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AO LXXIX N 193
ISSN 0024-1636
VI. Antijuridicidad. VII. Factores de atribucin. VIII. Factores subjetivos. IX. Factores objetivos. X. El riesgo creado y las actividades riesgosas. XI. La equidad.
XII. El deber de garanta. XIII. Cierre.
CUENTA N 10269F1
FRANQUEO A PAGAR
NOTA A FALLO. Momento procesal oportuno y oposicin fiscal a la suspensin del juicio
a prueba
Carlos E. Edwards....................................................................................................................... 8
JURISPRUDENCIA
SUSPENSIN DEL JUICIO A PRUEBA. Nulidad del decisorio que otorg la probation soli-
Los presupuestos de
la responsabilidad
civil en el nuevo
Cdigo
VIENE DE TAPA
IV. El dao
El dao es el eje en torno al cual gira todo
el fenmeno resarcitorio y, sin duda alguna,
es un requisito ineludible. Si la responsabilidad civil busca la reparacin de todo dao
injustamente sufrido, resulta elemental que
sin dao no haya responsabilidad civil, pues
no hay qu indemnizar (12). A diferencia del
Derecho Penal en el que puede haber delito
sin que haya dao concreto.
El dao es un elemento fcil de comprender, pero difcil de definir. De ah que no son
pocos los autores que se conforman con la
definicin que nos da el diccionario. Para los
Mazeaud no es necesario definir el perjuicio,
porque el sentido jurdico del trmino no es
otro que su sentido corriente (13).
En la bsqueda de un concepto jurdico del
dao seguimos a Alberto Bueres, quien en
reiteradas oportunidades ha enseado que el
concepto de dao en un sentido naturalstico concierne al deterioro que se irroga a un
bien, pero dicho concepto naturalstico debe
ser relacionado con lo jurdico para extraer
un concepto til al hombre de derecho, que
permita incluso distinguir las diversas categoras de daos.
As, en Argentina podemos dividir las opiniones preponderantes en tres sectores:
A. En un primer trmino estn quienes aluden al dao sealando que es la lesin de un
bien jurdico. La falla est en no considerar
que el Derecho no protege los bienes en abstracto, sino en cuanto satisfacen necesidades
humanas. Para este sector slo interesa la
naturaleza del bien lesionado sin percatarse
que por esa lesin a un bien determinado el
sujeto puede sufrir un disvalor patrimonial,
emocional, etc.
tulo XII. En esta funcin preventiva del dao puede cumplir un papel fundamental la llamada Medida Autosatisfactiva. Remitimos a nuestro trabajo Las medidas autosatisfactivas en el Derecho de Daos y en la tutela del
consumidor, LaLey, ejemplar del 17 de octubre de 1997.
En las Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil
y Seguros llevadas a cabo en 1989, entre otras recomendaciones se aprob la siguiente: Resulta conveniente la
instauracin de un sistema normativo que asegure una
eficaz tutela preventiva del dao. No cabe duda que los
llamados Daos Punitivos, propios del estatuto del consumidor, cumplen una funcin netamente sancionatoria
y preventiva.
(13) MAZEAUD, Henri, Lon y Jean, en Lecciones de
Derecho Civil, parte II, vol. II, p.58. - MAZEAUD, Henri, Jean y Lon y CHABAS, Franois, Derecho Civil Obligaciones, t. I, traduccin de Luis Andorno, Zavala,
Buenos Aires, 1997, p.525.
(14) PIZARRO, Ramn Daniel, Dao Moral, op.cit.
cap. I; ZAVALA de GONZLEZ, Matilde, Daos a las
personas - integridad sicofsica, Hammurabi, 1990, vol.
2 A, caps. I y II.
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Ver BUERES, Alberto J., La responsabilidad por
V. Relacin de causalidad
En cuanto a la naturaleza de la indemnizacin del dao moral, la tendencia a considerarla de tipo punitivo o sancionatorio ha sido
efectivamente superada por la doctrina y jurisprudencia. Su naturaleza resarcitoria al
igual que en todo supuesto de responsabilidad civil nos da tambin fundamento como
para posibilitar la cesin de la accin para
reclamar tal indemnizacin, recordando que
en algn momento cierto sector consideraba
que la indemnizacin por dao moral no poda ser objeto de una cesin de crditos.
En materia de dao moral tambin aparece como novedad el llamado dao moral
colectivo y en esta senda merece destacarse un fallo de la Cmara Civil y Comercial de
Azul, de fecha 22/10/96 en autos Municipalidad de Tandil c. Transporte Automotores La
Estrella, donde con voto del destacado Magistrado Jorge Mario Galds se reconoci legitimacin a la Municipalidad para reclamar
indemnizacin por dao moral colectivo derivado del perjuicio causado a una obra de arte
comunal emplazada en un lugar pblico (21).
Entre otros considerandos se lee: La municipalidad ejerce legitimacin activa en el
reclamo del dao producido a una escultura
ubicada en un lugar pblico por un mnibus...
no slo porque es duea de dicha escultura
daada, obligada a su cuidado y conservacin, sino como representante colectivo de
los intereses difusos afectados que se han
vulnerado al daar la escultura, destinando
el monto del resarcimiento por el dao moral colectivo a obras de ornato y salubridad
del presupuesto municipal...Debe admitirse
el dao colectivo extrapatrimonial sufrido
por una comuna incluidos sus ocasionales
visitantes por la privacin de uso y goce y
disfrute de un bien relevante del dominio pblico municipal una estatua ...
Respecto del dao en general, el artculo
1739 establece los requisitos que debe reunir
para que sea indemnizable. Debe existir un
perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. Tambin contempla
la indemnizacin de la prdida de chance
siembre que su contingencia sea razonable y
guarde una adecuada relacin de causalidad
con el hecho generador.
La indemnizacin del dao se regula con
un criterio muy amplio en los artculos 1738 y
1740 del Cdigo Civil y Comercial.
La regla general es que el dao, cualquiera sea su naturaleza, debe ser probado por
quien lo invoca. La excepcin est dada por
los supuestos en que la ley o el contrato lo
imputen o presuman o cuando surja notorio
de los propios hechos. Son los casos en que
las cosas hablan por s mismas. Una lesin
a la integridad psicofsica habla a las claras
de un perjuicio extrapatrimonial. Lo mismo
(23) Voto del Dr. Ricardo Lorenzetti en la causa Torrillo, Atilio y otro c. Gulf Oil Argentina S.A., sentencia
del 31 de marzo de 2009.
(24) ACCIARRI, Hugo A., La relacin de causalidad
y las funciones del Derecho de Daos, Abeledo Perrot,
p.11.
(25) VISINTINI, Giovanna, Tratado de la responsabilidad civil, Traduccin de Ada Kemelmajer de Carlucci, Astrea, p.297.
CONTINA EN PGINA 4
{ NOTAS }
(15) BUERES, Alberto J., El dao injusto y la licitud
e ilicitud de la conducta, publicado en p.141 de la obra
colectiva Derecho de Daos. Homenaje al Prof. Jorge Mosset Iturraspe, La Rocca, 1989. Este trabajo resulta de lectura necesaria para comprender la correcta nocin de
dao. BUERES, Alberto J., El dao injusto y la licitud e
ilicitud de la conducta, publicado en p.141 de la obra colectiva Derecho de Daos. Homenaje al Prof. Jorge Mosset
Iturraspe, La Rocca, 1989. Este trabajo resulta de lectura
necesaria para comprender la correcta nocin de dao.
(16) BUERES, A. op.cit.; ZANNONI, E., en El dao
VIENE DE PGINA 3
ciona como eximente total o parcial de responsabilidad civil, tal como lo prev el nuevo
artculo 1729 del CCyC.
En este tema debe tenerse en claro que
estamos ante un presupuesto de tipo fsicoobjetivo y no subjetivo. Se trata tan slo de
una relacin material que responde a las leyes fsicas y que trata de saber si un dao es
consecuencia (material o fsica) de un hecho
anterior.
La doctrina en todo el derecho comparado
se ha encargado de elaborar diversas teoras
tendientes a esclarecer esta temtica para
poder determinar en qu situaciones un hecho puede ser considerado consecuencia de
otro (26). Aparecen entre otras la teora de la
equivalencia de las condiciones, la de la causa prxima, la de la causa eficiente y la de la
causa adecuada.
Las primeras han sido abandonadas en favor de la teora del nexo adecuado de causalidad que toma en cuenta lo que ordinariamente suele acontecer. Es decir, que con base en
la experiencia un hecho ser juzgado causa
de otro, si el primero es apto para provocar
el dao segn el curso natural y ordinario de
los acontecimientos.
La causalidad en un primer momento sirve
para saber si un hecho daoso es consecuencia de otro, pero en un segundo paso determina la medida o extensin de la reparacin.
Alguien podra pensar que si el resarcimiento no cubre todos los aspectos patrimoniales
sufridos por la vctima, la reparacin no es
justa. Sin embargo, extender la indemnizacin a perjuicios que no guardan relacin de
causalidad adecuada con el obrar del agente
implica extender el mbito de la responsabilidad a lmites insospechados, con injustificado
ataque al valor seguridad jurdica y severo
perjuicio a la economa general (27).
El Cdigo Civil derogado regulaba la causalidad discriminando la materia contractual
de la extracontractual en los artculos 520,
521 y 901 al 906 pudiendo decirse que era
ms amplio el deber de responder en el campo aquiliano que en el contractual.
El Cdigo Civil y Comercial dedica varios
artculos al tema de la relacin causal. En el
artculo 1727 clasifica las consecuencias de
un hecho (28).
a) Las consecuencias inmediatas son aquellas que acostumbran suceder segn el curso
natural y ordinario de las cosas.
b) Las consecuencias mediatas son las que
resultan de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto.
c) Las consecuencias casuales son las mediatas que no pueden preverse (29).
que impiden que se atribuya total o parcialmente el dao a quien se pretende imputar.
VI. Antijuridicidad
Uno de los presupuestos que mayores
dudas presenta es la antijuridicidad, a tal
punto que algunos autores se preguntan si
realmente es un requisito indispensable de
la responsabilidad civil. Adverta hace unos
aos Lacruz Berdejo que la doctrina civilista espaola ha sido muy parca al tratar de
la antijuridicidad. Lo mismo podemos decir
en Argentina y tal vez la causa sea que siempre se la ha entendido como requisito de la
responsabilidad civil sin profundizar en su
anlisis, por cuanto los supuestos de daos
generalmente mostraban a las claras su contradiccin con el orden jurdico. Pero a medida que aparecen nuevos supuestos de daos,
merece que nos detengamos en el anlisis de
este presupuesto.
En principio puede decirse que no todo
dao causado a otro es indemnizable. As
por ejemplo el perjuicio que le impongo a mi
deudor cuando ejercito mi derecho de crdito queda al margen de la responsabilidad
civil por cuanto se trata del ejercicio de un
derecho (32). De ah resulta que el dao o
bien la conducta que lo causa debe ser antijurdica.
Y qu entendemos nosotros por antijuridicidad? Es toda conducta contraria al
ordenamiento jurdico considerado en su
totalidad y no con relacin a sectores normativos en particular. Es el carcter de un
acto en cuanto infringe o viola el derecho objetivo considerado en su totalidad. Entraa
una idea de contradiccin entre el acto y el
Derecho.
Se trata de un concepto puramente objetivo en cuanto no es necesario tener presente
la voluntariedad del sujeto. Por ello la antijuridicidad es un elemento objetivo independiente de la culpabilidad.
(30) SC Mendoza, causa n82.001 caratulada Transportes Dibiagi S.A. en j 75.124 / 6577 Metalrgica Ciudadela S.A. c/ Carlos Antonio Infante y Ots. p/ D. y P. s/
Inc. Cas., 28/7/2005.
(31) Ver LPEZ MESA, Marcelo, Requisitos, efectos
y prueba del caso fortuito en el nuevo Cdigo, LALEY,
diario del 1 de junio de 2015.
(32) Siempre que se trata de un ejercicio regular pues la ley
no ampara el ejercicio abusivo de los derechos, artculo 1071
Cdigo Civil argentino y art.10 del Cdigo Civil y Comercial.
(33) Sobre el valor del mencionado principio ver las
interesantes acotaciones de LACRUZ BERDEJO, en
Derecho de Obligaciones, vol. 1, 2 ed., p.502.
(34) Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales
S.A. s/accidentes Ley 9688, 21/09/2004, t. 327, p. 3753,
LALEY, 2004-F, 95.
(35) En materia de responsabilidad contractual, la
Ms recientemente la Corte sent la siguiente jurisprudencia: El art.19 de la Constitucin Nacional establece el principio general que prohbe a los hombres perjudicar los
derechos de un tercero: alterum non ldere,
que se encuentra entraablemente vinculado
a la idea de reparacin. A ello se yuxtapone
la reglamentacin que hace el Cdigo Civil
(arts.1109 y 1113) que, en cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes no
las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier
disciplina jurdica (34).
Dentro del concepto de antijuridicidad,
abordamos no slo los casos de violacin de la
ley, sino tambin las infracciones a los compromisos asumidos por las partes en sus convenciones. Esto nos lleva a afirmar que en materia
extracontractual lo antijurdico se manifiesta
en la ilicitud del acto y en materia contractual
en el incumplimiento obligacional (35).
Cuando el comportamiento del sujeto es
violatorio de un deber jurdico preexistente
impuesto por una relacin jurdica obligatoria, el ilcito asume la forma de incumplimiento. Si el actuar del sujeto es violatorio
del deber general de no daar, estamos ante
un acto ilcito stricto sensu (36). No obstante
ello, en el Cdigo Civil y Comercial, ambos
sectores de la responsabilidad se regulan de
manera unificada.
No desconocemos la doctrina avalada por
importantes fallos que se refiere a la responsabilidad civil por actos lcitos. Resulta
imposible sintetizar su significado, dada la
naturaleza de este trabajo, pero a los fines
impuestos la cuestin ha planteado el intrngulis sobre si la antijuridicidad se predica de
la conducta o del dao. Es decir, si el disvalor
jurdico es de la accin o del resultado (37).
Al respecto pensamos que la antijuridicidad califica a ambos supuestos. As la responsabilidad puede tener su origen en daos
causados injustamente (disvalor de la conducta) y tambin en daos que son injustos
per se, sin reconocer como fuente una conducta contraria a Derecho.
Como explica Bueres: ...en el acto ilcito el
disvalor es de ambos componentes, en tanto
que en el acto lcito fundante de responsabilidad el disvalor es nicamente del dao.
En el primer supuesto, la antijuridicidad
que se predica siempre de la conducta
comunica al dao una injusticia efectiva (38).
{ NOTAS }
(26) Ver SANTOS BRIZ, J., La Responsabilidad Civil, Montercorvo, 4 ed., p.226,
(27) SC Mendoza, causa n82.001 caratulada Transportes Dibiagi S.A. en j 75.124 / 6577 Metalrgica Ciudadela S.A. c/ Carlos Antonio Infante y Ots. p/ D. y P. s/
Inc. Cas., 28/7/2005.
(28) Ver de MESSINA de ESTRELLA GUTIRREZ,
Graciela N., Relacin de causalidad y factores interruptivos en el Cdigo Civil y Comercial, en RCyS, Ed.
LaLey, p.66 y ss.
(29) Las consecuencias inmediatas estn definidas
por el art.901 del CC y son aquellas consecuencias de un
hecho que acostumbra a suceder, segn el curso natural y
ordinario de las cosas. La norma ha seguido el estndar de
la normalidad del acontecer diario, usual, comn, ordinario, frecuente, etc. (CARDINI, Eugenio O., La imputabilidad de las consecuencias de los actos voluntarios, ED 42-
viaje por el menor, o por su padre que coloca a su hijo en una situacin de riesgo, no es
causal de supresin de disminucin de responsabilidad, por aplicacin de los principios
que emanan de los arts.1109 y 1111 del Cdigo
Civil (45).
El texto del artculo, extenso por cierto, es
el siguiente:
Asuncin de riesgos: La exposicin voluntaria por parte de la vctima a una situacin de
peligro no justifica el hecho daoso ni exime de
responsabilidad a menos que, por las circunstancias del caso, ella pueda calificarse como un
hecho del damnificado que interrumpe total o
parcialmente el nexo causal.
Quien voluntariamente se expone a una situacin de peligro para salvar la persona o los
bienes de otro tiene derecho, en caso de resultar
daado, a ser indemnizado por quien cre la
situacin de peligro, o por el beneficiado por el
acto de abnegacin. En este ltimo caso, la reparacin procede nicamente en la medida del
enriquecimiento por l obtenido.
El texto del artculo transcripto otorga
material como escribir una obra especfica
sobre el tema, lo que adems seguramente
vendra alentado por su practicidad (46). No
vamos a detenernos en algunas cuestiones
de redaccin que son de menor importancia,
pero que tal vez en un anlisis ms detenido
merezcan alguna observacin.
Como surge de una primera lectura, el artculo contempla dos situaciones diversas. La
clsica situacin de asuncin de riesgos y la
del llamado acto de altruismo o abnegacin.
En el primer prrafo se hace mencin al tpico supuesto de asuncin de riesgos, al cual
la jurisprudencia y doctrina en general le negaban su funcionalidad como causal de justificacin. En las XXII Jornadas Nacionales de
Derecho Civil se sostuvo que la asuncin de
riesgos genricos de la vida moderna no implica relevar de responsabilidad al eventual
daador. La sociedad de riesgos no autoriza
su invocacin como eximente frente al dao
producido. En materia de riesgos, como principio general, asumir el riesgo no significa
asumir el dao.
Lo que era mayora doctrinaria y jurisprudencial con carcter genrico se incorpora
como regla en el Cdigo Civil y Comercial, de
la que no ser fcil apartarse. Efectivamente,
el primer prrafo del art.1719, lejos de considerar a la asuncin de riesgos como una causal de justificacin deja claro que exponerse
an voluntariamente a una situacin de peligro no puede ser invocado como elemento
que disipe la antijuridicidad de la conducta
en caso de que el sujeto sufra un dao.
Y ah se termina la cuestin de la asuncin
de riesgo, pues lo que pareciera ser la excepcin que confirma la regla, en realidad nada
tiene que ver con la asuncin de riesgos.
Nos referimos a lo que parecera ser una
excepcin en la cual la asuncin de riesgos
podra ser invocada como eximente de responsabilidad. El Cdigo, luego de sentar el
principio de que la asuncin de riesgos no
justifica el hecho daoso ni exime de responsabilidad, considera que puede funcionar
CONTINA EN PGINA 6
{ NOTAS }
(39) Entre otros CS, 21 de septiembre de 2004, Recurso de hecho deducido por la demandada en la causa
Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A..
(40) PICASSO, Sebastin, La antijuridicidad en el
Proyecto de Cdigo, LALEY, 2013-E, 666.
(41) El Dr. Jorge Bustamante Alsina fue uno de los integrantes del jurado, junto con los profesores Alberto F.
(43) Ver de TOLOSA, Pamela y GONZLEZ RODRGUEZ, Lorena, Asuncin de riesgos y consentimiento del damnificado en el Cdigo Civil y Comercial, en
RCyS, abril 2015, Ed. LaLey, p.46 y ss.
(44) PITA, Enrique Mximo, La Responsabilidad Civil Deportiva, Ed. Rubinzal Culzoni, 2014, p.251.
(45) CS, Tettamanti, Ral Orestes y otros c/ Bacci-
VIENE DE PGINA 5
Vistas las cosas de esta manera, nos encontramos con factores de atribucin objetivos y
subjetivos. En los primeros la conducta del
daador es relevante; corresponde su anlisis valorativo, para determinar si merece
reproche por haber obrado culpablemente.
En el caso de los factores de atribucin objetivos, la conducta del daador es indiferente,
queda fuera de cuestin.
El Cdigo Civil y Comercial se refiere
a los factores de atribucin en el artculo
1721, disponiendo que la atribucin de un
dao al responsable puede basarse en factores objetivos o subjetivos. En ausencia
de normativa, el factor de atribucin es la
culpa (55).
De singular importancia, y en lo referido
a los factores de atribucin, son los artculos 1734 y 1735. El primero de ellos establece
una regla general en lo que hace a la carga
de la prueba de este elemento de la responsabilidad por daos. Dicha regla es que
salvo disposicin en contrario la prueba
de los factores de atribucin est en cabeza
de quien los alega, que, obviamente, ser la
vctima o quien est reclamando una indemnizacin. El mismo artculo 1734 establece
tambin que las circunstancias eximentes
que pudieran existir deben ser probadas por
quien las invoca.
Luego de fijar esa regla general, en el artculo 1735 se autoriza a los magistrados a
aplicar lo que se conoce como las cargas probatorias dinmicas, es decir, poner la carga
de la prueba en cabeza de aquel que se encuentra en mejores condiciones de probar
determinado hecho. Dispone el artculo citado: No obstante, el juez puede distribuir
la carga de la prueba de la culpa o de haber
obrado con la diligencia debida, ponderando
cul de las partes se halla en mejor situacin
para aportarla. Si el juez lo considera pertinente, durante el proceso debe comunicar a
las partes que aplicar este criterio, de modo
de permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos de conviccin que hagan a
su defensa (56).
Hagamos a continuacin una breve referencia a cada uno de los factores de atribucin.
{ NOTAS }
(47) TOLOSA, Pamela - GONZLEZ RODRGUEZ,
Lorena, Asuncin de riesgos y consentimiento del damnificado en el Cdigo Civil y Comercial, en RCyS, abril,
2015, Ed. LaLey, p.53.
(48) Ver de BARBIERI, Pablo Carlos, Daos y perjuicios en deportes de alto riesgo. La cuestin del riesgo
asumido y su proyeccin en el Cdigo Civil y Comercial,
en Infojus DACF 150680.
(49) PITA, Enrique Mximo, La Responsabilidad Civil Deportiva, Ed. Rubinzal Culzoni, 2014, ps.68/69.
(50) Sobre el particular recomendamos la lectura de
XI. La equidad
La equidad, entendida como la justicia del
caso concreto, brinda fundamento a un supuesto particular de responsabilidad. En el
Cdigo Civil derogado el principio era que
los hechos involuntarios no originan responsabilidad, salvo que medie un supuesto de
enriquecimiento sin causa. Pero la ley 17.711
del ao 1968 incorpor un prrafo al artculo
907 referido a los hechos involuntarios, que
dispona: Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del
dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal
de la vctima.
Como se puede apreciar aqu, no juega
la culpa ni el riesgo, sino la equidad. En
estos casos el juez poda fijar una indemnizacin atento a las situaciones particulares, aunque siempre debe tratarse de una
conducta o hecho que sea objetivamente
antijurdico.
Una norma de similar contenido la encontramos en el artculo 1750 del Cdigo
Civil y Comercial, en cuanto dispone que el
autor de un dao ocasionado por un acto
involuntario responde por razones de equidad (62).
XIII. Cierre
Somos conscientes que no hemos dicho
nada nuevo, pues lo que tratamos en esta
colaboracin es tan slo refrescar algunos
conceptos y poner el acento en que el Derecho de Daos no es una herramienta para el
reparto de riqueza, sino un rama del Derecho
que tiene como objeto la reparacin de todo
dao injustamente sufrido.
Y para la procedencia de esa reparacin,
se hace imprescindible la presencia de los
cuatro presupuestos del deber de reparar.
La ausencia de cualquiera de ellos impide
el otorgamiento de una indemnizacin, aun
cuando la solucin muchas veces pueda ir de
contramano a lo que imponen los sentimientos.l
Cita on line: AR/DOC/3475/2015
MAS INFORMACIN
Padilla, Rodrigo, Cuestiones generales de la responsabilidad civil en el nuevo Cdigo Civil y Comercial, DJ 12/08/2015, 1.
Ramos Martnez, Mara Florencia, La relacin
de causalidad en el Cdigo Civil y Comercial, RCyS
2015-VI, 5.
Burgueo Ibarguren, Manuel Gonzalo, La vigencia de la antijuridicidad en el Derecho de Daos,
RCyS 2015-VI, 29.
{ NOTAS }
(58) PIZARRO, R. D., Responsabilidad Civil por el
riesgo o vicio de las cosas, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1983, p.38.
(59) Ver de GALDS, Jorge Mario, El art.1757 del
Cdigo Civil y Comercial, RCyS, Ed. LaLey, abril de
2015, p.176 y ss.
JURISPRUDENCIA
Suspensin del
juicio a prueba
Nulidad del decisorio que otorg la probation solicitada extemporneamente y
en oposicin fiscal
bate oral y pblico y, por otro, se advierte que la opinin de aqul fue acompaada de argumentos de poltica criminal
suficientes para tener por cumplido el
requisito de fundamentacin (del voto
del Dr. Riggi).
Finalmente, habindose superado la etapa prevista en el artculo 468 del Cd. Procesal Penal de la Nacin, la causa qued en
condiciones de ser resuelta.
Segundo: La representante de la vindicta
pblica fund su recurso en el primer inciso
del artculo 456 del Cd. Procesal Penal de
la Nacin. Deline el error en la aplicacin
del artculo 76 bis del Cd. Penal haber desatendido la oposicin fiscal al conceder el
beneficio cuya procedencia bas en que la
pena mnima no exceda los tres aos. Por
consiguiente solicit que se haga lugar al
recurso de casacin, se case la resolucin
recurrida y que se reserve el caso federal.
Tercero: Dos son los obstculos apreciables en el pronunciamiento impugnado. El
primero atae a la oportunidad procesal
para actuar el instituto previsto en el artculo 76 bis del Cd. Procesal Penal y el
segundo a la fundada aposicin fiscal. La
NOTA A FALLO
Carlos E. Edwards
I. Consideraciones generales
El fallo de la Sala III de la Cmara Federal
de Casacin Penal, en el caso Almonacid,
Miguel ngel, reedita dos cuestiones que todava continan siendo debatidas en referencia a la suspensin del juicio a prueba: hasta
qu momento procesal puede solicitarse y el
carcter vinculante de la oposicin del fiscal
a su concesin.
Como se analizar seguidamente, encontramos tanto en doctrina como en la jurisprudencia posiciones antagnicas respecto
de estas dos cuestiones, que permanecen
pendientes de resolucin por parte de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
que si bien puso punto final en el precedente Acosta (1) al debate sobre la procedencia
de la suspensin del juicio a prueba, no se ha
pronunciado sobre estos dos temas, generndose una incertidumbre jurdica en razn de
que el art. 76 bis del Cdigo Penal, al regular los presupuestos para la procedencia de
la suspensin del juicio a prueba, no resulta
claro en cuanto al momento procesal oportuno para solicitar la suspensin, y en cuanto
al alcance de la oposicin del representante
bracin de ella e, incluso, despus del dictado de la sentencia por parte del tribunal
de juicio. As, se resolvi que la instancia
oportuna para reclamar la suspensin del
juicio a prueba precluye con la realizacin
del juicio (2); en igual sentido se decidi que
la solicitud de suspensin del juicio a prueba podr formularse hasta el vencimiento
del plazo establecido en el artculo 354 del
CPPN. (3) En la posicin contraria, se afirma
que no resulta lcito sancionar mediante la
caducidad del derecho a obtener la suspensin de la determinacin de sancin a prueba,
a quien pretenda en alegatos la probation, y
lo haga entonces por motivos atendibles. Ello
por tres motivos: a) Porque resulta vigente ms all de lo coyuntural el derecho
sustantivo de orden pblico que tiene el justiciable a que se decida si se evita la primera
persecucin penal condicionado al cumplimiento de ciertas reglas de conducta,
eje de la probation que es posible aun con la
declaracin de responsabilidad. Y su derecho
adjetivo a peticionarlo con este alcance tiene
lugar hasta la ltima oportunidad que el debido proceso le otorga para la defensa tcnica antes del fallo. Toda norma procesal que
disponga su caducidad con anterioridad a los
alegatos no encontrara sustento lgico porque ese lmite, y la eventual sancin de prdida del derecho a pedir, ningn servicio pres-
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Ver nuestro trabajo La suspensin del juicio a
(3) CNCasacin Penal, Sala II, 8/11/1996, Garca, Guillermo s/recurso de casacin, causa n. 718.
(4) C2a Criminal, San Carlos de Bariloche, 20/11/2001,
Zuiga, Carlos Alberto, causa D 41.01.
Sin embargo se otorg a ambos encausados, sin reparar siquiera en los fundamentos de la oposicin fiscal, basada en la naturaleza del hecho atribuido y en razones de
poltica criminal bien atendibles en el caso
que lo tornaban a toda vista inconducente.
Lo expuesto, decanta en la descalificacin
del pronunciamiento como acto jurisdiccional vlido, en los trminos de la jurisprudencia del Superior por ausencia de fundamentacin razonable (arts.123 y 404, inc 2
del Cd. Procesal Penal).
En consecuencia, propongo al Acuerdo
hacer lugar al recurso deducido por el fiscal, sin costas, anular el pronunciamiento
dictado por el Tribunal y remitir las actuaciones al tribunal de procedencia para
que corrija y siga el trmite pertinente
(arts. 123. 404 inc. 2 456, 470 y 471, 530 y
ccs. del C.P.P.N.). Tal es mi voto.
El doctor Riggi dijo:
Tal como destacara la distinguida colega
que lidera el Acuerdo, doctora Liliana Elena
Catucci, y de conformidad con la doctrina
que estableciramos en la causa n 9777
Arias, Vctor Gustavo s/ recurso de casacin (reg. n1748/08 del 5 de diciembre de
2008), la solicitud de suspensin de juicio
a prueba formulada por los imputados ha
sido extempornea.
En aquella oportunidad, sostuvimos que
el lmite del derecho a solicitar la suspensin del juicio a prueba -preservando los
claros y precisos extremos (...) que consti-
{ NOTAS }
(6) Cmara de Senadores de la Nacin, sesin del
4/5/1994.
(7) CNCasacin Penal, Plenario Nro. 5, Kosuta, Teresa.
IV. El fallo
El fallo glosado se origin en un recurso
de casacin que interpuso la fiscala contra
la resolucin dictada por el Tribunal Oral
Federal de Tierra del Fuego, que otorg la
suspensin del juicio a prueba en favor del
solicitante, impugnacin que fue concedida,
interviniendo la Sala III de la Cmara Federal de Casacin Penal. El pedido de suspensin haba sido formulado el mismo da en
que deba celebrarse el debate oral y pblico.
En referencia a la oportunidad procesal
para peticionar la suspensin, el voto de la
Dra. Catucci sostiene que con la fijacin de la
fecha del juicio (art.359 del Cdigo Procesal
Penal de la Nacin), haba quedado precluida
toda oportunidad para solicitar ese beneficio
cuya improcedencia quedaba sellada. Sin que
pueda aceptarse la novedosa transformacin
de esa audiencia en la de suspensin del juicio a prueba, creacin pretoriana inadmisible
en el proceso penal, ms an cuando se persigue una solucin que contrara el espritu
y circunstancias de la causa, agregando el
sufragio del Dr. Riggi que el lmite para solicitar la suspensin del proceso a prueba
subsiste hasta la fijacin de la audiencia de
Proteccin de
la ancianidad
Medida precautoria. Retiro de un anciano
del lugar de internacin. Derecho al esparcimiento. Cdigo Civil y Comercial
Hechos: El juez admiti una medida cautelar que permita que familiares de una mujer anciana la retiren del lugar de internacin para su esparcimiento. Se agravi de
tal decisorio la hija de aqulla invocando la
debilidad mental y la movilidad reducida de
su madre. La Cmara confirm el pronunciamiento con fundamento en la proteccin de
la ancianidad y en los arts.31 y 34 del Cdigo
Civil y Comercial.
La medida precautoria destinada a que
familiares de una mujer anciana en estado de vulnerabilidad la retiren del lugar de
internacin para su esparcimiento debe
admitirse, teniendo en cuenta el informe
socioambiental donde ella manifiesta su
preocupacin por realizar salidas y el deber de los jueces de velar por que el Estado cumpla con los derechos y obligaciones
que en materia de proteccin de la ancianidad asumi constitucionalmente en el
caso, derecho al esparcimiento, mxime
cuando la solucin es coincidente con lo
previsto por los arts.31 y 34 del Cdigo Civil y Comercial.
118.823 CNCiv., sala H, 13/08/2015. - T.,
O. F. y otro c. L. V. S. y Otro s/ medidas
precautorias.
A su vez, el art.34 dice que Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesarias para garantizar los derechos personales y
patrimoniales de la persona. Tal fue el temperamento adoptado por el Sr. Juez de grado,
Abogados
Responsabilidad disciplinaria. Suspensin
en el ejercicio de la profesin. Cdigo de tica. Facultades de los jueces
Hechos: El letrado apoderado de banco que
tena iniciado un juicio ejecutivo contra dos
personas les hizo firmar a estas un escrito mediante el cual reconocan la deuda, se allanaban a la accin y ofrecan un plan de pagos, a
la vez que constituan domicilio en el estudio
de una letrada que no conocan, quien posteriormente no les avis del remate judicial
decretado en el expediente ni tampoco de los
embargos trabados por la contraria. Por las
conductas reseadas, el Tribunal de Disciplina del Colegio de Abogados porteo les impuso a ambos letrados una sancin de suspensin en el ejercicio de la profesin. Interpuesto
recurso de apelacin, la Cmara confirm la
sancin impuesta.
1. - La sancin de suspensin en el ejercicio de la profesin impuesta a un letrado en el caso, por nueve meses debe
confirmarse si se constat que les hizo
firmar a dos personas demandadas por
la entidad bancaria de la cual era apoderado un escrito mediante el cual se allanaban a la deuda, ofrecan un plan de pagos y constituan domicilio en el estudio
de una letrada que no conocan y, posteriormente, una vez efectuados los pagos,
nunca lo inform a su cliente y tampoco lo
acredit en el proceso, sino que, en silencio, continu embargando bienes y preparando la accin para seguir rematando el patrimonio de los deudores, pues tales conductas vulneran normas de la ley
23.187 arts.6, incs.a) y e); 10, inc.a) y 44,
incs.e), g) y h) y del Cdigo de tica
arts.6; 10 incs.a) y g); 19, inc.a), d), f), g) y
h) y 22 inc.a).
2. - Acreditado que una letrada, sin conocer a sus clientes, se limit a acompaar
un escrito en el cual estos reconocan su
deuda, se allanaban a una accin ejecutiva iniciada por un banco y constituan
domicilio en su estudio y, posteriormente, no les avis del remate judicial decretado ni de los embargos trabados por la
contraria, cabe confirmar la sancin de
suspensin en el ejercicio de la profesin en el caso, por seis meses, pues
sus conductas vulneran normas de la ley
23187 arts.6, incs.a) y e); 10, inc.a) y
44, incs.e), g) y h) y del Cdigo de tica arts.6; 10 incs.a) y g); 19, inc.c) y 22
inc.a).
3. - Tratndose de sanciones disciplinarias
impuestas a un letrado, el rol de la Cmara se circunscribe al control de legalidad
y razonabilidad del obrar del Tribunal de
Disciplina en el cumplimiento de la potestad especfica de la funcin administrativa de polica profesional que le fue deferida
por la ley 23.187.
vo, sala III, 31/08/2015. - C., A. M. y otro c. Colegio Pblico de Abogados de Capital Federal
s/ Ejercicio de la abogaca - Ley 23.187 Art.
47.
Cita on line: AR/JUR/32111/2015
COSTAS
Al vencido.
NOVEDADES
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VIENE DE PGINA 11
Sganos en
VII. Que, ahora bien, en cuanto a los agravios esgrimidos por los apelantes, corresponde sealar que es atribucin exclusiva del
Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal la fiscalizacin -respecto de sus matriculados- del correcto ejercicio de la profesin
de abogado y que, al efecto, se le reconoce el
ejercicio del poder disciplinario (conf. art.43,
de la Ley 23.187). Por otra parte, se debe destacar que ninguno de los dos apelantes controvierten las principales circunstancias fcticas consideradas en el pronunciamiento recurrido en sustento del reproche disciplinario
formulado, esto es: i) que la Dra. C. A. M., con
fecha 7 de febrero de 2013, acompa en el
expediente n94191, caratulado HSBC Bank
Argentina SA c. D. A. M. y otro s/ ejecutivo,
que tramita por ante el Juzgado Nacional de
Primera Instancia en lo Comercial N 4, Secretara N8, un escrito mediante el cual se
present como letrada patrocinante de los
Sres. M. E. D. y A. M. D., constituy domicilio
legal, y los demandados se allanaron a la accin promovida por el banco, reconocieron la
/thomsonreuterslaley
@TRLaLey
EDICTOS
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil N28, Secretara nica, sito en Talcahuano N490, 3 Piso, Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, cita y emplaza por treinta das
a herederos y acreedores de la Sra. SCHIAPPAPIETRA, MABEL MARGARITA, a fin de
hacer valer sus derechos. Publquese por tres
das en LALEY.
Buenos Aires, 25 de septiembre de
2015
Carla Valeria Lauria, sec. int.
LALEY: I. 14/10/15 V. 16/10/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil N70, ubicado en Av. de los Inmigrantes 1950, 5 piso, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de
MARA NADER. Publquese por tres das.
Buenos Aires, 1 de septiembre de 2015
Nstor Adrin Bianchimani, sec.
LALEY: I. 14/10/15 V. 16/10/15
El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y
Comercial N11, Secretara nica del Departamento Judicial de Lomas de Zamora, cita
y emplaza por treinta das a los herederos y
acreedores de CAPORALE ALCIRA CARMEN y BIN VITALIANO. El presente deber
publicarse por tres das en el diario LaLey de
Capital Federal.
Lomas de Zamora, 14 de mayo de 2015
Graciela Eirea, aux. let.
LALEY: I. 14/10/15 V. 16/10/15
El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil
y Comercial Federal N3 a cargo del Dr.
Roberto Ral Torti, Secretara 6 a cargo de
la Dra. Viviana J. Malagamba, ubicado en
Libertad 731, 4to. piso, Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, hace saber al Sr. SEBASTIN EMANUEL LUNA que a fs.79 del
Expediente N6297/2010, EASTMAN
KODAK COMPANY c/GUTIRREZ, VER-
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