Empresas tentam burlar lei trabalhista com jornada irregular

Com alguns dias de antecedncia, o trabalhador descobre quais so

os seus prximos horrios de trabalho. Em um dia pode ser convocado para
cumprir a sua jornada tarde, em outro noite e, em um terceiro dia, o
trabalho ser no perodo da manh. Assim a jornada mvel e varivel,
uma medida irregular que tem sido adotada por vrias empresas para
tentar burlar a CLT (Consolidao das Leis Trabalhistas).
Justia determina que Cinemark acabe com jornada irregular de
trabalho
Em acordo, McDonald's aceita pagar indenizao de R$ 7,5 milhes a
trabalhadores
"Nesse tipo de jornada, o empregado no tem um turno de trabalho
fixo, e quem estabelece essa variao o empregador. A Justia do Trabalho
entende que isso ilegal", diz o procurador Jos de Lima Ramos Pereira,
coordenador nacional de Combate s Fraudes nas Relaes de Trabalho.
Para os especialistas, a medida utilizada para reduzir os gastos com
contratao, j que a falta de profissionais resolvida com uma mudana
na escala de trabalho.
O caso mais conhecido envolveu a Arcos Dourados, dona de 75% das
mais de 600 lojas do McDonald's no Brasil. Em maro deste ano, a empresa
firmou um TAC (Termo de Ajuste de Conduta) com o Ministrio Pblico do
Trabalho em Pernambuco em que se compromete a acabar com a jornada
irregular em todo o pas e a pagar R$ 7,5 milhes por danos morais
coletivos.
"Em algumas situaes, o funcionrio chegava s 13h e, aps cinco
minutos, era dispensado para o almoo. No dia seguinte, ele entrava mais
tarde e podia ser liberado s cinco horas depois, tudo dependia do volume
de clientes na loja. O funcionrio no conseguia nem planejar as suas
refeies", explica o procurador do Trabalho Leonardo Osrio Mendona,
autor da ao contra a Arcos Dourados.
Segundo

Mendona,

as

empresas

aproveitam

que

no

determinao expressa na lei proibindo esse tipo de jornada para montar as

escalas de trabalho que a favoream. Apesar disso, a Justia tem entendido

que a medida irregular porque afeta a segurana e sade do trabalhador.
"O contrato de trabalho tem que ser certo e determinado, o
empregador no pode transferir para o trabalhador os riscos do negcio",
diz Mendona.
Publicada em 1 de maio de 1943, a CLT (Consolidao das Leis do
Trabalho) foi criada para regular as relao trabalhistas no Brasil. Veja a
seguir dez direitos garantidos a todos os trabalhadores: Evelson de
Freitas/Folhapress.

TRT-1 - Recurso Ordinrio RO 1370007020085010014 RJ (TRT-1)

Data de publicao: 02/05/2012
Ementa: JORNADA MVEL VARIVEL - ILICITUDE - Caracteriza-se
como abuso de direito, a estipulao de jornada mvel varivel, pela qual a
empregadora paga apenas pelas horas trabalhadas pelo empregado, sem
previamente estipular a quantidade, podendo variar entre zero e 44
semanais.
TRT-1 - Recurso Ordinrio RO 1426004320085010056 RJ (TRT-1)
Data de publicao: 23/01/2012
Ementa: JORNADA MVEL VARIVEL - Nulidade - nula a
estipulao contratual que estabelece jornada mvel varivel, pela qual o
empregado fica disposio da empresa 220 horas por semana, mas
somente recebe pelas horas extras efetivamente trabalhadas.
TRT-2 - RECURSO ORDINRIO RO 00015067520125020465 SP
00015067520125020465 A28 (TRT-2)
Data de publicao: 06/09/2013
Ementa: MCDONALD'S. JORNADA MVEL VARIVEL. ILEGALIDADE.
A engenhosa "jornada mvel e varivel" no pode ser convalidada porque
sujeita ao inteiro alvedrio de uma das partes - in casu, o empregador - a
estipulao

arbitrria

da

quantidade

de

horas

de

labor, reduzindo

substancialmente o ganho do empregado, inviabilizando a organizao de

sua vida particular, negando-lhe o convvio familiar regular, a possibilidade

de estudar etc. Pelo portal do art. 8, pargrafo nico, da CLT, incide
espcie o art. 122, do Cdigo Civil: "So lcitas em geral, todas as condies
que a lei no vedar expressamente. Entre as condies defesas se incluem
as que privarem de todo efeito o ato, ou o sujeitarem ao arbtrio de uma
das partes." O cerebrino contrato no pode ser tido como vlido, tambm,
porque no se traduz em vantagem para o empregado. Com efeito, no
pode haver benefcio para o trabalhador que v sua vida transformada num
autntico caos, sem saber quanto tempo de trabalho lhe ser exigido,
mantendo-se disposio e qui, aos caprichos do empregador. Tampouco
prospera a tentativa de encaminhar a discusso para o mbito das
disposies da CLT e da Constituio que tratam da limitao de jornada, j
que o debate no est mesmo centrado na durao do trabalho, mas sim na
pactuao de condio leonina que deixa a jornada e, portanto e
principalmente, a remunerao do trabalhador, exclusivamente ao arbtrio
do empregador, transferindo para o empregado os custos de um sistema
que s interessa ao contratante, ao arrepio do art. 2 da CLT, e bem assim,
dos artigos 9 e 468 do mesmo diploma consolidado. Recurso patronal
improvido, no particular.
Em 2012, o TST (Tribunal Superior do Trabalho) j havia considerado
invlida a clusula de um contrato de trabalho que estabelecia a jornada
mvel e varivel no caso de uma atendente do McDonald's.
Alm da Arcos Dourados, o Cinemark tambm foi condenado por
adotar uma jornada de trabalho irregular em suas lojas no Rio Grande do
Sul. A deciso provisria de maro deste ano garante a regularizao das
jornadas de todos os empregados da rede.
Outra empresa que foi alvo de ao civil pblica recentemente por
causa da prtica ilegal foram as Lojas Americanas em Natal. As empresas
afirmam que cumprem a legislao trabalhista.
"Essa clusula contratual [que no prev uma jornada fixa de
trabalho] por si s j considerada ilegal, porque gera reflexos na sade do
funcionrio",

afirma

Robson

Dias,

auditor

fiscal

do

trabalho

Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego em Pernambuco.

da

O problema que, sem horrio fixo de trabalho, os funcionrios tm

dificuldade de estudar, descansar e se dedicar famlia. " importante
ressaltar que jornada mvel e varivel diferente de ter um horrio flexvel.
No segundo, o trabalhador pode chegar mais cedo ou sair mais tarde, mas
no h mudanas bruscas na jornada, nem obstculos para que ele tenha
vida social", afirma Dias.
Alm de no ter uma jornada determinada, em muitos casos os
funcionrios de empresas que adotam essa escala de trabalho no
conseguem cumprir as 11 horas de descanso entre dois dias de trabalho,
benefcio previsto na CLT.
Outro

problema

identificado

pela

fiscalizao

que

muitos

trabalhadores recebem por hora trabalhada e, em meses de pouco

movimento, acabam recebendo abaixo do salrio mnimo.
Servio: O trabalhador submetido a uma jornada mvel pode fazer
uma denncia em uma Superintendncia Regional do Trabalho em sua
cidade. Os endereos esto disponveis no site www.trabalho.gov.br.

6 Turma: no vlida a jornada de trabalho mvel e

varivel, que permite ao empregador alterar o salrio do
empregado
ltima atualizao em Tera, 07 julho 2015.
Uma ex-empregada entrou com ao contra a Arcos Dourados
Comrcio de Alimentos Ltda., razo social da rede de fast food McDonalds.
Ela reivindicava, entre outros pontos, a declarao de nulidade da jornada
mvel e variada aplicada pela r, que prev o cumprimento de jornada
semanal de no mnimo 8 e no mximo 44 horas, sendo remuneradas to
somente as horas efetivamente trabalhadas. Como o juiz da 75 Vara do
Trabalho de So Paulo no aceitou esse pedido, ela apresentou recurso
ordinrio, que foi analisado pela 6 Turma do TRT da 2 Regio.
Para os magistrados, o sistema de contratao adotado pelo
McDonalds incompatvel com o ordenamento jurdico brasileiro, porque
(...) deixa ao exclusivo critrio do empregador a possibilidade de variar a
remunerao do empregado, quebrando a bilateralidade e alteridade do

contrato de trabalho. A empresa poderia assim, ao seu exclusivo arbtrio,

reduzir a remunerao do trabalhador de forma unilateral, o que viola o art.
7, VI, da Constituio Federal, e o art. 468 da CLT.
O relator do acrdo, desembargador Antero Arantes Martins, afirmou
que no se pode contratar o empregado para receber salrio/hora e fixar
que o nmero de horas a serem trabalhadas varivel de 8 a 44 por
semana. O magistrado declarou nula a previso contratual prejudicial
trabalhadora e determinou que, como a autora havia sido contratada para
cumprir jornada mxima de 44 horas semanais, ela deveria receber seu
salrio com base em jornada mensal de 220 horas.
O voto do desembargador Antero Martins foi acolhido pelos demais
magistrados. Dessa forma, a 6 Turma deu provimento parcial ao recurso e
condenou o McDonalds ao pagamento da diferena entre as horas
trabalhadas e pagas e aquelas em que esteve disposio da reclamada
(220 horas/ms). A diferena dever refletir no 13 salrio, frias, descanso
semanal remunerado, FGTS (mais a multa de 40%) e aviso prvio. No foi
reconhecido o direito da trabalhadora ao pagamento de horas extras,
porque, em nenhum momento, foi provado que ela extrapolou o limite
dirio, semanal ou mensal da jornada. (Proc. 0001958-57.2013.5.02.0075
Ac. 20150156787)

Auxiliar com jornada varivel vai receber pelo tempo

disposio do Outback
28 de junho de 2014, 10h00
A rede de restaurantes Outback Steakhouse ter de pagar a um
auxiliar de limpeza as horas que faltaram para completar a carga de 220h
mensais

calculadas

durante

perodo

em

que

trabalhou

no

estabelecimento. O empregador aplicava jornada mvel e varivel; ou seja,

o auxiliar trabalhava somente nos dias e horrios requisitados. Mas esse
tipo de contrato foi considerado ilegal pela 7 Turma do Tribunal Superior do
Trabalho, que confirmou a condenao imposta pelo Tribunal Regional do
Trabalho da 1 Regio (RJ).
O auxiliar de limpeza ficava disposio do Outback por 44h
semanais, aguardando escala. Trabalhava mais horas nos perodos de

grande movimento; nos meses de baixa temporada, cumpria, s vezes,

apenas 2h dirias.
Segundo o ministro Vieira de Mello Filho, relator do Agravo interposto
pelo Outback, possvel a contratao para jornada inferior ao limite legal
com salrio proporcional. O que inadmissvel no se prefixar a jornada.
direito do empregado ter a efetiva cincia prvia de sua jornada diria de
trabalho e, consequentemente, do seu salrio mensal, afirmou no acrdo.
Vieira de Mello Filho ressaltou que essa forma de contratao
beneficia

apenas

empregador,

infringindo,

inequivocamente,

os

princpios de proteo ao trabalhador e da dignidade da pessoa humana.

Para o relator, o contrato, como estipulado, objetiva desvirtuar, impedir ou
fraudar a aplicao dos preceitos contidos na legislao trabalhista.
Portanto, nulo.
Limpeza disposio
O auxiliar de limpeza trabalhou no Outback de fevereiro de 2006 a
abril de 2007. A 14 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro negou seu pedido
de receber as diferenas em relao jornada normal, por considerar que
ele foi contratado como horista e, portanto, receberia apenas por hora
trabalhada e em escala prvia.
No julgamento do recurso interposto pelo ex-empregado, o TRT-RJ
modificou a sentena, condenando o Outback a pagar as horas faltantes. O
Tribunal Regional verificou que o empregado podia trabalhar nos turnos da
manh, tarde ou noite, de acordo com a convenincia do restaurante.
O empregado no pode se programar para outro trabalho ou mesmo
para o estudo, no obstante a empresa trabalhe, majoritariamente, com
jovens em idade escolar, assinalou o acrdo. Alm disso, h uma grande
insegurana econmica por parte do empregado, que no sabe se no ms
seguinte ir receber o equivalente a 220 horas de trabalho ou 50.
Contrato x abuso de poder
Inconformada, a Outback tentou modificar a condenao, afirmando
que, alm de pagar horas extraordinrias quando a jornada extrapolava a
definida na escala, entregava as escalas de revezamento com uma semana

de antecedncia. Tambm alegou que deciso do Regional contrariou a

Orientao Jurisprudencial 358, da Subseo I Especializada em Dissdios
Individuais (SDI-1) do TST, que admite o pagamento de salrio proporcional
no caso de jornada reduzida.
Como o TRT negou seguimento ao Recurso de Revista, o restaurante
interps Agravo diretamente ao TST, reiterando sua defesa, mas este foi
desprovido na sesso de 4 de junho. Com informaes da Assessoria de
Imprensa do TST.

TRT-2 - RECURSO ORDINRIO EM RITO SUMARSSIMO RECORD

1563200846602004 SP 01563-2008-466-02-00-4 (TRT-2)
Data de publicao: 17/03/2009
Ementa:

JORNADA

VARIVEL

DE

TRABALHO.

CLUSULA

CONTRATUAL ILCITA. O julgado fixou que no vlida de jornada

varivel

contratual

visto

que

no:

a)

garante

reclamante

remunerao de 220 horas; b) permite reclamante uma vida normal, visto

que a sua jornada era alterada diariamente. Evidente que a clusula de n
II (fls. 73) inadmissvel na medida em que o trabalhador sempre estar
disposio do empregador, sujeitando-se a uma escala mvel de horrio
de trabalho. Em outras palavras, por dia de labor, o reclamante pode
laborar at oito horas. Isto implica em o empregado ficar disposio do
empregador, sem nunca receber hora extra. O correto seria na formulao
do contrato de trabalho as seguintes exigncias: fixao do salrio, da
funo e da jornada. E, por jornada, compreenda-se, dia a dia, a fixao
do horrio de incio e de trmino de forma pr-determinada. Como isto no
ocorreu, que se aplique o valor do piso salarial da clusula 3 do
instrumento normativo, com a imposio de uma jornada normal semanal
de 16 horas. A clusula 3 mais benfica reclamante, pois, de fato e de
direito, limita a exposio da trabalhadora a disposio do empregador em
16 horas semanais. A partir da 16 hora tem-se hora extra. A clusula
contratual faz com que o trabalhador fique disposio do empregador
at oito horas dirias e quarenta e quatro horas semanais. Vale dizer, o
empregado somente tem horrio para entrar. Poder trabalhar: uma, duas,
trs, quatro, cinco, seis, sete ou oito horas por dia, o que ir variar todos os

dias, nunca podendo dispor do seu tempo para o restante das suas
atividades pessoais. Mantm-se o julgado no tocante s diferenas salariais
e incidncias e as horas extras e suas incidncias, contudo, todas as horas
pagas pela reclamada sero descontadas, para se evitar o "bis in idem".