarlos


en procesin y 3agelarlos, independientemente de su
estatuto social. Mahoma rechaz esta enmienda, estimando
que era su deber reestablecer la norma de Dios
B. Dnde se encuentran las sanciones?
En los sistemas democrticos, las sanciones se encuentran
en las leyes aprobadas por el poder legislativo, que emana
del pueblo. En los sistemas religiosos, las sanciones se
encuentran en fuentes religiosas. En el derecho judo, se
encuentran en el Antiguo Testamento, sobre todo en sus
primeros cinco libros llamados el Pentateuco. Tambin estn
contenidas en fuentes secundarias, incluyendo la Mishn y el
Talmud, conocidas como la Biblia oral, transmitida por las
autoridades religiosas judas.
En el derecho musulmn, las sanciones estn previstas en el
Corn, que es la principal fuente del derecho, sobre todo en
la parte medinesa que fue revelada despus de la creacin
del Estado islmico entre los aos 622 y 632. Las sanciones
son difciles de encontrar en el Corn, ya que este no est
dispuesto en orden cronolgico o temtico, sino segn la
dimensin de los captulos. Para encontrarlas es necesario
contar con una tabla analtica jurdica del Corn. Adems del
Corn, se encuentran las colecciones de la Sunna de
Mahoma, que relata sus palabras, acciones y gestos. La
Sunna de Muhammad es la segunda fuente del derecho; se
impone a los musulmanes, en virtud del Corn: Obedeced a
Al y al Enviado. No le volvis la espalda [...] Al no ama los
in2eles que no creen en l!8; y Quien obedece al
mensajero de Dios obedece a Dios9.

C. Clasificacin de las penas en el derecho musulmn


Basndose en las dos fuentes antes mencionadas, los
juristas musulmanes clsicos distinguen dos categoras de
delitos:
Los delitos punibles con penas bajas (had) previstos por
el Corn o la
Sunna de Mahoma. Esta categora incluye los siguientes
delitos:

hurto,

asalto,

insurreccin

armada,

adulterio,

acusacin de adulterio, consumo de bebidas fermentadas,


apostasa y agresin contra la vida o la integridad fsica. Los
delitos punibles con penas discrecionales (tazir). Esta
categora incluye los delitos antes mencionado, en ausencia
de una de sus condiciones.
Tambin incluye los delitos no previstos en la primera
categora.
Si se cumplen las condiciones de un delito, el culpable no
puede obtener la gracia (revisin de la pena, total o
parcialmente, o conmutacin en una pena ms leve). Esto se
deriva del versculo cornico: Esas son las leyes de Dios No
las violis! Y quienes violen las leyes de Dios sern los
opresores.
D. Cul es el propsito de las sanciones?
Los juristas musulmanes consideran que

el

derecho

musulmn tiene como objetivo proteger tres categoras


principales de intereses: los intereses indispensables, los
intereses

necesarios

los

intereses

de

mejora.

Nos

limitamos a abordar los intereses indispensables, que son de


cinco

tipos:

la

preservacin

de

la

religin

(din),

la

preservacin de la vida y de la integridad fsica (nafs), la


preservacin de la razn (aql), la preservacin de la
descendencia (nasl) y la preservacin de la propiedad (mal).
E. Diferentes tipos de sanciones previstas en el derecho
musulmn

El derecho positivo de inspiracin laica solo est interesado


en lo temporal, sancionando los actos que atentan contra
otros, mientras que el derecho musulmn tambin prev
sanciones en caso de violacin de los deberes religiosos,
como la sancin a la apostasa (abandono del Islam por otra
religin),

la

ruptura

pblica

del

ayuno,

incluso

el

incumplimiento de la oracin como en Arabia Saudita. Por


esta razn, Ibn-Jaldn (fallecido en 1406) considera el
sistema

religioso

superior

al

sistema

secular.

este

propsito, distingue la gestin de la sociedad para su xito


terrenal y la gestin de la sociedad para la salvacin de sus
miembros.
Pena de muerte
El respeto de la vida y la pena de muerte: Uno de los diez
mandamientos dispone: No matars. Este versculo se
puede interpretar como: de propia iniciativa (es decir, sin
la aprobacin de la comunidad) o de ninguna manera (es
decir, en lo absoluto). De hecho el Antiguo Testamento
prev la aplicacin de la pena de muerte, ya sea en virtud
de la ley del talin o como sancin para ciertos delitos:
idolatra; trabajo en el da de Sabbat; ofensa a los padres;
hurto; adulterio; incesto; prostitucin; no virginidad de la
mujer;

homosexualidad;

relaciones

sexuales

con

animales; Brujera. El derecho musulmn ordena el


respeto a la vida, incluso la de los animales.
Castigos corporales
1. Amputacin de un miembro
De acuerdo al Corn, Faran71 aplicaba la sancin de
amputacin de la mano y del pie. La amputacin de un
miembro corresponde a la aplicacin de la ley del
talin,

de

la

cual

tratan

los

versculos

mencionados: ojo por ojo, diente por diente.

antes

2. Precio de la sangre
Est previsto por

el

versculo

2:

178,

antes

mencionado, en caso de obtener el perdn por un


delito punible por la ley del talin; e igualmente en
caso de homicidio involuntario, en el versculo 4: 92 al
que hicimos referencia.
3. Latigazos
El versculo 24: 2 antes mencionado del Corn
prescribe latigazos en los casos de adulterio. Tambin
los prescribe el versculo 24: 4 contra

aquel que

acusara a otro de adulterio sin presentar cuatro


testigos.
4. Otras sanciones
El Corn prescribe otras sanciones entre las cuales
mencionamos:
Golpear a la mujer por mal comportamiento (nushuz).
Repudiar a la mujer por mal comportamiento
(nushuz).
Confinar a las lesbianas en su domicilio, hasta la
muerte Subsistencia limitada e implcita del derecho
penal musulmn:
El caso de la apostasa
1. Subsistencia limitada del derecho penal musulmn
La mayora de los pases rabes han abandonado
las sanciones cornicas, optando por un sistema
moderno de sanciones tomadas principalmente de
Occidente algunos pases, sin embargo, siguen
recurriendo a las sanciones llamadas islmicas, han
retornado a ese sistema. As, Arabia Saudita an
aplica las sanciones islmicas contra delitos como el
robo, el adulterio, el atentado contra la vida y la
integridad fsica y la apostasa103, mientras que
Egipto las ha abandonado. Sudn aplic el derecho
penal musulmn desde septiembre de 1983 hasta el
golpe de Estado de marzo de 1985, que derroc al
presidente

Numeiri.

Esta

experiencia

fue

bene2ciosa para Egipto, ya que hizo fracasar el

proyecto penal islmico de 1982, rechazado en


mayo de 1985. Sudn, sin embargo, retorn al
derecho penal musulmn tras la promulgacin de
un nuevo CP musulmn en 1991, tan severo como
el precedente, en el que 2guran la totalidad de las
sanciones penales islmicas.
2. Discrecin de los cdigos penales. Los pases
rabes no han incluido en sus cdigos penales una
disposicin sobre la apostasa, con excepcin de dos
cdigos: el de Sudn (art. 126 CP de 1991) y de
Mauritania

(art.

306

CP).

Cabe

destacar

la

discrecin del CP marroqu, que solo castiga a aquel


que conduce a un musulmn a cometer apostasa, y
no prev ninguna sancin para el apstata mismo.
3. Lagunas subsanadas por el derecho musulmn Sea
cual fuera la frmula elegida por las constituciones
rabes, la libertad religiosa garantizada por estas
constituciones solo puede ser comprendida dentro
de los lmites islmicos. Los trabajos preparatorios
de las constituciones egipcias, por mencionar solo
estas, demuestran que dichos lmites estaban
presentes en las mentes de sus redactores, pero
que por razones polticas no fueron incluidos.
DERECHO PRIVADO
a) ESTADO Y CAPACIDAD DE PERSONAS
Esclavitud
Cuando los tuaregs y los islamistas irrumpieron en
aprovechar el norte de Mal, uno de los viejos agravios
que animan su campaa fue la esclavitud. Los tuaregs
no eran antiguos esclavos, sino que eran, y en algunos
casos siguen siendo, los dueos de esclavos.
La invasin francesa del norte de Mal, la liberacin de
las ciudades y pueblos bajo dominio islmico, era un
eco histrico de la emancipacin francesa original de
los esclavos de los Tuareg

de nuevo en el perodo

colonial. A pesar de los esfuerzos franceses, los tuareg


hicieron todo lo posible para aferrarse a sus esclavos y
los

tuareg

musulmanes

todava

continan

manteniendo miles de esclavos en el norte de Mali.


Mal no es nica. Al genocidio sudans se le dio fuerza
teolgica y poltica por la actitud que los rabes y los
musulmanes que

tienen el derecho natural a una

posicin superior a africanos animistas y cristianos. Y


hoy, Omar Hassan al-Bashir, el Carnicero de Sudn,
sigue contando con el apoyo del mundo musulmn a
pesar de ser acusado de genocidio por el Tribunal Penal
Internacional.
Los partidarios de la campaa del mundo musulmn
para desplazar a la poblacin indgena juda de Israel
en favor de los colonos rabes

los colonos que

casualmente acusan a Israel de apartheid. Cada ao la


Semana del Apartheid israel se lleva a cabo en los
campus universitarios, en un intento de comparar la
negativa de Israel a permitir a

los terroristas de

Hamas acceso a su territorio con la discriminacin


racial.
Pero el apartheid racial es un hecho muy real en el
mundo

musulmn.

Los

mismos

estudiantes

musulmanes que se presentan para denunciar a Israel


como un Estado de apartheid a menudo provienen de
pases donde hay apartheid cierto cuando se trata de
piel negra.
En frica del Norte, el haratin, una palabra bereber que
significa piel oscura, son los restos de la poblacin
africana indgena. Muchos todava estn esclavizados.
Otros

viven

aparte

de

la

sociedad

en

general,

obligados a trabajos degradantes o difciles.


Mauritania es el pas con la mayor proporcin del
mundo de esclavos. Hay cientos de miles de haratin
sirviendo al Bidhan, los llamados moros blancos. El

pase

Bidhan

en

el

haratin

como

propiedad

de

generacin en generacin. E incluso aquellos que no


son jurdicamente propiedad se enfrentan a una vida
sombra.
En los aos 80, Mauritania hizo la limpieza tnica de
decenas de miles de africanos desde su territorio.
Incluso Human Rights Watch declar: Es justo decir
que las prcticas de gobierno de Mauritania de
apartheid no declarado y gravemente discriminatoria
por motivos de raza.
El sitio de la rebelin ms importante del mundo de
esclavos fue en Basora, Irak, donde la mitad-un-milln
de esclavos africanos se levant contra el poder del
imperio rabe abas.
La rebelin fue reprimida brutalmente por Zanj, pero
su legado sigue vivo en la moderna ciudad de Basora,
donde cientos de miles de afro-iraques viven como
una minora despreciada burladas con el insulto Abd
o Esclavo. Esa misma palabra rabe a menudo se
aplica extensamente a los negros en el Oriente Medio.
Mientras
los
propagandistas
musulmanes
han
explotado el legado de la esclavitud en los Estados
Unidos para ganar adeptos negros, la esclavitud en el
mundo musulmn comenz mucho antes que en
Estados Unidos y le puso fin a un siglo ms tarde.
b) DERECHO DE FAMILIA
En comparacin con otros sistemas familiares, resulta que
est en un plano de inferioridad. Por ejemplo para la
celebracin

del

matrimonio

no

se

requera

ninguna

solemnidad religiosa, por lo cual muchos afirman que el


matrimonio musulmn era una institucin netamente civil,
comparable a la de cualquier contrato que se celebrara,
aunque

esta

institucin

se

encuentra

en

el

sistema

alcornico, como un derecho divino esencialmente revelado.


Para la celebracin del matrimonio se debe contar con la

presencia obligada de un Cad especial. Era un matrimonio


poligmico, aunque el Coran fijo el nmero de esposas
legitimas en cuatro, aunque dejaba la posibilidad de tener
cuantas

concubinas

se

quisiera

pudiera

mantener,

principalmente se debi a muchas de las tribus rabes que la


practicaban lo cual haca difcil de eliminarla. Para contraer
matrimonio en el Islam se necesitaban de los siguientes
requisitos:
- Capacidad de contratar para los contrayentes. En el varn
readquiere

con

perennemente

la

pubertad

incapaz,

se

suple

en
esa

la

mujer,
falta

con

ser
la

concurrencia al acto de un tutor especial llamado Algali.


Es de notar que la mujer no puede contraer matrimonio
con un individuo de religin extraa, mientras que el
musulmn la prohibicin no rige cuando la futura esposa
-

sea cristiana o juda.


Consentimiento expresado con entera libertad por los

contrayentes
Entrega de la dote (Almahar) a la mujer, que debe ser en
metlico o especie.

Dada la posicin del hombre en la casa, la mujer le estaba


absolutamente sujeta, solo en caso de divorcio, que tambin
podan solicitar aunque muy raramente lo obtengan. No
puede ser mirada ni hablrsele ms que por los varones que
sean sus ms cercanos parientes. El divorcio fue tomado de
los hebreos, aunque Mahoma dispuso que la frmula de
repudio exigida por el derecho judo, se diera en tres
ocasiones distintas para evitar sorpresas y malentendidos
por cleras sbitas. El marido al contraer matrimonio recibe
a su mujer y sobre ella se crea una potestad marital que la
pone bajo su voluntad mientras dure el mismo. Esta
institucin no crea comunidad de bienes, sino que cada uno
de los esposos es absolutamente dueo de lo que le
pertenece, no pudiendo la esposa sin el consentimiento

expreso del marido, disponer de modo gratuito de ms de un


tercio de sus bienes. En cuanto a la patria potestad la madre
adquiere sobre los hijos una especia de tutela domstica
(Alhedana), que no viene a terminarse sino con la pubertad
en los hombres y en las mujeres hasta que contraigan
matrimonio.
Los hombres apunta el Corn (Suhnna IV)-son superiores a
las mujeres, porque Dios les ha otorgado la prominencia
sobre ellas, y porque las dotan con sus bienes; las mujeres
deben ser obedientes y guardar los secretos de sus maridos,
pues el cielo los ha confiado a su custodia. Los maridos que
padezcan desobediencia de sus esposas pueden castigarlas
dejndolas solas en el lecho y hasta golpearlas. La sumisin
de las mujeres debe ponerlas al abrigo de los malos tratos.
Dios es grande y sublime.
MATRIMONIO Y DIVORCIO
Para poder realizarse el matrimonio, ste debe cumplir
con los cuatro pilares bsicos:
Que haya un wali o tutor matrimonial
El consentimiento
El trmite legal
La dote.
Adems, para ser vlido deben estar presentes dos
testigos adultos y masculinos.
Hay una serie de matrimonios que son prohibidos: el
intercambio de mujeres sin dote, el matrimonio temporal,
el matrimonio sin dote, el matrimonio durante la idda de
la mujer (periodo de espera legal de la divorciada o viuda
a fin de comprobar la vacuidad de su tero) y los
matrimonios ambiguos en cuanto a la dote o contrato.
Tambin hay una serie de mujeres con las que est
prohibido casarse, por consanguinidad, se prohbe el

matrimonio con: La madre, las hijas, las hermanas, las


tas

paternas,

las

tas

maternas,

las

sobrinas

por

hermano, las sobrinas por hermana.


En cuanto a la lactancia, se prohbe contraer matrimonio
con: las madres de leche, hermanas de leche, madres de
las esposas, hijastras, esposas de los hijos, esposas de los
nietos, hermanas de la esposa. Asimismo se prohbe el
matrimonio con las esposas del padre.
El musulmn puede casarse con infieles si son cristianas o
judas si no son esclavas. El nmero mximo de esposas
ser de cuatro y el hombre deber tratar por igual a sus
esposas en tiempo, bienes, manutencin etc.
En cuanto al divorcio, aquel que se divorcia de su mujer
tres veces no se podr volver a casar con ella a no ser
que se case con otro o est embarazada pudiendo as
retomar a la mujer. La esposa tambin puede comprar el
divorcio al marido (hul, texto cornico).
Dependiendo de si se consuma o no el matrimonio, se
tiene derecho a una serie de compensaciones, tanto por
parte del esposo como de la esposa. El marido tambin
puede dejar en manos de la mujer el derecho al divorcio
en el contrato matrimonial, por ejemplo: si su marido se
vuelve a casar, no cumple la manutencin, padece malos
tratos etc. El juez puede disolver un matrimonio en el
caso de que las partes no se pongan de acuerdo con la
dote, existan malos tratos, etc.

c) DERECHO HEREDITARIO
Dios dice en el Sagrado Corn:

A los hombres les pertenece una parte de lo que dejen los


padres y los parientes, y a las mujeres les pertenece una
parte de lo que dejen los padres y los parientes, sea poco
o mucho -- es una parte prescrita [por Dios].Algunos dicen
que el Islam no ha igualado entre el hombre y la mujer en
cuanto a la herencia; sin embargo, hay que decir que el
Islam es el primer sistema de la historia que otorg a la
mujer el derecho a recibir parte de la herencia, tanto si es
hija, madre o esposa: "a las mujeres les pertenece una
parte de lo que dejen los padres y los parientes, sea poco
o mucho -- es una parte prescrita [por Dios]"; y esto,
teniendo en cuenta que en la sociedad rabe preislmica
la mujer estaba privada de toda herencia ( al igual que en
otras muchas sociedades ), pues el hombre dejaba todas
sus riquezas a sus hijos varones, sin contar con las hijas.
Una de las diferencias ms importantes entre el Corn y
la Biblia en su actitud hacia la mujer, estriba en la
herencia de los parientes difuntos. La actitud Bblica ha
sido descrita sucintamente por el Rabino Epstein: La
tradicin continua e ininterrumpida desde los tiempos
Bblicos no otorga a los miembros femeninos de la casa
esposa e hijas ningn derecho de sucesin a la
propiedad familiar. En el esquema ms primitivo de
sucesin, los miembros femeninos de la familia fueron
considerados parte de la propiedad y alejados del estatus
jurdico de heredero, como el esclavo. Considerando, por
la promulgacin de la Ley Mosaica, que las hijas fuesen
aptas para la sucesin en el caso de que no hubiese
herederos varones, a la esposa ni siquiera se le reconoci
como heredera en casos as. Aparte del reconocimiento
de la mujer como ser humano independiente, aceptada
como igualmente esencial para la supervivencia de la
humanidad, el Islam le ha dado una participacin en la

herencia. Antes del Islam, no slo no se vio privada de esa


participacin, sino que fue considerada como propiedad
para ser heredada por el hombre. Al margen de esta
concepcin

de

propiedad

transferible,

el

Islam

la

consider heredera reconociendo las cualidades humanas


inherentes en la mujer. Tanto si es esposa o madre,
hermana o hija, recibe una cierta parte de la propiedad
del familiar difunto, parte que depende de su grado de
relacin con el fallecido y le nmero de herederos. Esta
parte es suya y nadie puede tomarla, ni privarla de ella.
Aunque el difunto desee desposeerla de ella, haciendo
testamento en favor de otros familiares, o de cualquier
otra causa, la ley islmica no se lo permitir.
En cualquier caso, atendiendo a la ley islmica, el
porcentaje correspondiente a la mujer depender de la
cercana del difunto y del nmero de individuos con los
que compartir la herencia, teniendo en cuenta si son
mujeres, varones, o mujeres y varones, y siempre
despus de haber satisfecho los legados y pagado las
deudas, incluidos los gastos del funeral. As:
1. a- A la hija le corresponde la mitad de lo que le
corresponde a su hermano, por parte del padre: " Dios os
ordena lo siguiente en lo que toca a vuestros hijos: que la
porcin del varn equivalga a la de dos hembras
1. b- Si no tiene hermanos varones y es hija nica,
recibir la mitad de la herencia: "Si es hija nica, la
mitad
1. c- Y si son ms de una hija recibirn dos tercios: "Si
stas son ms de dos, les correspondern dos tercios de
la herencia"
2. a- En cuanto a la madre, recibe, al igual que el padre,
una sexta parte de la herencia de su hijo, en caso de que

ste tenga descendencia: " A cada uno de los padres le


corresponder un sexto de la herencia, si deja hijos
2. b- Pero si el hijo no tiene descendencia ni est casado,
la herencia en su totalidad corresponder a los padres, de
la siguiente forma: el tercio para la madre y el resto para
el padre: " pero si no tiene hijos y le heredan slo sus
padres, un tercio es para la madre
2. c- En caso de que el fallecido no tenga hijos pero s
hermanos, el porcentaje de la madre disminuir de un
tercio a una sexta parte: " si tiene hermanos, un sexto
para la madre
3. La esposa hereda la cuarta parte de lo que haya dejado
su marido en caso de no tener hijos o hijas; pero si no es
as, recibir la octava parte: " si no tenis hijos, a ellas les
corresponde un cuarto de lo que dejis. Si tenis, un
octavo de lo que dejis
Vemos pues que el Sistema Hereditario islmico es
considerablemente complejo. Sin embargo, en lo que
respecta a la herencia de la mujer, cuando hacemos un
resumen del conjunto de este sistema de Herencia
islmico, llegamos a las siguientes conclusiones:
1. En slo cuatro casos la mujer hereda la mitad de lo que
hereda el hombre.
2. En ms de ocho casos la mujer hereda la misma parte
que el hombre.
3. En ms de diez casos la mujer hereda ms que el
hombre.
4. En muchos otros casos slo hereda la mujer.

Generalmente

se

suele

decir,

especialmente

en

Occidente, que las mujeres en el Islam son consideradas


inferiores a los hombres. Pero el hecho de que uno de los
sexos reciba una parte mayor o menor no implica que el
receptor de la parte menor sea considerado inferior. En
realidad, la herencia depende mucho de la estructura
social y econmica y de la funcin de cada uno de los
sexos, por lo que su reglamento ha de ser contemplado
en este contexto.
d) DERECHO REALES Y OBLIGACIONES
1. LA PROPIEDAD PRIVADA
La poca preislmica.
En la poca preislmica no existe la propiedad
individual, gran parte de la tierra, sobre todo en las
reas utilizadas con fines de pastoreo predomina la
propiedad colectiva, siendo el titular la tribu, e incluso,
an bajo el Imperio Otomano (siglo XIX), una extensin
considerable de la tierra estaba registrada a nombre
de la familia principal de la tribu. En las tribus
nmadas no se suele admitir la propiedad privada de
la tierra, sino que ejerce derechos colectivos sobre los
pastos comunales y recursos de agua. Incluso los
rebaos eran de propiedad colectiva de la tribu y slo
los artculos de menaje eran objeto de propiedad
personal. Mientras que entre los rabes sedentarios, la
propiedad es comn a todos los habitantes de la aldea
o villa, siendo el pedazo concedido a cada uno
proporcionado al nmero de bueyes que posee. Los
cereales que cada comunidad cosecha sirven para
alimentar a los bueyes y camellos, y el excedente se
vende a los nmadas del desierto o a los mercaderes.
Todos

los

productos

tambin

pertenecen

la

comunidad, excepto algunas rentas de diferentes

orgenes que poseen algunos particulares, de las


cuales pueden disponer a su arbitrio.
La influencia del Islam en la propiedad privada.
Con el Islam surge la propiedad individual, pero son
excluidas del dominio humano las cosas comunes a
todos los hombres: agua, aire, mares, ros, pastos
comunales, entre otros. Otras cosas no susceptible de
apropiacin

individual

comunidad

islmica:

son

la

propiedad

mezquitas,

de

fortalezas,

la
vas

pblicas, cementerios, entre otros. El Islam mantuvo a


la familia como base de la sociedad, pero sustituy el
vnculo creado por el parentesco sanguneo por la fe, la
religin constitua el eje de la vida, Dios y el culto de la
tribu rabe era una solo; el que acatara el Islam tena
que olvidar todos los vnculos, incluso sus propios
parientes y amigos, a menos que abrazaran la misma
fe. As se pasa de una vida colectiva a una vida
individual;

de

ah

en

adelante

el

hombre

tiene

consideracin individual como creyente, y no por sus


vnculos con la comunidad. Bajo el Imperio de los
Omeyas existe un movimiento de distribucin de
tierras de conquista y tierras muertas sin cultivar a los
militares musulmanes, y un sistema de concesiones de
arrendamiento que benefici a los ms allegados y a
los familiares de los califas y de los gobernadores.
Despus de la conquista de Siria, Irak y Egipto, Ornar,
el segundo de los califas sucesores de Mahoma, en el
siglo

VII,

promulg

decretos

concernientes

la

propiedad de la tierra cultivable. Los jefes de las


conquistas

queran

la

distribucin

de

las

tierras

dominadas, pero Ornar decret que los camellos,


armas y bienes se distribuyeran entre ellos, mientras
las tierras y los ros los dej para quienes los
trabajaban para que pertenecieran al conjunto de los

musulmanes.
hipotecar,

Las

tierras

intercambiar,

no

se

donar,

podan

vender,

apropiar,

dar

en

usufructo o en herencia, tampoco se poda construir en


ellas, su propiedad es pblica. As en esta poca
existen tres tipos de propiedad, a saber:
i)
La propiedad pblica de lo que no se puede
transportar, es decir, tierras, construcciones,
rboles

de

los

medios

principales

de

produccin, tales como tierra, minerales, agua.


As

pues,

las

unidades

de

produccin

elementales eran comunitarias (de clanes ms o


menos igualitarios entre los nmadas, de las
comunidades aldeanas entre los sedentarios),
aunque
ii)

con

frecuencia

exista

un

sector

privilegiado,
La propiedad privada de los medios de
produccin secundarios, v.g. tiles de labranza,

iii)

camellos, cabras, borregos.


La propiedad personal de los objetos de
consumo y uso del individuo. Las concesiones
comportaban como obligacin el cultivo de las
tierras durante un nmero determinado de aos,
la recaudacin de impuestos y su transferencia a
los

agentes

del

Estado.

Los

pequeos

campesinos propietarios podan explotar por su


parte a asalariados agrcolas, y las unidades de
produccin pagaban un impuesto de excedente
de produccin, a la aristocracia tribal situada a
la cabeza de los clanes dominadores o por un
sector de grandes terratenientes. En sntesis, el
que reciba la concesin tena que pagar un
diezmo al tesoro pblico por su posesin, y l
mismo cobraba impuestos a los que vivan en
ella, consistiendo su beneficio en la diferencia

entre lo que l recibiese de los cultivadores y los


que tena que pagar al Estado. Poco a poco el
nmero

de

estas

considerablemente

concesiones
el

gobierno

creci
no

pudo

impedir que se convirtieran en verdaderas


propiedades privadas, susceptibles de compra o
venta. De este modo, se constituyeron grandes
dominios cuyos propietarios rabes residan
frecuentemente en la capital, y dejaban colonos
indgenas a cargo del cultivo de las tierras. En
efecto,

bajo

el

Imperio

abasida

la

clase

mercantil, que extraa tambin beneficios del


crdito, acab engrosando las filas de la clase
dominante,

imponiendo

sus

valores

sus

normas culturales y adquiriendo con frecuencia


adems ttulos de propiedad en el sector agro
pastoril. En cuanto a los modos de adquirir el
dominio, la ocupacin es el medio originario por
excelencia, ya que impera durante la mayor
parte de su existencia el perodo de guerra, y as
se puede adquirir por ocupacin todos los
productos y propiedades de los vencidos, o botn
de guerra. Sin embargo, los rabes respetan el
derecho de propiedad de los pueblos que
vencan, de modo que las tierras que les
quitaban con la conquista se les devolvan
mediante un tributo, que raras veces exceda el
quinto de la cosecha. Son objeto de apropiacin,
tambin por esta va las cosas que son comunes
a todos, como la caza de aves y animales,
productos de la pesca en el mar (mbar, coral,
peces), la lea y frutos espontneos de los
rboles y los pastos en los montes comunales.

Es tambin objeto de ocupacin el tesoro y las


cosas abandonadas. Las tierras incultas son
consideradas como muertas, y si no pertenecen
a nadie, el que con su trabajo las vivifica las
hace su propiedad por ocupacin, sin embargo,
es discutido si es necesaria una concesin de la
autoridad, sobre todo si se trata de tierras de
conquista, reputada por algunos juristas como
propiedad inalienable de la Comunidad de los
musulmanes.
2. OBLIGACIONES:
Las normas del Islam estn recogidas en el Corn (libro
sagrado rabe) y tambin en la Sunna o tradicin, que
recoge las predicaciones, recomendaciones, normas y
vida del profeta y la ley Sharia.
Las principales obligaciones del musulmn, que forman
los cinco pilares del Islam, son las siguientes:
La Fe
''No hay ms dios que Al y Mahoma es su profeta''.
Otra frmula es: ''Atestiguo que no hay divinidad fuera
de Dios y que Mahoma es el profeta enviado de Dios''.
Estas frmulas ponen de relieve el carcter monotesta
de la fe islmica, que rechaza el politesmo y la
idolatra y al mismo tiempo proclama a Mahoma como
el profeta que transmite el mensaje o revelacin de
Dios a la humanidad. Esta profesin de fe es como una
jaculatoria (oracin breve dirigida al cielo) que el
musulmn

repite

casi

instintivamente

en

las

circunstancias ms crticas de la vida: se la susurran al


odo cuando nace, la ve escrita en los dinteles de las
puertas, pintada en las paredes o en los brocados y los
vestidos, la pronuncia cuando se ve en peligro y a la
hora de la muerte. Pronunciada sinceramente antes 2
testigos basta para ser considerado musulmn.
La Oracin

Salat

es

el

nombre

que

reciben

las

oraciones

obligatorias que se rezan 5 veces al da y que son un


lazo directo entre el creyente y Dios. No hay autoridad
jerrquica en el islam ni sacerdotes y, por ello, las
oraciones las dirige una persona letrada que conozca
el Corn y que la comunidad elige. Estas 5 oraciones
personales en al propia lengua del que reza. Las
oraciones se rezan al amanecer, al medioda, por la
tarde, a la puesta del Sol y por la noche y, de este
modo, determinan el ritmo de todo el da. Aunque es
preferible rezar colectivamente en una mezquita, un
musulmn puede rezar en cualquier lugar, en el
campo, en la oficina, en la fbrica o en la universidad.
Las personas que visitan el mundo musulmn se
quedan impresionadas por el carcter primordial que la
oracin tiene en la vida cotidiana.
El Zakat
Uno de los principios ms importantes del Islam es que
todo pertenece a Dios y que por tanto, la riqueza la
tienen los hombres en depsito. La palabra Zakat
significa ''purificacin'' como ''crecimiento''. Nuestras
posesiones se purifican reteniendo una parte para los
necesitados y, como la poda de los rboles, este corte
trae consigo un equilibrio

y fomenta

un nuevo

crecimiento. Cada musulmn calcula su propia Zakat


de forma individual y consiste en el pago anual del dos
y medio por ciento del capital de cada uno. Una
persona piadosa tambin puede dar tanto como quiera
como Sadaqa y lo hace preferiblemente en secreto.
Aunque esta palabra puede traducirse como "caridad
voluntaria" tiene un significado ms amplio. El profeta
dijo: "Incluso salir al encuentro de tu hermano con una
cara sonriente es caridad. El Profeta dijo: La caridad
es una necesidad para cada musulmn". Alguien le

pregunt:Qu ocurre si una persona no tiene nada?"


El profeta contest: "Debe trabajar con sus manos para
su beneficio y dar algo de sus propias ganancias como
caridad". Los compaeros preguntaron:" Qu sucede
si no puede trabajar?" El Profeta respondi: "Debe
ayudar a los pobres y a las personas necesitadas". Los
compaeros insistieron:"Y si ni siquiera puede hacer
eso?" El Profeta dijo: "El debe premiar a los dems
para hacer el bien". Los compaeros volvieron a
preguntar:"Y si tampoco puede hacer eso?" El Profeta
contest:" Debe abstenerse de hacer el mal. Tambin
eso es hacer caridad".
El Ayuno en Ramadn
Durante el mes de Ramadn, noveno mes del ao
islmico, el musulmn debe abstenerse de comer,
beber, fumar, perfumarse y tener relaciones sexuales
desde el alba hasta el anochecer. El ayuno se rompe
todas las tardes con un dtil, un pellizco de sal y un
sorbo de agua. Por la noche se levantan estas
prohibiciones. La cena de ruptura del ayuno es un
signo de fraternidad. Durante este mes cambia el ritmo
de vida, y se dedica ms tiempo a la reflexin,
relaciones humanas, solidaridad, celebraciones. El
ayuno comienza con una fiestas de preparacin, la
''noche del perdn'', en la que los musulmanes olvidan
las ofensas mutuas y se reconcilian. Hacia el final del
mes celebran la ''noche del poder'', en la que
conmemoran la revelacin del Corn y el inicio de la
misin del profeta Mahoma. Pero la que ms destaca
es la fiesta del final del ayuno, que todos celebran
llenos

de

alegra,

vistiendo

sus

mejores

trajes,

preparando exquisitos manjares, adornando las casas y


las calles, visitando a los amigos, hacindose regalos.
La Peregrinacin

La peregrinacin anual (Hayy) a La Meca es una


obligacin a cumplir una vez en la vida, para aquellos
que

tengan

los

medios

fsicos

y financieros

de

realizarla. Cerca de 2 millones de personas van a La


Meca todos los aos de todos los rincones del planeta.
A pesar de que La Meca est siempre llena de
visitantes, el Hayy

anual comienza en el duodcimo

mes del calendario islmico. Los peregrinos varones


visten vestimentas especiales y simples (82 piezas de
tela)

que

hacen

desaparecer

cualquier

tipo

de

distincin cultural o de clases. De manera que todas se


presenten ante Dios sin diferencias. Los ritos del Hayy
incluyen circunvalar la Kaabah 7 veces, ir 7 veces
entre las 2 montaas de Safa y Marwa, tal y como hizo
Hagar madre de Ismael en busca de agua. Despus los
peregrinos se renen en Arafa pidiendo la misericordia
divina que nos recuerda cmo ser el Da del Juicio.El
final de Hayy est marcado por un festival; Eid-al Adha,
que es celebrado con oraciones comunales. Este
festival y el de Eid-al-Fitr, que marca el final del mes de
Ramadn, son los principales festivales del calendario
musulmn.

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