TEMA 1.

Fundamentos del derecho de la informacin

1.1. CONCEPTO Y CONTENIDO DEL DERECHO DE LA INFORMACIN

Introduccin
Derecho de la Informacin: son las normas cualquier entidad que regulen de alguna manera todo lo
relacionado con la informacin, a cualquier nivel y cualquier tipo de informacin.
Derecho a la informacin: es la facultad de una persona o colectivo para transmitir o recibir libremente
informacin. Este derecho (tambin llamado libertad de informacin, expresin o de prensa) se encuentra
reconocido y protegido por diversos tratados internacionales de derechos humanos y en las propias
constituciones internas de cada pas, como es el caso del art. 20.1 de la Constitucin espaola. Este derecho es
la base del Derecho de la Informacin.
Art. 20 de la Constitucin de 1978.
Se reconocen y protegen los derechos:
a) A expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o
cualquier otro medio de reproduccin. ()
d) A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin. La Ley regular el
derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas libertades.
Art. 10 Convenio Europeo de Derechos Humanos de 1950.
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin. Este derecho comprende la libertad de opinin y la
libertad de recibir o de comunicar informaciones o ideas sin que pueda haber injerencia de autoridades
pblicas y sin consideracin de fronteras. El presente artculo no impide que los Estados sometan las empresas
de radiodifusin, de cinematografa o de televisin a un rgimen de autorizacin previa.
2. El ejercicio de estas libertades, que entraan deberes y responsabilidades, podr ser sometido a ciertas
formalidades, condiciones, restricciones o sanciones, previstas por la ley, que constituyan medidas necesarias,
en una sociedad democrtica, para la seguridad nacional, la integridad territorial o la seguridad pblica, la
defensa del orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, la proteccin de la
reputacin o de los derechos ajenos, para impedir la divulgacin de informaciones confidenciales o para
garantizar la autoridad y la imparcialidad del poder judicial.
Otros artculos de la CE y del CEDH con incidencia sobre la materia:
Hay derechos que son limtrofes, fronterizos o que influyen de manera decisiva en la delimitacin del alcance
de la libertad de informacin:

Art. 16 CE - La libertad ideolgica

Art. 18 CE - Los derecho al honor, la intimidad y la propia imagen
Art. 38 CE - La libertad de empresa
Art. 105 CE .b) - El derecho de acceso; etc.
Art. 8 CEDH - Derecho a la vida privada, que aparece en el ).

1.2. LAS LIBERTADES INFORMATIVAS COMO DERECHOS FUNDAMENTALES

Tipos de derechos
Derechos naturales son mandatos ticos, que existen ms all del mundo del Derecho.
Derechos humanos son los mandatos recogidos en declaraciones internacionales que pretenden ser la
plasmacin de las tradiciones humanistas del mundo entero.
Derechos constitucionales son los recogidos en las constituciones de los estados.
Los DERECHOS FUNDAMENTALES son los garantizados por la Constitucin Espaola y por el Convenio
Europeo de Derechos humanos.
Adems de aplicarse en las relaciones entre particulares mediante la tutela judicial, los derechos fundamentales
se imponen tambin al Estado.
De ah que se hable del doble carcter de los derechos fundamentales: un carcter subjetivo, de
reivindicacin individual, y un carcter poltico, de organizacin del Estado. Un carcter como facultades de
los ciudadanos y otro como configuradores del Estado.
TRES TIPOS bsicos de derechos fundamentales:
o Derechos de la personalidad (derecho a la vida, a la seguridad personal, a la integridad fsica, al
nombre, al honor, etc.). [Siglo XVII]
o Libertades pblicas (derecho de sufragio, de reunin y manifestacin, de asociacin), que coincide
con el establecimiento histrico de la democracia formal.
o Derechos sociales (derecho a la educacin, al trabajo, a la sanidad, etc.) fruto del advenimiento del
Estado social.
No es realista distinguir entre derechos de libertad y derechos de prestacin, puesto que hoy en da casi
todo derecho (incluyendo la libertad de informacin) tiene una parte de ambos.
El art. 53 CE es el precepto que establece las garantas que corresponden a cada grupo de derechos
fundamentales recogidos en el Ttulo I.
Titulo I. DE LOS DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES
Art. 10. Fundamentos e interpretacin conforme a normas internacionales
Captulo I. De los espaoles y los extranjeros (arts. 11 a 13).
Captulo II. Derechos y libertades
Art. 14. Principio de igualdad.
Seccin primera. De los derechos fundamentales y de las libertades pblicas (arts. 15 a 29).
Seccin segunda. De los derechos y deberes de los ciudadanos (arts. 30 a 38).
Captulo III. De los principios rectores de la poltica social y econmica (arts. 39 a 52)
Captulo IV. De las garantas de las libertades y derechos fundamentales (arts. 53 y 54).
Captulo V. De la suspensin de los derechos y libertades (art. 55)

Garantas comunes a todo el Captulo Segundo (arts. 15 a 38 CE).

Vinculan a todos los poderes pblicos (esto no es exclusivo de los fundamentales)
Slo pueden regularse por ley (la regulacin directamente reglamentaria es inconstitucional).
Las leyes han de respetar el contenido esencial del derecho. Este control lo lleva a cabo el TC
cuando resuelve los recursos de inconstitucionalidad.

Adems, hay unas garantas especficas de los derechos fundamentales:

A) Todo ciudadano puede recabar su tutela a travs de un procedimiento basado en los principios de
preferencia y sumariedad, que les da preferencia y rapidez.
B) Recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional (va subsidiaria y ltima)
C) Su desarrollo normativo se ha de hacer por ley orgnica (requiere para su aprobacin la mayora absoluta
del Congreso de los Diputados), como establece el art. 81 CE.
D) El procedimiento de reforma constitucional es ms difcil.
E) Proteccin ante el TEDH (aplicable a una gran parte de derechos fundamentales).
El captulo III: principios rectores de la poltica social y econmica (arts. 39 a 52 CE) no son alegables
directamente ante los tribunales (art. 53.3 CE).
1.3. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DE LA INFORMACIN
Presupuestos de anlisis
1) Punto de partida: Revolucin francesa.
2) Fundamentos ideolgicos: Stuart Mill, Kant, Rousseau, etc.
3) Declaracin Universal de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 (art. 11):
La libre comunicacin de los pensamientos y las opiniones es uno de los derechos ms preciosos del
hombre. Todo ciudadano puede hablar, escribir, imprimir libremente, con la salvedad de responder del
abuso de esta libertad en los casos determinados por la ley
4) Constitucin de EEUU: Primera Enmienda (1791):
El Congreso no podr aprobar ninguna ley (..) que coarte la libertad de palabra y de imprenta
5) Las teoras filosficas sobre el valor de la libertad de expresin
A. El mercado de las ideas: analoga entre la libertad de expresin y el funcionamiento del libre
mercado.
B. Teora del autogobierno democrtico o foro pblico: la libertad de expresin se ha de proteger
como instrumento de salvaguarda de la democracia
C. La proteccin de la disidencia: proteger ms riesgo de marginacin y lesin
D. La autorrealizacin personal: valor sustantivo que tiene para cada persona este derecho como
garanta del desarrollo libre de la personalidad de cada individuo
Efectos la interpretacin de esta libertad condiciona previamente la construccin jurdica del Derecho
de la Informacin a travs de sus instrumentos habituales (la legislacin y la jurisprudencia)
Evolucin histrica del Derecho de la Informacin en el Estado espaol
La evolucin histrica de la libertad de expresin depende de la evolucin del sistema poltico. Se puede
clasificar en 4 fases, cuyas caractersticas son las siguientes:
1) Desde 1808 hasta 1931:
a. Los textos constitucionales no tenan valor jurdico y sin aplicacin de jueces o tribunales. Adems, no
exista posibilidad de control alguno de las normas que contradijesen el texto constitucional. La
constitucin tena un carcter programtico.
b. Existi una abundancia de legislacin de prensa escrita, pero de carcter oscilante y con una escasa
vigencia temporal.
c. La mayor parte de los derechos relacionados con la libertad de prensa revestan un carcter censitario
que los vinculaba a la capacidad econmica.

d. Lo ms definitorio de los regimenes de prensa es la proliferacin de variados tipos de censura por los
poderes polticos. Las limitaciones eran de muchos tipos, incluso administrativa.
e. Discusin sobre los delitos de prensa: Tribunal de la inquisicin? Tribunales ordinarios o tribunales
especiales? Jurado popular?
2) La Constitucin de 1931 y la segunda repblica.
a. La Constitucin de 1931 estableca garantas para la proteccin de las libertades fundamentales. No
obstante, estuvo condicionada fuertemente por la aprobacin de la Ley de Defensa de la Repblica, que
sancionaba la apologa al rgimen monrquico y el menosprecio a las instituciones. Por eso, aunque el
artculo 34. protegiese la libertad de expresin e informacin.
b. Tambin se aprob la Ley de Orden Pblico, que desarrollaba la previsin constitucional relativa a la
suspensin de determinados derechos fundamentales
c. En cuanto a la distribucin de competencias entre el Estado y las Regiones en materia de radiodifusin, el
art. 15.13 reservaba al Estado la facultad legislativa, pero la ejecucin podra ser competencia de las
regiones; aunque a travs de la Ley de bases el Estado pretendi atribuir el otorgamiento de las
concesiones al Estado y no a las Regiones.
3) La poca franquista:
Se caracteriz por la negacin de los derechos bsicos de las personas, entre los cuales se hallaba la libertad de
expresin. Las leyes fundamentales del franquismo (entre las que se encuentra el Fuero de los Espaoles) no
eran una Constitucin propiamente: no otorgaban derechos a los ciudadanos, al margen de los que las leyes
estableciesen; y las libertades pblicas reconocidas formalmente carecan de virtualidad prctica al margen de
los estrechos lmites del dictatorial rgimen franquista.
El art. 12 del Fuero de los Espaoles, sealaba que todo espaol podr expresar libremente sus ideas
mientras no atenten a los principios fundamentales del Estado. El artculo art. 33 del mismo texto deca:
el ejercicio de los derechos que se reconocen en este Fuero no podr atentar a la unidad espiritual, nacional
y social de Espaa. Esto resulta muy ambiguo y daba pie a la censura.
Dos etapas:
a. Ley de Prensa de 1938 (Serrano Suer): haba censura administrativa, nombramiento de directores de los
peridicos, consignas, secuestro y sanciones administrativas sin control judicial, registro oficial de
periodistas, etc.
b. Ley de Prensa e Imprenta de 1966 (Fraga). Se produce una apertura (formalmente se prohbe la censura
previa) pero sin cumplir los requisitos del Estado de Derecho. La libertad de prensa tena muchos lmites
cuya trasgresin era delictiva. La Administracin poda secuestrar, imponer multas y suspender a
periodistas y medios, establecer condiciones restrictivas para ser director de peridicos, elevado nmero
de materias secretas, control del acceso al registro de medios, monopolio de EFE para las noticias del
exterior, etc.
La radio y la televisin durante el franquismo estuvieron marcadas por la censura, la obligacin de conectar
con el diario hablado de Radio Nacional y el monopolio en la planificacin del espectro. La televisin careca
de personalidad jurdica propia ni autonoma. No obstante, en El Decreto 2509/1973, RTVE fue dotada de
cierta autonoma administrativa y financiera. Tras morir Franco, por el Decreto 2750/1977 RTVE pasa a ser
provisionalmente un organismo autnomo adscrito al Ministerio de Cultura.

4) La transicin:
Decreto-Ley 24/1977: modificaba algunos aspectos de la Ley de Prensa e Imprenta de 1966. Se derogan los
lmites de la libertad de prensa del art. 2 y se limita el secuestro informativo a cuatro tipos de
informaciones: a) contrarias a la unidad de Espaa; b) que desmerezcan a la Monarqua; c) que atenten al
prestigio y al respeto de las Fuerzas Armadas; y d) cuando puedan calificarse como obscenas o pornogrficas.

TEMA 2. La libertad de expresin y de informacin: visin general.

2.1. CONTENIDO Y RASGOS DEL ART. 20 DE LA CONSTITUCIN

1. Se reconocen y protegen los derechos:
a) A expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el
escrito o cualquier otro medio de reproduccin.
b) A la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica.
c) A la libertad de ctedra.
d) A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin. La ley
regular el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas
libertades.
2. El ejercicio de estos derechos no puede restringirse mediante ningn tipo de censura previa.
3. La ley regular la organizacin y el control parlamentario de los medios de comunicacin social
dependientes del Estado o de cualquier ente pblico y garantizar el acceso a dichos medios de los grupos
sociales y polticos significativos, respetando el pluralismo de la sociedad y de las diversas lenguas de
Espaa.
4. Estas libertades tienen su lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este Ttulo, en los preceptos de
las leyes que lo desarrollen y, especialmente, en el derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a
la proteccin de la juventud y de la infancia.
5. Slo podr acordarse el secuestro de publicaciones, grabaciones y otros medios de informacin en virtud
de resolucin judicial.
Rumen del contenido del artculo 20 CE:
Libertades comunicativas:
o Libertad de expresin (art. 20.1.a)
o Derecho a emitir libremente informacin (art. 20.1.d)
o Derecho a recibir informacin (art. 20.1.d).
o Secreto profesional y clusula de conciencia (art. 20.1.d)
Garantas de las libertades comunicativas.
o Prohibicin de censura previa (art. 20.2)
o Secuestro judicial de informaciones (art. 20. 5))
o Acceso de grupos significativos a medios pblicos (art. 20.3).
Derechos que parcialmente tienen que ver con la comunicacin
o Libre creacin literaria artstica cientfica y tcnica (art. 20.1.b)
o Libertad de ctedra (art. 20.1.c)
Derechos instrumentales
o Derecho de rectificacin: STC 35/1983 (Hnos. Bengoetxea c. RTVE)
Derecho a crear medios de comunicacin
La cuestin se resolvi en la STC 12/1982 (antena 3) donde el Tribunal Constitucional dijo que el derecho de
difundir las ideas y opiniones va con el derecho a crear los medios. No obstante, la creacin de un medio no
debe impedir la creacin de otros. Por eso, hay libertad para la creacin de medios impresos, pero no si hay
una limitacin (frecuencias disponibles, imposibilidad de emitir sin interferencias, uso de un bien de dominio
pblico...) Esto se ha matizado en la STC 31/1994, donde el TC dio la razn a TV Cable Sabinigo para el
caso de medios sin limitaciones tcnicas, pero no en la STC 88/1995 a TV Local Alcal Guadaira, por emitir
localmente por ondas hertzianas. Esta regulacin se establece en la Ley General de la Comunicacin
Audiovisual del 2010, donde especifica que para emitir por ondas hertzianas terrestres se necesita licencia.

Rasgos del artculo:

Es un texto de consenso: incorpora aspectos novedosos y tradicionales. Fue redactado pensando en la
proteccin de los medios para superar las restricciones de la dictadura y para activar la reforma del propio
sistema poltico, aunque hoy en da habra que considerar el impacto de los medios sobre la sociedad.
El art. 20 introuce novedades en relacin a la libertad de informacin: la clusula de conciencia, el secreto
profesional, el derecho a recibir informacin o el acceso de grupos sociales significativos a los medios de
comunicacin pblicos.
Se critica que el art. 20 es corto y poco sistemtico, algo inevitable en un texto de consenso. Esto ha
conllevado que el Tribunal Constitucional tenga que resolver cuestiones como la libre creacin de televisiones
privadas y de la constitucionalidad de la declaracin de la televisin como servicio pblico.
Necesita un desarrollo legislativo para ser aplicado? Los derechos fundamentales del art. 20 se han de aplicar
directamente por los poderes pblicos sin necesidad de que medie norma interpuesta. No obstante, el
derecho de acceso del art. 20.3 y los derechos instrumentales s necesitan un desarrollo legislativo por su
carcter de configuracin legal. Hay otros temas que el art. 20 no trata y que tambin necesitaran un
desarrollo legislativo, como la transparencia informativa, leyes antimonopolio, etc. Sea como sea, nunca se
puede vulnerar el artculo.
Interpretacin (conforme a los tratados internacionales):
Art. 10.2 CE: los derechos se interpretarn segn la DUDH los tratados internacionales ratificados por Espaa.
Dos son los tratados ms importantes:
1. Declaracin Universal de los Derechos Humanos 1948
Adoptada y proclamada por la Asamblea General de la ONU en 1948 como reaccin a los excesos del
nazismo. el art. 19 DUDH, que seala literalmente lo siguiente: todo individuo tiene derecho a la libertad de
opinin y de expresin () no ser molestado por sus opiniones, investigar y recibir informaciones y
opiniones, y el de difundirlas (). Pero la DUDH, carece por s misma de valor jurdico directo y de un
sistema efectivo de aplicacin.
2. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966 (art. 19)
El art. 19 PIDCP dice que nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones y que toda persona tiene
derecho a la libertad de expresin (libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas por cualquier
procedimiento). Dice tambin en el punto 3 que el ejercicio est sujeto a leyes para: a) Asegurar el respeto a
los derechos o a la reputacin de los dems; b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la
salud o la moral pblicas. El art. 20 PIDCP prohbe propaganda a la guerra e incitacin a la violencia.
Se crea el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas para garantizar su aplicacin. Entre las
funciones de este rgano est la de elaborar el informe anual para a la Asamblea General de la ONU.

2.2. CONTENIDO Y ALCANCE DEL ART. 10 DEL CEDH

3. Convenio Europeo de Derechos Humanos de 1950 (art. 10)
Es el estndar de proteccin de las libertades de expresin e informacin ms elevado y efectivo. Para la
proteccin de los derechos y libertades se instituye un Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH),
con sede en Estrasburgo. Los Estados firmantes se comprometen a acatar las sentencias. Pueden presentar

demandas ante el TEDH unos Estados contra otros y tambin cualquier persona fsica, organizacin no
gubernamental o grupo de particulares.
El TEDH analiza los siguientes aspectos:
1) Si la medida restrictiva impuesta o la interferencia estaba prevista por la ley.
2) Si dicha interferencia responde al art. 10.2 del CEDH: seguridad nacional, integridad territorial, seguridad
pblica, defensa del orden, prevencin del delito, proteccin de la salud o de la moral, proteccin de la
reputacin o de los derechos ajenos, la divulgacin de informaciones confidenciales o garantizar la autoridad y
la imparcialidad del poder judicial.
3) Si la interferencia o restriccin resultaba necesaria (proporcional) en una sociedad democrtica. Salvo
por la libertad poltica de informacin, en la cual se impone un estricto estndar europeo, con el resto de
cuestiones suelen tener manga ancha.
Sentencias condenatorias contra el Estado espaol:
STEDH de 23 de abril de 1992. Senador Castells c. Espaa.
STEDH de 24 de febrero de 1994. Casado Coca c. Espaa.
STEDH de 29 de febrero de 2000. Fuentes Bobo c. Espaa
STEDH de 1 de junio de 2010. Gutirrez Surez c. Espaa.
STEDH de 15 de marzo de 2011. Otegi Mondragn c. Espaa.
2.3. LIBERTAD
CONCEPCIONES

DE

EXPRESIN

LIBERTAD

DE

INFORMACIN:

DISTINTAS

La propia redaccin del texto constitucional expresa la concepcin dualista. La libertad de expresin es el
derecho a expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o
cualquier otro medio de reproduccin. Incluye gestos, smbolos, actitudes STC 56/1995, escisin del
EAJ/PNV. La libertad de informacin se refiere al derecho a comunicar o recibir libremente informacin
veraz por cualquier medio de difusin.
Libertad de expresin: ideas, opiniones o juicios de valor
Libertad de informacin: datos, hechos contrastables
La concepcin unitaria aparece en la primeras interpretaciones del TC (STC 6/1981, supresin de La Voz de
Espaa y Unidad), pero esta tesis del TC es incorrecta y ya ha sido abandonada. Tampoco se acepta la
concepcin mixta que distingue entre un derecho para el comn de los ciudadanos, en su apartado a), y otro
para los profesionales de la informacin.
Como qued claro en la STC 214/1991 (Friedman c. Degrelle), la libertad de expresin es ms amplia que la
libertad de informacin. La expresin no requiere veracidad, mientras que la proteccin constitucional se
extiende nicamente a la informacin veraz. Se entiende que la libertad de expresin uno de los fundamentos
del orden constitucional, por lo que tiene posicin preferente y est sometida a menos limitaciones.
La Ley General de la Comunicacin Audiovisual, seala el derecho de todas las personas a recibir de
forma diferenciada la informacin de la opinin.
El problema es diferenciar entre una manifestacin de hechos comprobables e ideas o pensamientos (salvo
reportajes neutrales). Tambin hay un problema con las hiptesis periodsticas, la investigacin periodstica
como novela y las tcnicas mixtas de redaccin. Para saber si algo entra en una categora u otra, se obligado a
atender al elemento que aparezca como preponderante, pero esto a veces no basta, porque siempre hay
habr aspectos comunes a ambas.

TEMA 3. Elementos constitutivos de la libertad de informacin

3.1. LA VERACIDAD INFORMATIVA
La veracidad informativa es un requisito interno del correcto ejercicio de la libre informacin (art. 20.1.d), no
de la libertad de expresin. Es un requisito necesario para ejercer correctamente la libertad de informacin
(junto a la relevancia pblica y la carencia de insultos).
Interpretaciones o concepciones de la veracidad:
Concepcin objetiva (o de resultado). El TC no exige que la veracidad de una informacin sea absoluta desde
el punto de vista objetivo, Adaptacin a la realidad. Los motivos de esto es que se entiende que los periodistas
deben redactar informaciones sometidos a plazos cortos, a dems de que la sociedad requiere un flujo de
informaciones elevado.
Concepcin subjetiva (o de medios) es la que aplica el TC:
STC 171/1990, Herederos Comandante Patio c. El Pas
STC 172/1990, Herederos Comandante Patio c. Diario 16
Esta concepcin ADMITE ERRORES y se centra en la valoracin de la DILIGENCIA. Los errores no deben
ser sustanciales ni esenciales para el contenido de la noticia. El TC usa generalmente el binomio error esencial
/ error circunstancial para resolver este tipo de cuestiones. En cuanto a la diligencia, el periodista debe haber
hecho todo lo posible para contrastar la veracidad de la noticia, aunque luego no acierte. Por lo tanto, no existe
diligencia si se transmiten rumores carentes de constatacin, invenciones o insinuaciones insidiosas. Tampoco
vale remitirse a fuentes indeterminadas o alegar que no se tena plena conciencia de la falsedad de una
informacin (STC 51/1997, secretario de la Federacin de Comercio de UGT).
Se considera que s hay diligencia en el caso de disponer de fuentes oficiales, en el caso de un reportaje
neutral, cuando haya retractacin de la noticia o cuando se haya dado la palabra al afectado. El hecho de
que una informacin publicada se haya obtenido como consecuencia de la filtracin de un sumario secreto
no implica la falta de veracidad de la informacin (STC 54/2004, Enrique Mgica c. Claro). El TEDH ha
sealado que determinadas conductas de los informadores no son contrarias a la diligencia profesional: como
que se desmienta la informacin antes de publicarla. En una STEDH (Mosley c. Reino Unido), se afirma que
el derecho a la vida privada no impone la obligacin de contactar con las personas aludidas.
Muchos dicen que hay sobreproteccin de la libertad de informacin y que la unin entre veracidad y
objetividad debera ser ms estrecha. La jurisprudencia est diseada para beneficiar a los informadores.
3.2. LA RELEVANCIA PBLICA
La relevancia pblica de la noticia es requisito del correcto ejercicio de la libertad de informacin. Se aplica
incluso en los supuestos de reportaje neutral, cosa que no ocurre con la veracidad. (STC 232/1993, Marqueses
de Urquijo). Se considera que una informacin posee relevancia pblica cuando sirve al inters general y se
refiere a un asunto pblico.
No obstante, es un concepto abstracto y discrecional: no hay una regulacin legal expresa, por lo que hay que
analizar la jurisprudencia previa en cada caso. La jurisprudencia del TC es muy variable a este respecto.
Por ejemplo, si bien afirma que los resultados de los delitos graves o frecuentes poseen trascendencia social,
dice tambin que la identificacin de los detenidos no es relevante. En definitiva: aconseja no identificar
pblicamente a los detenidos cuando se trata de personas sin relieve pblico, para preservar el derecho al
honor.

En cuanto a los afectados por accidentes y las vctimas de delitos, no se permite la difusin periodstica de
datos relevantes sobre su vida privada cuyo conocimiento es indiferente para el inters pblico (STC
185/2002, vctima de agresin sexual. c. Alerta). Dice tambin en la STC 20/1992 (afectado por SIDA c.
Baleares) que, si los datos son indiferentes para el inters pblico, se ha de considerar atentatorio contra la
intimidad revelarlos en una informacin.
Por otro lado, la relevancia puede provenir del hecho noticiable en s o de que la persona sea en s misma de
inters pblico, ya sea por el carcter pblico de la persona o al hecho en s en el que se haya visto
involucrada. Esto conlleva problemas de arrastre interpretativo, como en el caso de los problemas conyugales
de y lmites. De todas formas, se puede establecer una relacin de inversa entre el mbito de privacidad de una
persona y su carcter pblico, (ejemplo: STC 171/1990 y STC 172/1990, herederos de Patio c. El Pas),
aunque el TC decisiones contradictorias.
Por ltimo, hay que concretar que relevancia no es igual a audiencia. No existe un derecho a satisfacer la
curiosidad ajena (STC 134/1999, hijos de Sara Montiel c. Pronto). Una cosa es el inters pblico y otro el
inters del pblico, que la CE no admite como criterio de relevancia.
3.3. LA GARANTA INSTITUCIONAL DE LA FORMACIN DE UNA OPININ PBLICA LIBRE
Desde un punto de vista social o colectivo, la libre informacin es la garanta institucional de una opinin
pblica libre y garante de una sociedad democrtica Es el fundamento de otros derechos constitucionales y
su garanta qued clara en la STC 159/1986 (publicacin de comunicados de ETA en Egin) en la que se
concluye que el derecho a recibir informacin tiene preferencia frente a otros derechos fundamentales. Con la
difusin de estos textos de ETA se est contribuyendo a que los ciudadanos conozcan ms opciones polticas
posibles y estn informados del desarrollo de la sociedad, por lo que no cabe condenar al director del
peridico.
Segn la interpretacin pluralista de las libertades de expresin e informacin, la Constitucin Espaola
comprende que hay un valor especialmente trascendente que es la diversidad de opciones. El TEDH y el TC
han optado siempre por esta interpretacin, aunque a partir del 11-S encontramos ms defensores al
pensamiento nico que han pretendido producir un cierto cambio jurisprudencial.
El valor preponderante de la libertad de informacin solo se aplica cuando cumple los requisitos de inters
general y se trate de personas que contribuyan a la formacin de la opinin pblica. Esto, analizando la
titularidad de los derechos del art. 20, debera aplicarse a todos los ciudadanos, pero la STC 165/1987
(Vecinos de Arrabal) aclara que el valor preferente alcanza su nivel mximo cuando la libertad es ejercitada
por los profesionales de la informacin a travs del vehculo institucionalizado. El TEDCH respalda esta
aplicacin.
Esta sentencia ha sido criticada, e incluso el TC no ha seguido siempre la misma lnea sobre esta cuestin.
(STC 6/1981, Voz de Espaa y Unidad): quienes hacen profesin de la expresin con mayor frecuencia no
deben tener ningn privilegio, aunque en otros casos s ha subrayado la importancia del carcter profesional.
Adems, el valor preferente de los profesionales implica de analizar el papel de todos los sujetos en cualquier
problema jurdico. Por ejemplo, la Ley Antiterrorista que ordenaba el cierre de un peridico por apologa al
terrorismo fue declarada inconstitucional en la STC 199/1987 porque el cierre automtico afectaba tambin a
los lectores y a los otros redactores del peridico. La medida correcta sera el secuestro de informaciones.

10

Tema 4: Lmites de las libertades de informacin y de expresin (en especial: expresin ideolgica)

4.1. LIMITES GENERALES DE INFORMACIN Y EXPRESIN

El art. 20.4 CE establece que los lmites de las libertades de informacin y expresin son:
Los derechos reconocidos en el Titulo I de la Constitucin.
Los preceptos de las leyes que lo desarrollen.
Honor, intimidad y propia imagen
Proteccin de la juventud y de la infancia.
No se trata de un listado cerrado: se puede limitar los derechos del art. 20 para de proteger otro valor o bien
jurdico reconocido constitucionalmente como la independencia judicial, la imparcialidad de los funcionarios
o la seguridad y defensa del Estado. Esto se debe a que los derechos fundamentales a veces chocan, como en el
caso de la seguridad colectiva, el mantenimiento del orden pblico o la defensa del medio ambiente. Todos
estos casos deben tener especfico respaldo constitucional, en caso contrario seran anticonstitucionales,
como la prohibicin de la difusin general de prensa peridica los lunes por la maana (STC 77/1982, Hoja
del Lunes).
Esta construccin abierta del TC se contradice con la del TEDH, para quien toda excepcin a un derecho debe
ser interpretada restrictivamente. Por otra parte, el art. 10.2 CEDH seala ms lmites que los fijados en el
art. 20.4 CE e, incluso, por otros bienes o valores constitucionales. Es importante aclarar que el CEDH se
dise para servir como estndar mnimo de proteccin de los derechos fundamentales, no para legitimar o
restringir el derecho interno de los Estados. En el caso de la STC 62/1982, (Libro A ver):
En definitiva, para poder limitar el art. 20 CE, hay que establecer una ley y que sea para la defensa de un bien
protegido constitucionalmente; no puede haber afectacin desproporcionada. El juez o tribunal habr de
realizar una ponderacin entre los derechos en colisin y la inexistencia de esa ponderacin supondr una
vulneracin del art. 20 CE (STC 104/1986, Alcalde de Soria c. Soria Semanal). As, para cada caso, hay que
analizar el inters social de la informacin, su grado de veracidad, la carencia de expresiones despectivas A
este conjunto de criterios se les llama lmites internos, frente a los lmites externos, que protegen otros
bienes o valores constitucionales distintos.
4.2. LOS LMITES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIN IDEOLGICA
El TEDH que ha sealado reiteradamente que han de protegerse las ideas que hieren, chocan o inquietan a
la opinin dominante (STEDH de 7 de diciembre de 1976, Handyside).
No obstante, a la hora de limitar la libertad de expresin de ideas, entra en juego el art. 16.1 CE libertad
ideolgica. La libertad ideolgica tiene limitaciones en cuanto al mantenimiento del orden pblico. Esto
consume a dos posibles interpretaciones:
1. Que el mantenimiento del orden pblico es un lmite ms a aadir a los del art. 20.4 CE
2. Que slo se puede limitar a la libertad de expresin ideolgica si existe un riesgo claro de afeccin al
mantenimiento del orden pblico. Esta parece ser la interpretacin tpica del TC.
Hay un tercer criterio para limitar la libertad de expresin: la existencia o no de un peligro claro e de
alteracin del orden pblico o de incitacin a la violencia, comnmente llamado lenguaje del odio. Este
criterio (importado de los Estados Unidos) tiene respaldo en el art. 16.1 CE.

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Sea como sea, el lmite de orden pblico tiene varios como objetivos 1) impedir la produccin de conductas
violentas o peligrosas 2) prevenir la comisin de delitos y faltas y 3) garantizar el legitimo ejercicio de los
derechos fundamentales de los ciudadanos.
Ideas cuya difusin no es admisible:
Ideas o valoraciones despectivas, insultantes, vejatorias o similares contra determinados sujetos. (este
lmite no exige el riesgo de alteracin del orden pblico).
Ampliacin jurisprudencial del derecho al honor a colectivos genricos:
Manifestaciones o expresiones de carcter racista o xenfobo (STC 214/1991, Friedmann c. Degrelle)
Apologa del nazismo (STC 176/1995, cmic Hitler=SS).
En relacin a la proteccin del honor de determinados colectivos genricos, el Cdigo Penal tipifica como
delito: A) Injurias racistas; B) Negacin y justificacin del genocidio; C) Ofensa de los sentimientos
religiosos; D) Ultraje a comunidades polticas y smbolos
4.3. LA PROHIBICIN DEL DISCURSO RACISTA Y DISCRIMINATORIO.
El art. 510.2 del Cdigo Penal castiga como delito (prisin 1-3 aos, multa 6-12 meses) a quienes difundan
informaciones injuriosas sobre grupos o asociaciones por su ideologa, religin, etnia, raza, origen nacional,
sexo, orientacin sexual, enfermedad o minusvala. Igualmente a quienes provoquen a la discriminacin, al
odio o a la violencia.
Pero para que se pueda aplicar ese artculo, debe haber una incitacin directa (STS 2011, librera Kalki),
aunque algunos tribunales piensan que estos delitos son de peligro abstracto y basta con la mera provocacin
al odio. Para el TEDH, la incitacin al odio no requiere llamamiento directo al acto delictivo (STEDH de 16
de julio de 2009, Fret c. Blgica).
Otro problema de aplicacin es que el artculo parece referirse a juicios de hecho que en opiniones. Adems de
esto, el trmino origen nacional no queda claro.
El caso del imn de Fuengirola el Juzgado de Barcelona aplic el art. 510 CP por provocacin a la
discriminacin en un libro, condenando a 15 meses de prisin al autor.
La Ley General de la Comunicacin Audiovisual, establece (art. 4.2) que la comunicacin audiovisual
nunca podr incitar al odio o a la discriminacin (especialmente desigualdad de las mujeres). La emisin de
estos contenidos son infracciones muy graves con sanciones de hasta un milln de euros para las televisiones.
4.4. LA PROHIBICIN DE LA JUSTIFICACIN DEL GENOCIDIO Y EL DISCURSO
NEGACIONISTA
Segn el art. 607.2 del Cdigo Penal es delito la difusin de ideas o doctrinas que nieguen o justifiquen el
genocidio o que pretendan la rehabilitacin de regmenes (prisin 1-2 aos).
Problemas de aplicacin de este precepto:
1. Las disputas histriogrficas sobre qu es genocidio y qu no
2. Contradiccin entre este artculo y la proteccin de opiniones peligrosas, incluso las que ataquen al
propio sistema democrtico.

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3. Controversia sobre si el negacionismo es opinin o informacin. La STC (Friedman c. Degrelle)

haba establecido que negar la evidencia de la historia se entiende como un acto de expresin. Para el
TEDH, en cambio, la negacin del holocausto supone la afirmacin de un hecho. Esto es importante,
porque permite saber si la veracidad juega un papel en la cuestin.
4. Las circunstancias del discurso tambin juegan un papel, por lo que hay que plantear el estndar de
tolerancia admisible en la sociedad, que puede variar temporalmente y de un pas a otro
Una STEDH de 1998, admite la importancia del tiempo transcurrido y el derecho de cada pas al debate
abierto y serio de su propia historia. En la misma lnea una STEDH de 2009 considera que sancionar
penalmente por apologa una obra de teatro es contrario al art. 10 CEDH. Esto vara al tratarse de un
historiador, que no puede dar valor excesivo a un documento indito de dudoso origen (STEDH de 2004).
En el caso espaol, las dudas sobre el art. 607.2 CP han sido resueltas por la STC 235/2007 (Librera Europa).
EL TC afirma que es anticonstitucional sancionar penalmente la negacin del genocidio. En cuanto a la
justificacin del genocidio, no se puede sancionar tampoco a no ser que implique la incitacin a la violencia.
(STS de 12 abril de 2011, librera Kalki). Esta decisin se resolvi con cuatro votos discrepantes (de los doce
del TC).

4.5. LA PROTECCIN DE LOS SENTIMIENTOS RELIGIOSOS

La libertad de expresin y la libertad religiosa son derechos fundamentales protegidos tanto por la CE como
por el CEDH que a veces colisionan en las crticas a las religiones, por lo que pueda afectar a los
sentimientos, honor y dignidad de los grupos.
Segn el TEDH, los religiosos deben aceptar el rechazo de sus creencias y la propagacin de doctrinas
hostiles, a no ser que pueda afectar a su propia libertad de expresin.
La jurisprudencia del TEDH:
En una STEDH de 1994 en Austria se dio prioridad a la proteccin de los sentimientos catlicos de los
tiroleses, porque la ofensa era gratuita y no contribua al debate pblico. Tampoco poda obviarse que la
religin catlica era mayoritaria, luego entraba en juego la paz religiosa de la regin.
En la misma lnea, una STEDH de 2005 en Turqua protega los sentimientos religiosos de los musulmanes y
sancionaba unas injurias contra el profeta Mahoma.
Por el contrario, en una STEDH del 2006 en Francia se protegi la libertad de expresin por una crtica que
acusaba a la iglesia catlica de conducir al antisemitismo.
Por otro lado, debe la libertad de expresin amparar la difusin de ideas fundamentalistas? En el asunto
Refha Partisi I (STEDH de 2001) se afirma que la intencin de instaurar la ley islmica como aplicable a la
comunidad musulmana y la necesidad de la guerra santa son contrarias a las exigencias y valores del
Convenio Europeo. Sin embargo, en el caso Muslum Gunduz (STEDH de 2003) el tribunal considera que
defender la charia, sin apelar a la violencia, no puede ser incluido en el discurso del odio. En esta cuestin fue
importante el contexto de las declaraciones.
Tambin se halla protegido por el Convenio, la expresin que empuja a la supersticin, a la intolerancia y al
oscurantismo en materia religiosa, al atribuir una significacin a las causas de una (STEDH de 2007).
El art. 525 CP castiga (multa de 8-12 meses) el delito de ofensas pblicas de los sentimientos de los
miembros de religin, sus dogmas, creencias, ritos, etc, o la vejacin de quienes la practican (apdo. 1).

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Tambin de quienes no profesan religin o creencia alguna (apdo. 2). El delito es para cualquier tipo de ofensa
(tambin dibujos). Esto se aplica an fuera de territorio espaol, como ocurri con Maragall y Carod-Rovira.
No consta ninguna condena penal en relacin a este delito. De 7 casos, 5 han sido absueltos, en uno se han
retirado los cargos tras pedir perdn y el restante est pendiente de resolucin judicial.
4.6. EL ULTRAJE A LAS COMUNIDADES POLTICAS Y A SUS SMBOLOS
Es delito ofender o ultrajar pblicamente a Espaa o las Comunidades Autnomas, a sus smbolos (bandera,
escudo, e himno, bsicamente). Segn el art. 543 CP la sancin es multa de 7-12 meses. Habitualmente se
aplica a la quema, el pisoteo o el arrancamiento del smbolo. No son comunes las condenas penales por
discursos verbales.
Para el TS de los EEUU (desde 1989) las acciones como la quema de la bandera son manifestaciones de la
libertad de expresin protegidas por la Primera Enmienda. Condenar a alguien por ello sera ir contra el
propio concepto de libertad que esa misma bandera pretende representar.
Existe el problema de si este artculo 543 del CP es anticonstitucional. Se sabe que este delito se ha usado
como represin de ideas polticas independentistas. Cabra usar el riesgo de alteracin del orden pblico
como criterio de aplicacin; no obstante, el TS valora que el ultraje es una injuria. El hecho de quemar una
bandera lleva implcitu el animo de injuriar (animus iniurandi), y no slo quemarla: en una STS de 1995, se
considera ultraje a la bandera decir me cago en la bandera ante treinta personas.

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5. GARANTAS FRENTE A LA INTERVENCIN DE LOS PODERES PBLICOS EN LAS

LIBERTADES DE INFORMACIN Y EXPRESIN

5.1. LA PROHIBICIN DE LA CENSURA PREVIA

El art. 20.2 CE establece que el ejercicio de estos derechos no puede restringirse mediante ningn tipo de
censura previa. la Ley de Prensa e Imprenta de 1966 ya haba prohibido expresamente la censura
administrativa, aunque introduca mecanismos equivalentes.
La censura es la funcin de los poderes pblicos de examinar, de manera previa, el contenido de las
informaciones que se van a difundir y limitar su difusin por razones tanto de legalidad como por
inconveniencia poltica o social. La censura a posteriori sera secuestro, sancin penal, etc.
La prohibicin constitucional de la censura previa afecta tanto a las medidas directas como indirectas. incluso
las ms dbiles o sutiles, que simplemente restrinjan o puedan tener un indeseable efecto disuasorio
La definicin que el TC de censura es: cualquier medida limitativa de la elaboracin o difusin de una obra
que consista en un previo examen por un poder pblico, cuya finalidad sea la de enjuiciar la obra con arreglo a
unos valores abstractos y restrictivos de la libertad, de manera tal que se permitan algunas obras y otras no en
funcin de la conveniencia. (STC 187/1999, Ana Obregn y Alessandro Lecquio c. Telecinco).
No son jurdicamente censura previa:
La autocensura, sea del periodista, o del propio medio, e incluso del colectivo de medios
El poder del director de un medio o la autodisciplina del editor, llamado derecho de veto
La presin de ciudadanos o grupos de ellos para impedir la difusin de mensajes
El depsito legal (Ley 23/2011), que tiene como finalidad simplemente finalidades culturales y de
preservacin del patrimonio. Consiste en la obligacin depositar ante la administracin un
determinado nmero de ejemplares de una publicacin.
La censura est prohibida a todos los poderes pblicos. De hecho, el art. 538 CP establece que la autoridad o
funcionario que censure ser inhabilitado por 6-10 aos. No obstante, una STC del 1999 afirma que los jueces
s pueden censurar.
Sin embargo, la STC 52/1995 (difusin por correo de revistas pornogrficas) no califica como censura previa
cerrar el acceso a un servicio pblico. Una restriccin de la libertad de expresin como la sealada, aunque no
calificable como censura, habra de hacerse por norma con rango de ley , en virtud del art. 53 CE, no bastando
para ello una simple norma reglamentaria. As, la STS de 2 de enero 1996, Ar. 173, Amaika S.A. c. Correos,
orden que se indemnizara a la empresa afectada ilegtimamente por dicha prohibicin.
5.2. SECUESTRO DE PUBLICACIONES Y MEDIDAS JUDICIALES CAUTELARES PREVIAS
SECUESTRO
El secuestro consiste en la retirada de la circulacin del soporte (STC Radio Canfali) en el que se halle una
determinada informacin, pero sin perjudicar el ejercicio informativo de la empresa o profesional.
La Ley de Medidas de Impulso a la Sociedad de la Informacin dice que cuando un servicio de difusin de
contenidos atente contra 1) orden pblico, 2) investigacin penal, 3) seguridad pblica, 4) defensa nacional, 5)

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proteccin de la salud, 6) dignidad, 7) atente contra la juventud y la infancia, la autoridad judicial

competente puede adoptar las para interrumpir su prestacin o retirarlo.
Caractersticas del secuestro:
1. Es una medida cautelar o preventiva
2. Tiene que adoptarse en el seno de un procedimiento judicial y que la actuacin judicial no se inicie
de oficio (STC 2010, programa Sin Hogar de Antena 3).
3. Tiene que haber una ley orgnica que se lo autorice al juez.
Arts. 816 - 823 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal (1882).
Art 3.2 de Ley de Proteccin Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales de la Persona.
Art art. 9.2 de la Ley Orgnica 1/1982.
4. Tiene que servir para proteger los derechos fundamentales que constituyan lmites del ejercicio de
la libertad de expresin o de informacin.
La suma de los 4 elementos da lugar al art. 538 CP que dice que la autoridad o funcionario pblico que ()
fuera de la Constitucin y las Leyes, recoja ediciones de libros o peridicos () ser sancionado con
inhabilitacin de 6 - 10 aos.
MEDIDAS JUDICIALES CAUTELARES PREVIAS
Los jueces han dictado decisiones sobre actividades informativas antes de que se lleven a la prctica, como
prohibir a un menor participar en un programa de televisin.
Estas actuaciones parecen intervenciones a priori (no a posteriori). Ahora bien, vulneran el art. 20.2 CE,
que afecta a todos los poderes pblicos, incluyendo los jueces?
la STC 187/1999 (Ana Obregn y Lecquio c. Telecinco) estableci la siguiente doctrina:
1) El rigor de la prohibicin constitucional de la censura previa se aplica a la Administracin.
2) Hay medidas restrictivas de la libertad de expresin u opinin adoptadas que son admisibles para un juez.
3) El art. 20.2 CE ya prohbe que la ley o propios rganos judiciales puedan imponer limitaciones
permanentes respondiendo a criterios de oportunidad.
En conclusin: existen dos tipos de censura: la gubernativa y la judicial. Si se respetan las exigencias del
secuestro (medida cautelar, procedimiento judicial iniciado, autorizada por ley orgnica y que sirva proteger
los bienes o valores de la CE) y si es una medida provisional, un juez puede aplicar la censura judicial.
En su lnea, el TEDH ha sealado que el marco legal debera ser ms estricto y se fijen las medidas
restrictivas, su objetivo, duracin, alcance y el mecanismo de control (STEDH 2011, Blgica).
Estas medidas cautelares no pueden basarse en hipotticos hechos futuros y no pueden aprobarse medidas
contra medios de comunicacin que no han realizado la intromisin ilegtima en los derechos de la persona
reclamante (asunto Telma Ortiz).
5.3. SUSPENSIN
INFORMATIVAS

GENERAL

SUSPENSIN

INDIVIDUAL

DE

LAS

LIBERTADES

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Suspensin general de las libertades:

La Constitucion Espaola est prevista para 3 tipos de estados extraordinarios: Estado de Alarma, Estado de
Excepcin y Estado de Sitio. En estas situaciones, se pueden limitar determinados derechos fundamentales,
aunque nunca se puede suspender la CE entera.
La LOAES de 1981, establece los principios de proporcionalidad, temporalidad, publicidad (se comunica
el estado en el BOE y a travs de los medios privados y pblicos, as como las disposiciones que la Autoridad
competente dicte durante la vigencia) y vigencia inmediata para estos estados.
Estado de Alarma: declarado por el Gobierno del Estado, no conlleva la suspensin de derechos
fundamentales, pero s caben limitaciones o restricciones, como limitar la libertad de circulacin, requisas
temporales de bienes, ocupacin transitoria de empresas... En relacin a los medios de informacin: utilizar
coactivamente una imprenta para editar unas hojas informativas o limitar el acceso de periodistas a ciertas
zonas).
Estado de Excepcin: declarado por Decreto del Gobierno del Estado, previa autorizacin del Congreso, por
un perodo mximo de 30 das prorrogables.
Estado de Sitio: declarado por mayora absoluta del Congreso a propuesta del Gobierno. Pueden suspenderse
los artculos 17 (libertad personal y plazo de detencin), 18.2 (inviolabilidad del domicilio), 18.3 (secreto de
las comunicaciones), 19 (libertad de circulacin y residencia), 21 (libertad de reunin y manifestacin), 28.2
(derecho de huelga), 37.2 (derecho a adoptar medidas de conflicto colectivo) y 20.1 (a y d) y 5.
SE EXTRAE, POR TANTO, que:
1) No se pueden suspender los derechos a la libre produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y
tcnica, y a la libertad de ctedra (art. 20.1.b y c).
2) No se puede emplear la censura previa (art. 21.2 LOAES).
Por otro lado, se permite la suspensin de todo tipo de publicaciones, emisiones y proyecciones lo
cual, permite la censura previa.
4) El secuestro no necesita resolucin judicial y puede ser administrativo (art. 21.1 LOAES).
5) No dice nada de la clusula de conciencia ni del secreto profesional, por lo no se suspenden.
Suspensin individual de las libertades:
Segn el art. 55.2 CE, pueden suspenderse derechos fundamentales a individuos relacionados con bandas
armadas y terrorismo. Esto no debera relacionarse con los medios de comunicacin, pero la tercera ley
antiterrorista (LO 8/1984) establece que si el Ministerio Fiscal presenta una querella criminal por delitos
relacionados con terrorismo cometidos por un medio que facilite su publicidad, el juez tiene que ordenar
automticamente su el cierre provisional.
La STC 199/1987 declar la inconstitucionalidad de este precepto por diversas razones.
1) El legislador no estaba habilitado para establecer efectuar esta suspensin del artculo 20 CE.
2) Se trataba de una limitacin desproporcionada al mero hecho de una querella criminal, puesto que una
finalidad preventiva no justificar la restriccin de estas libertades, que afectan a personas sin conexin alguna
con el hecho presuntamente delictivo. Sobre todo existiendo la posibilidad del secuestro judicial.

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5.4. CIERRE DE MEDIOS DE COMUNICACIN.

La STC 199/1987 (tercera ley antiterrorista) ya haba establecido que el cierre judicial de un medio de
comunicacin, con carcter inmediato y automtico a la presentacin de una querella por apologa del
terrorismo, era inconstitucional.
El art. 129 CP permita que un tribunal, en una supuestos especficamente previstos y tras audiencia con la
empresa, impusiera la clausura definitiva o temporal (5 aos) de una empresa, a su disolucin, la suspensin
de sus actividades (5 aos) o su intervencin (5 aos), para prevenir una actividad delictiva y sus efectos. Estas
medidas podan adoptarse con anterioridad a la sentencia (durante la instruccin).
Caso Egin:
En base al art. 129 CP, el juez Garzn en 1998, orden la clausura Egin imputando todos a sus responsables
delitos de asociacin ilcita con organizacin terrorista, colaboracin con banda armada y alzamiento de
bienes. Segn l, la clausura no era una restriccin de la libertad de expresin, sino la incautacin de los
instrumentos para la ejecucin de un delito.
Como nota: la asociacin ilcita por integracin en organizacin terrorista estaba prevista en el art. 129 CP,
pero no as la colaboracin con banda armada y alzamiento de bienes, y la Sentencia de la Audiencia
Nacional en 2007 conden a Egin por hechos diferentes de los que motivan el cierre.
Finalmente, el Tribunal Supremo en 2009, admiti el recurso de casacin y decret la ilicitud del cierre de
Egin. Considera que se aplic indebidamente el art. 129 CP, en lo relativo a la disolucin de la empresa, ya
que no se dictamin que existiera una asociacin ilcita.
Problemas jurdicos del recurso.
1. Que el cierre judicial llevado a cabo no pareca una medida proporcional. La irradiacin de la
responsabilidad y la doctrina del TC
2. El cierre se llev a cabo sin audiencia previa de los titulares de la empresa, ya que se haba declarado
el secreto de sumario.
3. Los hechos que justificaron el cierre (la pertenencia a asociacin ilcita) no constituyeron la base de la
acusacin definitiva
4. En la acusacin, al contrario de lo que digo Garzn, s haba aspectos vinculados a los contenidos
informativos. El TEDH dijo a este respecto en 2000, que si autoridad no alega las correspondientes
responsabilidades penales, estos motivos no pueden legitiman las restricciones impuestas a la libertad
de expresin. Frente a ello la Audiencia Nacional en su sentencia afirma que basta saber leer.
5. El levantamiento de la suspensin no implicaba que se les devolvieran locales y medios. El
levantamiento slo supone hacer uso de la cabecera del peridico. Esto lleva a la quiebra mercantil.
6. La Audiencia Nacional dijo que las deudas de Egin con la Seguridad Social deban ser asumidas por
Gara, por ser del mismo grupo ideolgico.
Caso Euskaldunon Egunkaria:
Reproduca todas las argumentaciones dadas para el cierre de Egin, pero aada la referencia al ideario
terrorista del peridico
Sentencia de la Audiencia Nacional de 2010 resuelve que el cierre del peridico carece de cobertura
constitucional (no aplicabilidad del art. 129 CP). Establece ms concretamente que: 1) El cierre temporal de

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un medio impreso diaria como medida cautelar no encaja ordenamiento jurdico, 2) que la suspensin
provisional no tiene cobertura constitucional directa, 3) solo encaja en estados de excepcin o de sitio 4) cerrar
un peridico afecta en la libertad de recibir informacin, 5) un peridico no es una empresa cualquiera, por lo
que el art. 129 no lo legitima directamente, 6) este era el nico peridico que les quedaba a los lectores en
euskera, lo que supone un problema para el pluralismo, 7) afectaba a los derechos de muchas personas, desde
los profesionales hasta los lectores del peridico y 8) los fines podan haberse conseguido con otras
alternativas diferentes al cierre.
La sentencia tambin establece que no haba unin directa entre el peridico y la banda armada, ni
econmica ni de colaboracin expresiva, ni se detectaba apologa
Caso Ozgr-Gndem c. Turqua, STEDH del 2000
El TEDH establece que slo se justifican limitar la expresin mediante el art. 10.2 CEDH, que dice que la
prensa no debe traspasar la proteccin de los intereses del Estado (seguridad nacional, integridad territorial y
amenaza de la violencia). No obstante, a pesar de ser un objetivo legtimo, el TEDH consider que el Estado
turco impuso medidas desproporcionadas, por lo que se entendi que se viol el art. 10 CEDH. Esto marca
un precedente muy importante en el asunto de cerrar peridicos y limitar la libertad de expresin.

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Tema 6. Derecho a recibir informacin

6.1. NATURALEZA Y CONTENIDO DEL DERECHO A RECIBIR INFORMACIN

El derecho a recibir informacin es un derecho autnomo y diferenciado del derecho a emitir informacin y
no siempre interconectados. el derecho a recibir informacin es un derecho y no una obligacin. Si bien
derecho suelen ir unidos como garanta de la opinin pblica libre, son autnomos y estn diferenciados.
Derecho a recibir informacin y pluralismo informativo
El pluralismo informativo es una garanta institucional derivada del art. 20 CE, ya que la diversidad de fuentes
es la nica forma de acceder a verdad suficiente. De esta forma, la veracidad no es requisito del derecho a
recibir informacin, ya que el derecho a recibir no depende del contenido ni las caractersticas de la emisin.
No basta con que haya diversos medios con lneas informativas distintas (pluralismo externo), sino que
debera haber otras garantas que, por otra parte, son difciles de establecer. Por eso encontramos una carencia
de normas anti-concentracin, salvo en el sector audiovisual, donde la General de Comunicacin audiovisual
s recoge normas contra el monopolio.
Titularidad del derecho a recibir informacin
El derecho a recibir informacin se puede tutelar de manera individual como en el caso de prohibir suscribirse
a determinadas revistas, importar o comprar prensa extranjera o instalar antenas parablicas. No obstante, hay
algunas limitaciones subjetivas, como es el caso de los militares, presos (STC del 2006, Kale Gorria) o
menores de edad (como establece el art. 5 de La Ley Orgnica de Proteccin Jurdica del Menor.
Cabe sealar que el receptor no es responsable por los abusos del emisor
El derecho a recibir informacin es un derecho de todos los ciudadanos, no slo de los profesionales de la
informacin, aunque tienen posicin privilegiada en su ejercicio. Lo que no sera de recibo es establecer
discriminaciones negativas.
Derecho a recibir informacin y derecho de acceso activo a la informacin
La informacin de inters social puede obtenerse de tres maneras:
a) A travs de la informacin oficial de carcter pblico.
b) Mediante la intermediacin de los medios de comunicacin.
c) A travs de un derecho subjetivo de acceso a los documentos de inters social.
Dos aspectos de aplicacin: el derecho a recibir pasivo (que la recepcin no sea impedida) y el derecho a
informarse activo (que gocen de derecho a buscar y obtener informacin. Por eso no es acertado decir que el
derecho a recibir es pasivo. Se revindica as un instrumento para recibir informacin adems del derecho.
La jurisprudencia del TEDH ha ido evolucionando a este respecto. La STEDH de 1998 (Guerra c. Italia)
prohbe a un gobierno impedir a cualquiera recibir informaciones. La STEDH de 2009 (Hungra) incluyendo,
en casos como cuando un documento resulta necesario para el debate pblico, el derecho de acceso a la
informacin en manos pblicas.
De todas formas, el derecho a recibir informacin es ms trascendente en cuanto a informarse de la actividad
de los poderes pblicos, sobre todo en el caso de los interesados participantes en un proceso, representantes
polticos (parlamentarios, concejales) y representantes de los trabajadores.

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El derecho a recibir informacin entre particulares se resuelve en la STEDH de 2008 (Suecia) que no se
puede rescindir un contrato de alquiler por la implantacin de una antena parablica.
Por otro lado, el derecho a recibir informacin no se convierte en el deber jurdico de informar por parte
del medio o del profesional (STS 3.III.2011, Penya Espaolista c. TVC).
Derecho a investigar en las fuentes de la noticia
La libertad de investigacin e indagacin que es muy amplia, pero ha de respetar los lmites genricos de la
libertad de informacin, sobre todo intimidad (domicilio, la correspondencia, las comunicaciones, etc.).
La libertad de investigacin tiene otros limites formales que deben ser proporcionales y servir para garantizar
el funcionamiento de los servicios pblicos (museos, archivos, bibliotecas, dependencias pblicas, en general)
justificado por las necesidades del servicio (valor histrico, libros de actas, horario, lugar...). Las limitaciones
sern anticonstitucionales cuando no tengan fundamento legal ni conexin con el servicio pblico.
Derecho a no recibir informacin
La influencia de esta vertiente negativa ha sido mayor en el Derecho de la Publicidad, en el cual existe una
jurisprudencia limitativa venta a domicilio o por correo. Varias sentencias del TS declaran ilegal la
presuncin de consentimiento derivada de la no emisin de una voluntad contraria a la adquisicin.
En cuanto a publicidad de las normas y la leyes, el art. 6.1 Cdigo Civil (CC) establece que la ignorancia de
las leyes no excusa de su cumplimiento.
6.2 DERECHO A RECIBIR INFORMACIN EN MEDIOS DE COMUNICACIN PBLICOS
b) Medios audiovisuales pblicos
La actividad de los medios de comunicacin pblicos audiovisuales siempre ha estado normativamente sujeta
a los principios de objetividad, imparcialidad, separacin entre informaciones y opiniones, respeto al
pluralismo y a los valores de igualdad. No obstante, la ausencia de mecanismos de control y la influencia
poltica ha causado.
A este respecto, es importante la Sentencia de la Audiencia Nacional de 2003 en la que CCOO denunci a
RTVE por manipulacin informativa que lesionaba los derechos fundamentales a la huelga y a la libertad
sindical. El fallo admiti la lesin de esos derechos fundamentales y conden a TVE a emitir la rectificacin
en los telediarios.
La funciones de RTVE, segn la Ley de la radio y la televisin de titularidad estatal, son 1) garantizar la
informacin objetiva, veraz y plural, 2) independencia profesional y 3) pluralismo poltico, social e ideolgico
y 4) distinguir y separar la informacin de la opinin. La Ley General de Comunicacin Audiovisual
permite imponer sanciones por infringir esos principios.
No hay, por el contrario, ninguna regulacin el caso de medios escritos de titularidad pblica.
b) Ley General de Comunicacin Audiovisual
Reconoce expresamente unos derechos del pblico:

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a) Art. 4: derecho a la pluralidad de medios, pblicos como comunitarios, que reflejen el pluralismo
ideolgico, poltico y cultural de la sociedad () acordes con la organizacin territorial del Estado (art. 4.1).
Con deber de diligencia en la comprobacin de la veracidad, respeto con el pluralismo, el inters general y
diferenciacin entre informacin y opinin (art. 4.6).
b) Art. 5: establece el derecho a la diversidad cultural y lingstica con porcentajes de obras europeas y de
obras de productores independientes.
c) Art. 6: derecho a una comunicacin audiovisual transparente: conocer la identidad del prestador de un
servicio, que ste tenga pgina web, conocer la programacin con antelacin de tres das (salvo excepciones
justificadas).
d) Art. 8: derecho de personas con discapacidad auditiva o visual, fijndose horas con lengua de signos o
audioescritas y porcentajes de programacin subtitulada.
El mecanismo regulador es el Consejo Estatal de Medio Audiovisuales que puede imponer sanciones
administrativas por incumplir la Ley General de Comunicacin Audiovisual o de los cdigos de
autorregulacin. Cualquier persona puede solicitarle el ejercicio de sus poderes de control, configurndose as
un derecho a la participacin en el control de los contenidos.
6.3. ACONTECIMIENTOS DE INTERS GENERAL
El derecho a recibir informacin de eventos privados, especialmente imgenes y/o sonido, choca con
derechos patrimoniales, de propiedad intelectual, etc. No parece que se pueda exigir a los organizadores
acceso libre y gratuito de los informadores.
El mecanismo de control del promotor sobre estos aspectos se hace por acreditaciones a los medios. La STS
de 2010 (Efe y corrida), establece que un espectculo privado de inters pblico puede limitar el acceso
gratuito de los periodistas, y que se puede dar prioridad a los primeros que soliciten licencias.
La Ley de espectculos pblicos y actividades recreativas del Pas Vasco establece que el derecho de
admisin ha de hacerse sin discriminacin. No resultara legal la prohibicin de acceso a los profesionales de
la informacin. No obstante, se le puede negar facultades propias como informador (grabar o tomar
fotografas) si est prohibido al resto.
SOBRE ACONTECIMIENTOS DEPORTIVOS
Antecedentes:
1. Sentencia del Juzgado de Primera Instancia de Alcobendas (1992): Antena 3 demanda a la Liga de Futbol
Profesional por la prohibirle de grabar imgenes para los resmenes. La sentencia estableci que derecho
de informacin no legitima el beneficio propio de la actividad ajena. As, sera lcito ofrecer al pblico
televidente la noticia del espectculo, pero no el espectculo como noticia.
2. La Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid (1996), permiti el acceso de Tele 5 a los estadios
de ftbol para recoger imgenes de los partidos con el fin de elaborar informaciones. Afirmaba que el
ftbol es ya parte del sistema del bienestar. Dijo tambin que no sera lcito imponer un canon econmico
porque no solicita difundir en directo ni en exclusiva, grabar imgenes para realizar un espacio deportivo,
la cesin de una cabina, ni la comercializacin de vdeos o el patronazgo del campeonato. Dice que lo que
vaya a hacer despus tele5 es cosa suya.
3. La STS de 2008, (La Voz de Galicia c. Deportivo de La Corua) permiti exigir el pago de una cantidad
de dinero por acreditaciones suplementarias, ya que una vez el partido tuviera cierta cobertura, introducir
ms medios no era en beneficio de la libertad de recibir informacin.

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Hoy en da:
La Ley General de Comunicacin Audiovisual reconoce el derecho a contratar en abierto o en codificado,
pudiendo elegir sobre el horario de emisin. Existe el derecho a emitir en exclusiva, pero en tal caso:
1. Los competidores pueden emitir un resumen informativo (3 minutos) sin exigir contraprestacin; aunque
puede exigirse un pago por la elaboracin el resumen.
2. El derecho de exclusiva no puede afectar al pblico residente en otro estado de la Unin Europea.
El Consejo Estatal de Medio Audiovisuales debe fijar un catlogo bienal con los acontecimientos de
inters general que han de emitirse por televisin en abierto y con cobertura estatal: juegos olmpicos,
partidos de la seleccin, finales importantes).
El sistema de explotacin se rige por el principio de la libertad de empresa, pero los contratos que se firmen
no pueden exceder de cuatro aos.

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LECCIN 7. LA REGULACIN DEL ACCESO A LA INFORMACIN DE LOS PODERES PBLICOS

7.1. INFORMACIN DE LA ACTUACIN DE LOS PODERES PUBLICOS

En la CE se habla la existencia de un principio de publicidad en la actuacin de los poderes pblicos,
(principio de transparencia), que es consustancial a la idea misma de Estado de Derecho.
Respecto al Poder Legislativo:
El art. 80 CE seala que los plenos del Congreso y del Senado sern pblicos, salvo acuerdo contrario de
cada Cmara, adoptado por mayora absoluta o con arreglo al Reglamento.
El art. 63 de Reglamento del Congreso, establece que los plenos son pblicos, pero con ciertas excepciones.
El art. 64 establece que las sesiones de las Comisiones no sern pblicas, pero podrn asistir los
representantes de los medios de comunicacin.
El art. 53.4 del Reglamento del Parlamento Vasco establece lo mismo, pero, como novedad, las grabaciones
de las sesiones habrn de ser necesariamente autorizadas por la Presidencia.
Recientemente, debido a un asunto con el mvil de Rubalcaba, se establece que el ejercicio de la informacin
grfica en el interior del recinto del Congreso de los Diputados slo se puede hacer por acreditacin y desde
los lugares reservados expresamente. Esto ha sido criticado, porque la actuacin del fotgrafo que capt la
pantalla de Rubalcaba fue amparada por el TS.
En cuanto al Poder Judicial:
El art. 120.1 CE seala que las actuaciones judiciales sern pblicas, con las excepciones que prevean las
leyes de procedimiento. De todas formas, en la Ley Orgnica Poder Judicial (LOPJ), se limita esta
publicidad: el art. 233 establece que el resultado de las votaciones de los tribunales son secretos y el art.
232.2 establece que se podr limitar la publicidad y el secreto de las actuaciones.
El Consejo General del Poder Judicial adopt un acuerdo en 1993, instando a hacer mayor uso del art. 232.2
LOPJ para aquellas sentencias que daasen a los ofendidos. Tambin la Ley Orgnica del Tribunal del
Jurado prev que la deliberacin sea secreta, y que los jurados no revelen lo manifestado (art. 55.3).
En cuanto a las Administraciones Pblicas:
El art. 105.b. CE dice que la ley regular el acceso de los ciudadanos a los archivos y registros
administrativos con excepciones (seguridad del Estado e intimidad de las personas). La ley de Rgimen
Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn (LRJPAC), ha
introducido el principio de transparencia en las relaciones de las Administraciones Pblicas con los
ciudadanos (art.3.5 LRJPAC).
El principio general de publicidad carece de una regulacin unitaria. El Consejo de Europa ha promulgado
el Convenio de Tromso sobre el acceso a documentos pblicos que fija pautas a los Estados en torno al
deseable tratamiento de este tema.

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7.2. LOS SECRETOS OFICIALES

Esta tcnica est regulada por la Ley de Secretos Oficiales (LSO) que establece como principio el principio
de publicidad, salvo en los casos en que una materia sea declarada materia clasificada, cuyo secreto queda
amparado por la ley (art.1.1 LSO).
A) Materia clasificada
Las materias clasificadas se dividen en DOS categoras secreto y reservado depende del grado de proteccin
que requieran (art. 3 LSO). Si es reservada, pueden acceder todos los parlamentarios; si es secreta, slo la
Comisin de Secretos Oficiales. Los funcionarios pblicos han de mantener el secreto sobre los asuntos
relativos al ejercicio de su cargo.
La LSO slo permite clasificar aquellos documentos que se refieran a la defensa militar y a la seguridad del
Estado, algo reconocido en tres STS: Oaederra; Lasa y Zabala y Luca Urigoitia. La declaracin de materia
clasificada a veces se refiere a categoras genricas: como las establecidas en el Acuerdo del Consejo de
Ministros (1986): lo relacionado con las amenazas para Espaa, con el material blico, los servicios de
informacin, sus fuentes y cuantas informaciones o datos puedan revelarlas, etc.
La LSO no establece lmite temporal a la duracin de los efectos de la declaracin del secreto, ni la
obligacin de proceder a la revisin de la clasificacin transcurrido cierto plazo de tiempo.
Es materia clasificada:
1 Lo que se establezca en una ley (art.1.2 LSO): la Ley reguladora de la utilizacin y control de los crditos
destinados a gastos reservados lo establece en su art. 3. Tambin la reguladora del Centro Nacional de
Inteligencia (CNI), seala que sus objetivos, instalaciones, etc. sern secretos.
2 Lo que pueda daar o poner en riesgo la seguridad y defensa del Estado (art. 2 LSO).
B) Sujetos legitimados para declararla
Segn el art. 4 LSO, adems la ley, pueden declarar materia clasificada el Consejo de Ministros y la Junta
de Jefes de Estado Mayor (JUJEM), ambos en la esfera de su competencia.
En la nueva Ley de la Defensa Nacional, la JUJEM ha sido sustituida por el Consejo de Jefes del Estado
Mayor (COJEM), rgano consultivo de asesoramiento militar compuesto por el Jefe del Estado Mayor y los
Jefes del Estado Mayor del Ejrcito de Tierra, de la Armada y del Ejrcito del Aire. Esta facultad de
calificacin no puede ser transferida en otros rganos (art. 5 LSO).
C) Acceso a materias clasificadas.
Salvo los rganos que las declaran y las autoridades pblicas debidamente facultadas, est prohibido el acceso
a materias clasificadas a todas personas no autorizadas en locales, lugares o zonas en que radiquen las materias
clasificadas (art. 8.b LSO). El Centro Nacional de Inteligencia se encarga de cumplir esta normativa. El
Congreso de los Diputados y el Senado, tiene acceso a la informacin que reclamen a travs de la Comisin
de Secretos Oficiales.

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El acceso de los jueces a los documentos clasificados debe hacerse a travs de una solicitud judicial de
desclasificacin de determinados, como establece la STS de 1997 (Luca Urigoitia). La negativa del Gobierno
a la desclasificacin puede llevar al recurso de amparo ante el TC por parte de los afectados.
D) Efectos de la declaracin de una materia como clasificada son los siguientes
1 Cuando una persona acceda a materia clasificada y lo sepa, est obligada a mantener el secreto y a
entregarla a la autoridad civil o militar (art. 9.1 LSO).
2 Se notificar a los medios que una materia es secreta si se prevee que llegue a los medios (art. 9.2 LSO).
3 Las materias clasificadas no podrn ser comunicadas, difundidas ni publicadas, fuera de los lmites
establecidos por la Ley (art. 13 LSO).
Una informacin obtenida por filtracin de un secreto no implica la falta de veracidad, pero puede llevar al
periodista a ser responsable penalmente por su conducta como cmplice del funcionario filtrador.
E) Responsabilidades por incumplimiento
El incumplimiento podr ser sancionado por tres vas diferentes:
a) La aplicacin del Cdigo Penal (CP) da lugar a los delitos de revelacin de informacin clasificada
como reservada o secreta. Es ms grave si se hace con el propsito de favorecer a una potencia extranjera. Hay
dos agravantes de esta condicin: 1) que sea conocedor del secreto por su cargo o destino, 2) que se diera
publicidad al secreto en algn medio de comunicacin. Tambin es delito filtrar planos de zonas, instalaciones
o materiales militares as como informacin sobre energa nuclear.
El grado de ilicitud penal del informador depende de si tiene conocimiento de que el documento es secreto.
Esto es difcil, si ha obtenido informacin verbalmente o si el documento no est estampillado como
clasificado. Si por el contrario, la entrega ha sido fsica (que habr que probarla) y est estampillado como
secreto, la responsabilidad es del filtrador y el informador (a no ser que sea un diputado).
Adems de esto, el art. 418 CP sanciona penalmente en funcin de la gravedad de los daos para la causa
pblica o el provecho propio de las informaciones. El problema es si la labor de informar supone un
aprovechamiento.
Por ltimo, no pueden imponerse sanciones administrativas a los medios de comunicacin cuando publiquen
documentos que sean clasificados, porque la sancin administrativa est prohibida en el art. 20 CE.
7.3. EL ACCESO DE MEDIOS A LA INFORMACION JUDICIAL
A) Visin general
Los problemas de acceso a la informacin judicial tienen que ver con su carcter noticiable.
Si el juicio no est abierto al pblico, el acceso a las providencias, autos y sentencias judiciales y a los
dems documentos presentados por las partes pueden ser accedidos por los interesados (art. 235 LOPJ). Entre
estos documentos tiene inters el libro de sentencias, (los autos, votos particulares...
Se considera interesados a los que quieran ejercitar profesionalmente el derecho a la informacin veraz. El TS
ha negado la condicin de interesada (del art. 235 LOPJ) a una sociedad mercantil que quera confeccionar una

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base de datos informatizada sobre de solvencia patrimonial de los litigantes (STS Grupo Interpres c. CGPJ).
Esto es tambin contrario a la Ley Orgnica de Proteccin de Datos.
Salvo en los casos mencionados, el acceso a la informacin depender de posibles filtraciones
El sistema que se ha introducido en Espaa para el acceso a sentencias (el CENDOJ) se hizo gracias a una
STEDH del 2000, que estableci la necesidad de publicidad de las sentencias conocimiento de los afectados,
adems de los litigantes.
B) El secreto de sumario
En el proceso penal pueden distinguirse dos fases: el sumario y el juicio oral. El sumario es una fase de
investigacin que sirve para saber si es delito o no, cules son las circunstancias y los presuntos responsables.
Puede concluir de diversas maneras: auto de sobreseimiento, auto de suspensin de las investigaciones, o
auto de inculpacin. La inculpacin abre la fase de juicio oral.
Segn el art.120 CE el secreto de sumario slo existe cuando el juez lo declare expresamente. El secreto de
las actuaciones sumariales es una excepcin a la garanta institucional del art. 120 CE, y no al revs (STC
13/1985, diario ltima Hora).
Obtener informacinn por la filtracin de un secreto sumarial no implica la falta de veracidad (STC 54/2004,
Enrique Mgica c. Claro).
Si un juez o u otro funcionario del Poder Judicial revela secretos de sumario, la pena es de multa 15-18
meses e inhabilitacin 2-3 aos. Esta pena sube si el dao causado es elevado. (art. 466.2 CP).
Si es un Abogado, la pena es de multa de 12-24 meses e inhabilitacin de 1-4 (art. 466.1 CP).
Si un particular (testigo, perito), multa de 12-18 meses e inhabilitacin de 1-2 aos (art. 466.3 CP).
Si un periodista que difunde la informacin no existe responsabilidad penal por el mero hecho de quebrar el
secreto sumarial y puede acogerse al secreto profesional.

Segn el TC el secreto de sumario protege los actos formales del procedimiento. Esto significa que:
a) Se puede publicar datos coincidentes con el sumario por investigacion propia, que, han de respetar
los lmites del art. 20.4 CE. En cualquier caso, como ha sealado el TEDH, los hechos pblicos no se
encuentran cubiertos por el secreto sumarial.
b) No hay responsabilidad por publicar datos sumariales perifricos (datos profesionales de un perito,
la fecha, el estado de la tramitacin). Como dice una STS, lo que debe ser resguardado es lo que
perjudicar la investigacin o afecta a la intimidad o seguridad de las personas inmersas.
Estas ideas han sido asumidas en la jurisprudencia del TEDH. La sancin no puede imponerse si no se
demuestra un perjuicio a la instruccin del sumario o a la presuncin de inocencia (STEDH, Portugal).
C) El acceso informativo al juicio oral
Segn el art. 680 LECrim, el juicio oral ser pblicos, aunque pueden celebrarse a puerta cerrada, segn la
STC de 1992 Qhisquera La Nit, por razones de orden pblico justificadas en una sociedad democrtica,

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que estn previstas por las leyes. Sin embargo, sentencia debe ser pblica, aunque el juez, aplicando el art.
232.2 LOPJ, puede restringir su difusin en ciertos aspectos.
A los periodistas se les permite acudir a acudir a las vistas pblicas de los juicios con acreditacin.
El TC, el cual estableci la siguiente doctrina en la STC de 1982 (Diario 16 c. inculpados en el 23):
a) El principio de publicidad de los juicios (art. 120.1 CE), hace necesaria la asistencia de los medios de
comunicacin.
b) Los medios no gozan de privilegio, sino un derecho preferente debido a su funcin informativa, que est
constitucionalmente garantizada.
c) Debido a limitaciones de espacio, pueden repartirse acreditaciones mediante una seleccin objetiva. Esta
acreditacin no un medio de organizar el acceso a la sala. Por ello, tener acreditacin o carecer de ella no
puede limitar el derecho garantizado por el art. 20 CE.
D) La proteccin de testigos y peritos
La LO de Proteccin a Testigos y Peritos en causas criminales, establece que en procesos como narcotrfico,
terrorismo, mafias econmicas, etc. los miembros de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, el Ministerio Fiscal
y la autoridad judicial cuidarn de evitar que se tomen imgenes de los testigos o peritos, debindose
proceder a retirar el material, que ser devuelto si no pueden ser identificados. No es necesaria orden judicial,
porque la Ley de proteccin mencionada ya implica la autorizacin a la que aludira el art. 20.5 CE.
E) Retransmisin y grabacin de juicios
En 1995, la sala del gobierno del TS adopt una normativa sobre acceso a a su sede, en el que se estableca la
prohibicin de cmaras fotogrficas, de televisin y de vdeo. Una STS de 1999 ratific la legalidad en base a
los siguientes razonamientos:
A) La libertad de informacin no puede a desvirtuar el desarrollo del juicio oral
B) La prensa escrita ya garantiza la publicidad
C) La prohibicin genrica de acceso con cmaras puede ser levantada en funcin del juicio que se celebre y
su trascendencia.
Sin embargo, esta restriccin y la jurisprudencia del TS que la respaldaba es anticonstitucional segn una la
STC de 2004. Para el TC:
a) Las audiencias pblicas son una fuente pblica de informacin y forma parte del contenido del derecho a
comunicar informacin.
b) Para los medios de grabacin ptica, forma parte de dicho contenido la utilizacin de esos cauces tcnicos
como los aparatos tcnicos precisos donde la noticia se produce.
c) Es verdad que estos medios afectan ms a derechos fundamentales de terceros (propia imagen, honor,
intimidad). Adems, pueden suscitar efectos intimidatorios o favorecer los llamados juicios paralelos, y
perjudicar el desarrollo del proceso.
d) Pero un rgimen de prohibicin general es incompatible con el derecho fundamental a la libertad de
informacin, porque no ha sido establecida por el legislador con carcter general. Podran admitirse otras
alternativas, como grabarse solo las pausas, difuminar los rostros

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7.4. EL DERECHO DE ACCESO A DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS

A) Regulacin constitucional
El art. 105 b. CE, afirma que la ley regular el acceso de los ciudadanos a los archivos y registros
administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin de los delitos y la
intimidad de las personas.
Este derecho de acceso no es un derecho fundamental. El legislador no debe respetar siempre el contenido de
este derecho, aunque el TS haya sealado que existe un ncleo esencial, no dependiente de la configuracin
legal de su ejercicio que debe respetarse.
7.5. LA REGULACIN DE LA PUBLICIDAD INSTITUCIONAL
Se ha de exigir a los poderes pblicos la aplicacin de criterios objetivos de reparto de la publicidad: el
mbito territorial del medio, su audiencia o grado de difusin, su periodicidad, etc. Una decisin contraria a
criterios objetivos es anticonstitucional (arts. 14 y 20.1.d CE).
La conexin entre el reparto de publicidad y el derecho a recibir informacin es evidente por dos razones:
1) la audiencia de los medios debe satisfacer el derecho a recibir informacin
2) los ingresos econmicos que la publicidad genera puede condicionar el mercado informativo y ser contrario
a la pluralidad informativa
El principio general del que parte el TS es que se vulnera el art. 14 CE cuando en la contratacin de una
campaa institucional se excluye a un peridico en concreto. Adems, mantener una lnea editorial
contraria no es razn para discriminar.
Pueden haber circunstancias objetivas que diferencien a los peridicos (STSS de 1998), como el crculo de
consumidores a los que vaya dirigido el mensaje, la difusin geogrfica del medio, la edad media de sus
lectores u oyentes, etc., pero todos ellos podrn ser objeto de prueba contradictoria (STS de 1988).
Para obtener compensaciones por discriminacin habrn de cumplirse los requisitos de lesin patrimonial,
ilegtima, real y efectiva, individualizable, con relacin de causalidad, etc. El reconocimiento y la nulidad de la
publicidad no sirve para nada si no se reintegra la cantidad percibida mas intereses por perjuicios
El escenario deseable es una regulacin legal de la reparticin publicidad, en funcin de la Ley 29/2005, que
regula los objetivos de las campaas y los principios a los que se someten. La Ley de Publicidad y
Comunicacin Institucional de Euskadi obliga a la Administracin y regula las campaas institucionales de
publicidad y de comunicacin as como las garantas para que se cumplan.

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Tema 8. LA CLUSULA DE CONCIENCIA

8.1. CONCEPTO Y REGULACIN LEGAL

A) MARCO CONSTITUCIONAL Y LEGAL
El art. 20.1.d CE seala que la ley regular la clusula de conciencia y el secreto profesional en el ejercicio de
estas libertades. En el mbito de los pases de la UE, la clusula de conciencia slo en el caso espaol.
La Ley Orgnica de la clusula de conciencia de los profesionales de la informacin (LOCC) es muy
breve y no resuelve todos los problemas se haban planteado en torno a este derecho fundamental. Entre los
aos 1978 y 1997 son escasos los casos conocidos de ejercicio de este derecho constitucional.
La LOCC se seala que el periodista es agente social de la informacin. Las empresas de comunicacin son
entidades que participan en el ejercicio del derecho constitucional y no es posible que puedan ejercer la
clusula de conciencia frente a sus profesionales.
Segn el art. 1 LOCC la clusula de conciencia tiene por objeto garantizar la independencia en el
desempeo de su funcin profesional. De esta definicin legal pueden analizarse dos aspectos: el bien jurdico
protegido y su relacin con el contenido esencial del derecho.
B) BIEN JURDICO PROTEGIDO.
El bien jurdico que protege la clusula es la independencia profesional del periodista en su empresa, no su
libertad de informacin. Defenderlos de los abusos, originariamente frente a los cambios de orientacin
ideolgica. Se tratara, por lo tanto, de una manifestacin de la libertad interna de prensa.
La clusula tiene doble naturaleza.
a) La clusula protege la libertad ideolgica, el derecho de opinin y la tica profesional del periodista
frente a la empresa, (STC de 2002, Ya)
b) Garanta de la formacin de una opinin pblica libre y pluralismo frente el efecto de la estructura del
mercado de la comunicacin (STC de 1999, Diario 16).
C) CONCEPTO LEGAL Y CONTENIDO ESENCIAL DEL DERECHO.
No forma parte del concepto elementos como las circunstancias legitimadoras de su ejercicio o sus efectos.
Esto plantea el problema de cual es la libertad del legislador en la configuracin legal o hay que respetar
ciertos requisitos de manera ineludible.
8.2. SUJETO DE LA CLUSULA DE CONCIENCIA.
La LOCC atribuye la titularidad de este derecho a los profesionales de la informacin (art. 1 LOCC). No
obstante, menciona la rescisin de la relacin jurdica con la empresa Qu tipo de relacin jurdica es
necesaria para que puede ejercitarse efectivamente este derecho?

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Podra interpretarse que la LOCC exige una relacin jurdico-laboral de manera necesaria art. 2.1 e incluso
tcitamente en el apartado. De esta manera el contrato habra de ser un contrato laboral de cualquier tipo.
La LOCC no diferencia segn la categora profesional (menos para fijar cuantas indemnizatoria). Sin
embargo, el art. 3.1 del Estatuto de los Trabajadores (ET), establece condiciones ms favorables para el
trabajador que no tendran porqu limitarse slo a la cuanta indemnizatoria. Esto tambin sucede en el
convenio colectivo. Lo que est claro es que la CE impide elaborar un catlogo cerrado de funciones
informativas que limitase quienes pueden reclamar el ejercicio de la clusula (STC de 1999, Jefe de Seccin
de Diseo de Diario 16).
Segn la STS de 1990 (director de Dinero) ha sealado que relaciones del medio con el director concurren las
notas que configuran el contrato de trabajo, regulada por una normativa especfica. Pero no hay ningn
obstculo para aplicar de la clusula de conciencia en el caso del director sea cual sea el contrato.
B) RELACIONES CONTRACTUALES AL MARGEN DEL DERECHO LABORAL.
Segn la LOCC, el derecho puede utilizarse por quien realice una labor como profesional de la informacin
para un medio, con independencia de la naturaleza del vnculo. El dato a valorar ser la continuidad del
trabajo de colaboracin periodstico. Por esto mismo, pueden ser excluidos: participantes espordicos,
reporteros free-lance, personajes pblicos colaboradores habituales... aunque en casos de colaboracin ms
intensa puede ser injusto. Se han establecido tres circunstancias que justifican un relacin laboral:
dependencia, ajenidad (periodicidad, compromiso) y retribucin (fija o a la pieza). Estos mismos criterios
pueden servir perfectamente a efectos de ejercicio de la clusula de conciencia.
C) EL REQUISITO DE SER PROFESIONAL DE LA INFORMACIN.
El profesional de la informacin es un agente social de la informacin, que ejerce su trabajo bajo el
principio ineludible de la responsabilidad. El problema jurdico sera qu funciones ha de desempear. La
FAPE en 1984 seal que se reconocan como periodistas: 1) los licenciados en Ciencias de la Informacin
2) los licenciados en otros estudios que acrediten dos aos de ejercicio profesional; y 3) cualquiera que
acredite ejercicio profesional de cinco aos ininterrumpidos. De todas formas, Como dice Marc CARRILLO
los poderes pblicos no pueden atribuirse la potestad de otorgar un carnet o una acreditacin para poder
ejercer como periodista.
El TC ha afirmado que con la variedad de tareas en las que se involucra la libertad informativa, no se puede
limitar la actividad de un profesional a la redaccin, cabiendo tambin las imgenes, fotografas,
presentaciones (STC de 1999, Jefe de Seccin de Diseo de Diario 16K).
A) CARCTER GENERAL DE LA CLUSULA?
Lo nico exigido legalmente es que la clusula opere en el mbito de la profesin periodstica, cabiendo las
llamadas empresas de tendencia, aunque el legislador no est obligado a ello.
B) LA CLUSULA EN LOS MEDIOS DE INFORMACIN PBLICOS.
La clusula de conciencia puede ser ejercitada ante cualquier medio de comunicacin con independencia de su
contenido o tipo. En cuanto a los medios pblicos, la clusula no estara de sobra en unos medios pblicos que
cumplieran a los principios de objetividad, veracidad, pluralidad, independencia profesional, etc (art. 3.2 de la

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Ley de la Radio y la Televisin Estatal). La LOCC no menciona nada sobre esto y la propia Exposicin de
Motivos parece asimilar el rgimen de las empresas pblicas y las privadas,
8.3. CONDICIONES DE EJERCICIO DE LA CLUSULA.
La clusula de conciencia siempre ha sido considerada como un instrumento de defensa frente a los cambios
ideolgicos. Esta interpretacin tradicional se vio superada en la prctica, pues doctrinal y
jurisprudencialmente se aadi a tal exigencia la de que el cambio afectara, restringiera o limitara
injustificablemente la actividad del profesional.
Segn la LOCC la clusula de conciencia puede ser ejercitada con plenitud en dos circunstancias.
A) cambio sustancial de orientacin informativa o lnea ideolgica.
B) traslado a otro medio del mismo grupo que suponga una ruptura con la orientacin profesional.
A) CAMBIO SUSTANCIAL DE ORIENTACIN INFORMATIVA O LNEA IDEOLGICA.
En relacin al tenor literal de este precepto han de hacerse cuatro observaciones:
a) No basta el mero cambio en la propiedad o en la estructura de direccin.
b) No valen cambios que daten del inicio del contrato o imputables a una evolucin del informador.
c) Ha de referirse a la orientacin informativa (cambio de gnero) o a la lnea ideolgica (cambio de los
principios editoriales).
d) El cambio ha de ser sustancial: general, notable, permanente y percibido por un observador externo.
La LOCC no exige que los cambios se materialicen con respecto a la actividad del profesional, a su ideologa
o dignidad profesional; basta con demostrar que el medio ha cambiado. No obstante, a partir de la La STC de
1999, la clusula que conste que esos cambios han afectado, limitado o condicionado el ejercicio de la
libertad de informacin del recurrente.
De todas maneras, la LOCC no habla de interferencias en la labor periodstica no relacionadas con un cambio
de lnea ideolgica o informativa. El art. 3 LOCC establece que los profesionales podrn negarse
motivadamente a elaborar de informaciones contrarias a los principios ticos de la comunicacin.
Motivadamente significa que el periodista deber cumplir con unas exigencias formales mnimas y
comunicar al medio que emplea la clusula. Por otro lado, no queda claro cuales son los principios ticos.
B) TRASLADO A OTRO MEDIO DEL MISMO GRUPO QUE SUPONGA UNA RUPTURA PATENTE
CON LA ORIENTACIN PROFESIONAL DEL INFORMADOR.
Aparece en el art. 2.1.b LOCC. Se trata de proteger al periodista de cambios laborales que encubren una
sancin. El gnero o contenido del medio en el que se trabaja tiene una importancia decisiva.
Para ser alegable, se requiere la constatacin de tres elementos:
1) Tiene que ser un traslado a otro medio, (no vale el mismo medio aunque el cambio sea imprevisto y
provoque los mismos efectos respecto a la orientacin profesional).
2) Que el nuevo medio tenga un gnero o lnea informativa contrarios a la orientacin profesional del
informador
3) Que esa ruptura ha de ser patente: palmaria, evidente a todas luces, no hipottica o previsible. Lo que
aqu est protegiendo la LOCC es un derecho a la carrera profesional del periodista, ms que su
independencia profesional.

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C) OTROS SUPUESTOS TERICOS NO INCLUIDOS EN LA LOCC.

La ley no ha incluido algunas propuestas que propona la doctrina. Tales casos no pueden generar los efectos
propios de este derecho fundamental. As se manifiesta en la STSJ de Madrid, de 2007, redactora de TVE. La
afectada demandaba por difundirse una noticia con su firma (por error), cuando haba manifestado anterioridad
su negativa si no desapareca un hecho incluido en la misma. El rgano judicial desestim la demanda al
entender que el empresario es libre de pautar la emisin de noticias en funcin de un formato.
8.4. EFECTOS JURDICOS DE LA CLUSULA DE CONCIENCIA
Los efectos jurdicos son tres: 1) decidir unilateralmente la ruptura de su relacin laboral con el medio, 2)
obteniendo una indemnizacin econmica y 3) si la sentencia judicial es favorable para el informador, tiene
derecho a que sea publicada (esto ltimo aparece slo en un convenio, no en la LOCC).
1) LA RUPTURA DE LA RELACIN LABORAL CON LA EMPRESA.
La LOCC establece que los profesionales tienen derecho a la ruptura de la relacin jurdica. Esto puede
hacerse de dos formas:
1. Acudir al Juez de lo Social directamente instando el derecho fundamental, sin necesidad de haber
tramitado solicitud interna alguna en la empresa.
2. Acudir ante la empresa periodstica instndole al pago de la indemnizacin de forma pacfica y sin juicio,
llegando a un acuerdo en todos los aspectos: sujeto activo legitimado, circunstancia motivadora, cuanta de la
indemnizacin, etc. Si la empresa no procede en la forma sealada habr de acudir al Juez de lo Social
competente.
3. El periodista puede rescindir unilateralmente su contrato con la empresa y despus instar el ejercicio de
la clusula. Para el TC, obligar al profesional a permanecer en el medio hasta que se produzca la
resolucin judicial, implica ya la vulneracin del derecho. Por ello considera viable (aunque la LOCC no
lo prevea expresamente) una decisin unilateral del profesional de la informacin que extinga la relacin
jurdica con posibilidad de reclamacin posterior de la indemnizacin. An as, corre el riesgo de que la
sentencia entienda inexistente la causa invocada.

B) INDEMNIZACIN
El art. 2.2 LOCC determina que la cuanta de esa indemnizacin no ser inferior a la pactada
contractualmente o a la establecida por la Ley para el despido improcedente.
Aunque la LOCC no diga nada sobre el tema, el ejercicio de la clusula de conciencia es compatible con la
proteccin por desempleo.
C) LA CLUSULA COMO DERECHO DEL INFORMADOR FRENTE AL DESPIDO IDEOLGICO.
Al margen de los efectos ordinarios, este derecho sirve tambin para despidos disciplinares o para despidos
que sirvan para desembarazarse de un profesional objetivo e independiente. El juez competente puede anular
el despido con la readmisin del profesional en el medio. As, por ejemplo, una Sentencia de 2004 del
Juzgado de lo Social de Jaen oblig al medio a readmitir a un profesional que se neg a leer un comunicado
que consideraba incierto.

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El Estatuto de los Trabajadores ya califica como nulas las decisiones empresariales de despido o extincin
del contrato cuando se produzcan con violacin de derechos fundamentales y libertades pblicas del trabajador
(art. 55.5 y 53.4 ET), entre los cuales se hallan los del art. 20 CE. Pero lo que aade la LOCC es proteger a los
periodistas cuando sean despedidos por conductas activas que los mismos han efectuado. Por ejemplo, cuando
han realizado declaraciones contrarias a la empresa informativa. En este sentido se ha manifestado el TEDH,
al considerar contrarios al art. 10 CEDH despidos basados en declaraciones de periodistas (STEDH de 2000,
Bobo c. Espaa).
En medios privados, la readmisin de periodistas no implica el reajuste ideolgico del medio, sino que
existe la opcin de readmitirlos en mbitos desideologizados.
En casos en los que un periodista manifiesta ideas contrarias a los intereses de la empresa en la que trabaja,
una aplicacin estricta de la teora del control editorial favorecera la posicin de los medios ms
ideologizados, en detrimento de la situacin de sus profesionales, y afectara al pluralismo interno.
La STSJ de Galicia de 2008, (c. COPE), obliga a una emisora a readmitir a una periodista, tras entender que
la no readmisin fue debida a su orientacin sexual y a su ideologa, sin necesidad de acudir al respaldo del
derecho a la clusula de conciencia.
8.5. CUESTIONES PROCEDIMENTALES DE LA CLUSULA DE CONCIENCIA
No existe regla en la LOCC para el ejercicio de este derecho. Tampoco la ley seala cul es la legislacin
procedimental aplicable, ni a qu rgano jurisdiccional compete estas causas (aunque es lgico que el
Juzgados de lo Social). Por ende, la normativa procesal aplicable ser la Ley de Procedimiento Laboral.
Podra plantearse la hiptesis de un posible ejercicio de este derecho en el orden jurisdiccional civil e, incluso,
en el contencioso-administrativo.
La LOCC no seala plazo para formular esa solicitud. Si se piensa en los plazos fijados en el ET, su
aplicacin puede ser problemtica. Quizs resulte mejor remitir la cuestin a la libre valoracin del juez. En
el supuesto de cambio de orientacin o lnea habra que considerar un doble plazo: el necesario para
constatar la existencia de dicho cambio y el exigido para plantear el ejercicio del derecho frente a un cambio
ya constatable.
La aplicacin del intento de conciliacin previa podra haber atribuido a rganos especializados tales como
los Consejos de Prensa o los propios consejos o comits internos de redaccin, o Colegios de Licenciados,
Asociaciones de Prensa, etc.

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LECCIN 9. EL SECRETO PROFESIONAL

9.1. LA FALTA DE DESARROLLO LEGISLATIVO Y SUS CONSECUENCIAS

No se ha dictado la ley orgnica reguladora del derecho fundamental al secreto profesional de los
informadores. Existen discrepancias entre los grupos en relacin al mbito y lmites, pero tiene las mismas
garantas que los dems derechos fundamentales: es alegable ante los tribunales y aplicable directamente.
La ausencia de una ley orgnica transfiere a los jueces la misin fundamental de definir en qu consiste el
secreto profesional de los periodistas. Ser el TS y el TC quien d una interpretacin unitaria al derecho por la
va de los recursos de amparo.
No existen sentencias relevantes de ambos rganos (TS y TC) sobre esta materia, aunque s una importante
jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Esto implica la indefinicin de bastantes
aspectos esenciales de este derecho.
9.2. PRESUPUESTOS DE ANLISIS DEL SECRETO PROFESIONAL
A) Deontologa y Derecho en la regulacin del secreto periodstico
El secreto profesional es la posibilidad los profesionales de reservarse informacin en virtud de la labor
profesional que desarrollan. Puede ser analizada desde dos puntos de vista:
a) Punto de vista tico o deontolgico
b) Punto de vista jurdico: los supuestos en que el Derecho obliga o permite ejercitar el secreto profesional y
las consecuencias que se derivan del incumplimiento de las normas que lo regulan.
Se puede regular sin someterse al cdigo deontolgico. En tales casos, al profesional se le plantear un
conflicto entre cumplir la norma o satisfacer su tica profesional.
Deontolgicamente, el informador est obligado a respetar el secreto profesional, pero todos los derechos
fundamentales tienen lmites y los jueces deben contemplarlo.
B) El secreto profesional como derecho y como deber
Cuando se habla del secreto profesional, puede ser un derecho o un deber.
a) El secreto profesional se puede concebir jurdicamente el deber de mantener reservadas ciertas
informaciones a las que acceden por razn de su profesin.
b) Puede tambin ser un derecho a mantener silencio.
En el caso de los periodistas el art. 20.1.d. CE menciona el secreto como derecho fundamental, no como
deber. En el caso de informaciones off the record, el conflicto se resolver con los criterios generales de
proteccin de la intimidad. La simple ruptura del pacto con la fuente, no genera responsabilidad (civil o penal)
del periodista.

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C) El secreto profesional de los informadores y el de otros profesionales

Existen notables diferencias entre la consideracin jurdica del secreto profesional de los periodistas y el de las
restantes profesiones. Partiendo de lo expuesto por GOMEZ-REINO y CARRILLO, pueden sealarse hasta
cinco criterios diferenciadores:
a) La estructura de la relacin informativa
b) La existencia de una relacin de confianza o habitualidad entre el profesional y la fuente de informacin.
c) La calificacin jurdica del secreto
d) El bien jurdico protegido: el derecho a recibir informacin
e) Ubicacin constitucional del secreto (se halla en el art. 20.1.d)
Resulta inconveniente dictar una regulacin unitaria que otorgue un tratamiento uniforme a la institucin del
secreto profesional. Por esto mismo no parece adecuado defender que el art. 199.2 del Cdigo Penal
(divulgar los secretos de otra persona) se pueda aplicar a los periodistas.
9.3. EL CONTENIDO ESENCIAL DEL DERECHO FUNDAMENTAL AL SECRETO: CONCEPTO,
SUJETOS Y OBJETO
A) DEFINICIN TERICA
No hay definicin legal del secreto profesional de los periodistas (la CE lo reconoce pero no lo define). Puede
definirse como el derecho fundamental consistente en no revelar pblicamente las fuentes de las
informaciones recibidas en confidencia, ni ante particulares, ni ante rganos pblicos, con las excepciones
derivadas de la proteccin de otro derecho fundamental de mayor entidad.
Pero frente al contenido esencial, hay un contenido accidental del derecho al secreto, de configuracin
legislativa.
B) SUJETOS DEL DERECHO AL SECRETO PROFESIONAL DEL ART. 20.1.D.
Slo los periodistas (en cuyo caso habr que definir legalmente la profesin) o todos aquellos que ejerciten la
libertad de expresin e informacin (incluyendo a los ciudadanos)?
Para el TS de los EEUU el secreto periodstico es un privilegio de los profesionales, incompatible con los
derechos constitucionales de otros ciudadanos. En Espaa, el art. 20.1.d CE remite a cualquiera que ejercite
los derechos del art. 20 luego podra ser cualquier ciudadano (esto es una hiptesis).
Si se interpretara que slo los periodistas, se considerara periodista a quien, como trabajo principal,
regular y retribuido, se dedican a obtener y elaborar informacin para difundirla por cualquier medio de
comunicacin, de forma cotidiana o peridica. No es necesario considerar el del profesional con la empresa.
Incluso los reporteros autnomos podran ejercitarlo. No as los colaboradores de opinin ajenos a las
tareas de informacin. Tampoco aquellos investigadores no destinados a la publicacin en los medios,
(anque se les publique). Hay debate en relacin a los bloggers, pues se duda en cul de las categoras
anteriores deberan ser incluidos.
C) OBJETO DEL DERECHO.

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El secreto profesional consiste en no revelar o silenciar, bien la identidad de la fuente de informacin, bien
aspectos del modo de obtencin de la noticia que pudieran conducir a tal identificacin: el lugar de una
entrevista, por ejemplo. Incluso podra llegar a amparar la no entrega de elementos de la informacin obtenida
que sirvieran para identificar esa fuente, elementos tales como grabaciones audiovisuales, material escrito,
etc. Por ejemplo, en la STEDH de 1996, Goodwin c. Reino Unido, el periodista se neg a revelar a los jueces
la notas obtenidas en una conversacin telefnica.
La Recomendacin n R del Comit de Ministros del Consejo de Europa, incluye dentro de las
informaciones protegidas por el secreto profesional:
(a) el nombre, los datos personales, la voz o la imagen de la fuente
(b) las circunstancias concretas de la obtencin de esa informacin
(c) la parte no publicada de la informacin proporcionada por una fuente a un periodista
(d) los datos de la actividad profesional de los periodistas y sus empleadore.
Siempre y cuando la revelacin de esos datos sirviera para identificar a la fuente. El periodista no puede
negarse si la fuente ya es pblica y se pretende evitar su persecucin penal. No obstante, el periodita puede
negarse si considera al informador una amenaza, como en el caso Jonathan Randall ante el Tribunal Penal
Internacional para la exyugoslavia.
9.4. LMITES DEL SECRETO PROFESIONAL DE LOS INFORMADORES
Los lmites dependen de quin exija al periodista revelar las fuentes. Pueden hacerse las siguientes
distinciones.
A) EL SECRETO PROFESIONAL ANTE TERCERAS PERSONAS
El derecho al secreto debe de considerarse absoluto, sin lmites. Por ejemplo: frente a los compaeros de
profesin, posibles perjudicados por la informacin, los aludidos en la noticia, etc.
B) EL SECRETO PROFESIONAL EN EL SENO DE LA EMPRESA PERIODSTICA.
Si quien reclama la identificacin es el jefe de redaccin o el director del medio, el secreto profesional es
tambin absoluto. An as, el director tiene derecho de vetar o la publicacin. Entonces habra de buscarse un
sistema que permitiera compatibilizar ambos derechos:
Pueden pensarse en varias posibles soluciones:
a) Que si el director es reclamado a revelar la fuente, pueda dar a conocer la identidad del periodista, pero no
la identidad de la fuente originaria.
b) Que si el periodista le revela la fuente, el director debe someterse a los dictados del periodista y, en caso
contrario, acogerse a la clusula de conciencia.
C) EL SECRETO PROFESIONAL ANTE LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS
Si quien solicita la revelacin es un rgano o autoridad de las Administracin (el Ministerio de Hacienda, un
polica, la Inspeccin de trabajo, etc.), el secreto profesional es absoluto. El TEDH ha manifestado que el
control del secreto no puede pertenecer al poder ejecutivo, sino el juez o un rgano imparcial (STEDH de 2010
c. Pases Bajos). Si la administracin considera que eso es delito, puede plantear el asunto en va judicial.

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La intervencin de la polica requisando las cmaras no es siembra ataque al secreto (porque la persona que
sale en la foto no tiene por qu ser protegida); aunque si es delito de coacciones del art. 172 CO (sin estar
legtimamente autorizado impidiere a otro con violencia hacer lo que la ley no prohbe). STS octubre de 2008,
fotgrafo de El Pas c. Polica Nacional).
D) EL SECRETO PROFESIONAL ANTE LOS RGANOS PARLAMENTARIOS
El caso es posible dada la formacin de comisiones de investigacin.
A nivel estatal existe una norma: la Ley Orgnica 5/1984 que regula la comparecencia ante las Comisiones
de Investigacin del Congreso y del Senado, establece que todos los ciudadanos estn obligados a
comparecer (acudir) ante dichas comisiones de investigacin. Pero las mesas de cada cmara han de velar
porque se respete el secreto profesional. En consecuencia, hay obligacin de acudir, pero en ningn caso de
revelar las fuentes de informacin de las noticias publicadas.
En el Reglamento del Parlamento Vasco se mantiene la obligacin de acudir pero no se menciona
expresamente el derecho al secreto (aunque se supone que se respeta).
El art. 502 del Cdigo Penal sanciona la no-comparecencia (multa de 3-12 meses), faltar a la verdad en su
testimonio (prisin 6-12 meses / multa de 12-24 meses). Pero acogerse al secreto profesional no es una
conducta delictiva si se ejerce en el seno de una comisin parlamentaria de investigacin.
E) EL SECRETO PROFESIONAL ANTE EL JUEZ
La ley orgnica futura debe abordar este tema. Establecer listado de casos en los que se permita el secreto es
imposible, dada la variedad de procesos judiciales, las diversas jurisdicciones y la calidad la que acude
periodista (autor, testigo o vctima).
En el seno de un proceso judicial el derecho del periodista ante el FISCAL es absoluto, puesto que carece
de objetividad e imparcialidad y defiende incompatibles con la proteccin de las fuentes informativas
(STEDH, de 2010 c. Pases Bajos).
La STEDH de 1996, Goodwin v. Reino Unido, afirma que un grado de flexibilidad en la aplicacin de la ley
es deseable. Pero atribuir al juez la decisin puede atentar contra la seguridad jurdica del profesional, al no
saber de antemano si va a poder mantener el anonimato de la fuente.
La Recomendacin n R (2000) del Comit de Ministros del Consejo de Europa, propone aplicar a este
derecho los mismos lmites que los fijados en el art. 10.2 CEDH.
La mayora de la doctrina proclama que el secreto profesional slo existe en aquellos cuando comparezca
como testigo, (nunca como inculpado). De todas formas, afirmar esto es irrelevante porque los derechos del
presunto autor ante las preguntas del juez sobrepasan la garanta del derecho al secreto. Un presunto
inculpado tiene derecho a la presuncin de inocencia, a no confesarse culpable y a no declarar contra s
mismo. Es ms, no existe deber jurdico de decir la verdad al juez. El problema es si el derecho al secreto
sirve para impedir una modificacin del carcter en el cual se ha acudido ante el juez.
Tipo de ejemplos o hiptesis de conflicto entre derechos:
a) Conflicto con el derecho al honor. Cuando un periodista es demandado (civil o penalmente) por atentar
contra el derecho al honor, ha de probar (entre otras cosas) la veracidad de las informaciones para poder ser

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protegido. Si se acoge al secreto y no logra por otros medios probar esa veracidad, ello no le exime de la
condena correspondiente por la lesin del honor producida.
b) Conflicto con el derecho a un juicio justo. Cuando la condena de una tercera persona dependa de un
periodista, la revelacin de la identidad de su fuente puede determinar la inocencia o culpabilidad del
procesado. En este caso, el derecho al secreto del periodista debe ceder. No as si existen medios
probatorios suficientes para determinar la responsabilidad de un sujeto, con independencia de la veracidad o
falsedad de lo publicado por el periodista (STEDH de 22 de febrero de 2008, Voskuil c. Pases Bajos).
El art. 450 CP sanciona a quien no impidiese la comisin de determinados delitos, pudiendo hacerlo con su
intervencin inmediata y sin riesgo propio o ajeno.
c) Conflicto con los derechos a la vida y a la libertad. Cuando dependa de un periodista la proteccin del
derecho a la vida, a la integridad fsica o a la libertad de otra persona, no debera ser admitida la posibilidad de
acogerse al derecho al secreto. Por ejemplo, en una investigacin judicial por secuestro.
d) Conflicto por la revelacin de secretos oficiales. No debera permitirse el ejercicio del secreto profesional
si fuera acusado por un delito de revelacin de secretos oficiales.
No obstante, es diferente revelar un secreto obtenido verbalmente y revelar el propio documento. En el
primer caso falta la constancia del carcter secreto de la materia, por lo que la conducta del periodista nunca
podra ser delictiva. En el segundo caso, el periodista es presunto autor de un delito y acogerse o no al secreto
profesional no afecta para nada a su culpabilidad, ya que si no se acoge al secreto y revela la identidad de la
fuente, el periodista sigue siendo culpable.
La STEDH de 1996 Goodwing v. Reino Unido permite el secreto profesional en el caso de secretos oficiales.
La STEDH de 1999 (c. Francia), afirm que no es delito no identificar la filtracin documentos pblicos,
aunque sobre los filtradores s podra recaer tal responsabilidad (incluso penal).
9.5. SECRETO PROFESIONAL: OTROS ASPECTOS
A) PROTECCIN DE LAS COMUNICACIONES DEL INFORMADOR.
Reconocido para todos los ciudadanos en el art. 18.3 CE, aunque se admite su limitacin cuanto exista una
resolucin judicial.
B) REGISTROS EN SU DOMICILIO O LUGAR DE TRABAJO.
El secreto profesional protege al periodista frente a registros que se lleven a cabo por la autoridades en su
domicilio, como en su lugar de trabajo. No una mera garanta formal sino una garanta material (proteger el
anonimato de las fuentes). Para el TEDH: los registros judiciales que tuvieran por objeto descubrir la fuente
de un periodista constituyen un acto grave. En el asunto Ozgur Gundem c. Turqua, el TEDH ha sealado que
una actuacin policial, incluso con autorizacin judicial, vulnera la libertad de informacin.
C) INEXIGIBILIDAD DE LA OBLIGACIN DE DENUNCIA DE CIERTOS DELITOS.
La falta de denuncia puede ser sancionable y constitutiva de delito (art. 450.2 CP), aunque delitos contra la
vida, integridad, salud, libertad o libertad sexual. La ley actual no precisa nada ms al respecto.

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Leccin 10. Derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen

10.1. RGIMEN JURDICO-CONSTITUCIONAL, CONCEPTOS Y SUJETOS TITULARES

A) SOBRE EL DERECHO AL HONOR
Para el TC el honor est jurdicamente indeterminado. La RAE dice que el honor es la buena reputacin,
consistente en la opinin de una persona (STC 223/1992, Punt Diari de Girona c. Salvador Boix).
a) El concepto de honor est vinculado al de dignidad de la persona (de ah su carcter igualitario, salvo por su
conducta anterior).
b) Se considera que el honor ha sido atacado tanto si se humilla a una persona ante terceros como si se atenta a
su propia autoestima
c) El derecho al honor incluye tambin la reputacin profesional de las personas.
d) A travs del honor tambin puede protegerse la presuncin de inocencia, la no utilizacin del adjetivo
presunto en las informaciones sobre hechos delictivos, cuando an no exista condena, vulnera el derecho al
honor
e) Son sujetos titulares del derecho al honor: las personas fsicas; las personas jurdicas y los colectivos sin
personalidad jurdica
f) Para lesionar el derecho al honor es necesaria la divulgacin pblica de una expresin o informacin
B) SOBRE EL DERECHO A LA INTIMIDAD
La CE protege la intimidad personal como familiar, pero sin definirlo. Segn el TC, tiene por objeto garantizar
un mbito reservado de su vida frente a la accin y al conocimiento de terceros. Tambin la proteccin de la
dignidad personal. El cuerpo, la salud, la sexualidad y su orientacin, la vida conyugal y afectiva, la
procreacin, las relaciones familiares, el domicilio personal, la correspondencia, etc.
A veces es difcil deslindar este concepto del honor. Por ejemplo la orientacin sexual de un sujeto en
ocasiones lo califica como lesin del honor y en otros intromisin ilegtima en la intimidad.
C) SOBRE EL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN
La propia imagen equivale a la representacin grfica de una persona. Slo puede vulnerarse si la imagen es
reconocible. A travs de este derecho pueden tutelarse tambin la voz y el nombre.
Las personas jurdicas, a diferencia de lo que sucede con el derecho al honor, carecen de derecho
fundamental a la propia imagen.
En la relacin entre el derecho a la intimidad y el derecho a la propia imagen, se puede lesionar cada uno
individualmente o ambos, en los casos en los que revele la intimidad personal y familiar y permita identificar a
la persona fotografiada
10.2. LAS VAS DE PROTECCIN: LA ARTICULACIN ENTRE LA VA PENAL Y LA CIVIL
Cuando se causa un dao al derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen de una persona por
determinadas informaciones, el afectado puede solicitar proteccin por dos motivos:

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1) Alegando una conducta delictiva (por ejemplo, delito de injurias o de calumnias u otros previstos en el CP.
2) Solicitando la responsabilidad civil del periodista en concepto de indemnizacin por daos y perjuicios.
En los llamados delitos privados, como suelen ser honor, intimidad y propia imagen, la responsabilidad se
persigue a instancia aparte (no por el Ministerio Fiscal o el Juez). Es el afectado quien tiene que plantear la
querella (penal) o la demanda (civil) y puede decidir la va que quiera. Esto no ocurre en los delitos pblicos,
perseguibles de oficio.
Plazos:
1 ao para responsabilidad penal (injurias y calumnias) Cdigo Penal
4 aos para responsabilidad civil (intromisin ilegtima) LO 1/1982.
Opciones que tiene el afectado:
1) Plantear ante el juez penal una querella criminal exigiendo la responsabilidad penal y exigiendo a ese
mismo juez que determine la responsabilidad civil derivada de ese delito (la indemnizacin. El CP sera la
norma aplicable. La indemnizacin se fijar con la Ley Orgnica 1/1982 de Proteccin de los Derechos al
Honor, la Intimidad y la Propia Imagen. Slo hay indemnizacin si hay condena.
2) Plantear la querella criminal ante el juez penal para que se determine la responsabilidad penal del
periodista (CP), pero NO SOLICITAR responsabilidad civil derivada ni indemnizacin.
3) Puede acudir a dos jueces: ante el juez penal solicitando la responsabilidad penal (CP) y ante el juez civil
solicitando la responsabilidad civil (LO 1/1982). As, puede haber indemnizacin aunque no haya condena.
Esto ocurre por tres motivos: 1) se aplican normas diferentes (el CP y la LO 1/1982); 2) Porque para condenar
penalmente exigen animus iniurandi, mientras que los jueves civiles no y 3) Porque los plazos para plantear la
accin judicial son distintos (1 ao para injurias y calumnias; 4 aos en la LO 1/1982).
En este caso, ha de irse antes a la va judicial penal y despus a la civil. Lo contrario no es legal segn el TS.
4) Acudir ante el juez civil demandando responsabilidad civil, pero no ante el juez penal. Aqu slo se
pretende el beneficio econmico y no la responsabilidad penal del periodista (pues el afectado no saca dinero
de la multa penal).
5) Proteger su derecho por otras vas (derecho de rectificacin, defensor del lector, cartas al director, etc.).

10.3. LA PROTECCIN CIVIL DE LOS DERECHOS AL HONOR, A LA INTIMIDAD Y A LA

PROPIA IMAGEN: LA LEY ORGNICA 1/1982
A) ASPECTOS GENERALES DE PROTECCIN CIVIL DE ESTOS DERECHOS
El derecho fundamental al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen es protegido en va
civil frente a todo gnero de intromisiones de acuerdo con lo establecido en la LO 1/1982. Esta ley se aplica
para la determinacin de las indemnizaciones correspondientes por daos a esos derechos.
La LO 1/1982 seala tres caractersticas esenciales de estos derechos. Son (art. 1.3):
1) Irrenunciables: es admisible es renunciar a plantear la demanda o desistir una demanda, pero no al derecho
que subyace a la misma..

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2) Inalienables: no pueden cederse a terceras personas para que planteen las demandas oportunas. S puede
solicitar que la indemnizacin se destine a una determinada finalidad. S se puede enajenar la transmisin
parcial del derecho en actos concretos (derechos de imagen, exclusivas, etc.).
3) Imprescriptibles: no se extinguen por el transcurso del tiempo. De todas maneras el TC tiene algunas
sentencias -muy criticadas- en las que se admiten ciertos efectos reductores por no haber planteado demandas
con anterioridad por casos similares o ms graves. La STC de 2004 c. El Mundo afirma que permanecer
pasivo frente a una difusin afecta a las exigencias del periodista con respecto a la diligencia.
B) SUJETOS LEGITIMADOS
El ejercicio corresponde a la persona que ha sufrido la intromisin. Se prevn casos especiales, en cuanto al
sujeto titular de la accin (art. 4). El TC admite con naturalidad la defensa del derecho al honor de las
personas fallecidas por sus herederos
1) Si ha fallecido, corresponde al heredero en su testamento. Puede ser una persona jurdica (si han pasado
menos de 80 de la muerte).
2) Si ha fallecido y no hay heredero, estarn legitimados el cnyuge, los descendientes, ascendientes y
hermanos que viviesen.
3) A falta de todos ellos, el Ministerio Fiscal, si no han pasado ms de 80 aos.
En el caso de menores e incapaces, sus representantes legales. Si la culpa de la intromisin la estos, el
Ministerio Fiscal acciona judicialmente y solicitar las indemnizaciones.
C) INTROMISIONES ILEGTIMAS
Las leyes (en especial por el art. 7 LO 1/1982, determinan qu conductas han de ser consideradas como
intromisiones o ataques ilegtimos a esos derechos). Juega un papel el uso de estos derechos que cada persona
haya hecho para s misma o su familia. Si por su propia voluntad han dado a conocer unos hechos, queda fuera
de su intimidad.
Tienen la consideracin de intromisiones ilegtimas en el derecho al honor, a la intimidad y a la propia
imagen las siguientes actuaciones:
1) El emplazamiento de un medio para grabar o reproducir la vida ntima de las personas (art. 7.1).
2) La utilizacin de estos aparatos para el conocimiento de la vida ntima de las personas o de
manifestaciones o cartas privadas (art. 7.2).
3) La divulgacin de hechos relativos a la vida privada de una persona o familia que afecten a su reputacin y
buen nombre, as como la revelacin de cartas, memorias y otros escritos personales de carcter ntimo (art.
7.3)
4) La revelacin de datos privados conocidos a travs de la actividad profesional (art. 7.4). Este apartado no
ha sido nunca aplicable a un periodista por romper del off the record o no respetar el secreto profesional.

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5) La captacin, reproduccin o publicacin de la imagen de una persona, salvo los casos previstos en el art.
8.2 (que luego se examinan como usos permitidos de la propia imagen de otras personas) (art. 7.5). la
utilizacin de la cmara oculta est constitucionalmente prohibida.
La intimidad no se reduce solo al mbito privado. El criterio de proteccin son las expectativas razonables
que la persona podra tener de encontrarse al resguardo de la observacin o del escrutinio ajeno.
6) La utilizacin del nombre, de la voz o de la imagen de una persona para fines publicitarios. (art. 7.6). La
mera evocacin no supone intromisin, lo que puede legitimar el uso de dobles, imitadores, etc
7) La imputacin de hechos o expresiones que lesionen la dignidad de otra persona, menoscabando su fama
o atentando contra su propia estimacin (art. 7.7).
8) Utilizar delito para conseguir notoriedad u obtener provecho econmico, cuando suponga el menoscabo
de la dignidad de las vctimas.
D) CAUSAS DE JUSTIFICACIN
1) Cuando la intromisin est autorizada por la autoridad de acuerdo con la ley (art. 8.1) (por ejemplo, una
resolucin judicial)
2) Cuando el titular de se consentimiento (art. 8.2) tcita o implcitamente. Esto tiene lmites, no es lo mismo
autorizar una fotografa que autorizar su publicacin. Adems, El consentimiento es revocable. En cuanto a
revocar el consentimiento: a) La revocacin cabe, incluso, frente a terceros. b) La revocacin slo cabe
frente a situaciones futuras. c) Si ha habido autorizacin previa, la revocacin ha de ser concreta,
indubitada, irretroactiva y con indemnizacin de daos y perjuicios .
3) Cuando predomine un inters histrico, cientfico o cultural relevante (art. 8.1).
4) Existen garantas parlamentarias (art. 71 CE), en relacin con la libertad de expresin:
a) La inviolabilidad garantiza irresponsabilidad jurdica por las opiniones manifestadas en el ejercicio de
sus funciones.
b) La inmunidad frente a detenciones y privacin de libertad, para mantener la mayora de la Cmara (ESTO
NO SE APLICA A LA LO 1/1982).
En consecuencia, cuando se solicita una indemnizacin a un parlamentario por expresiones hechas fuera de la
Cmara (y que no sean una mera reproduccin de lo all afirmado), NO EXISTE INVIOLABILIDAD. Por lo
que puede ser civilmente sancionado.
5) Hay prescripciones singulares para el derecho a la propia imagen (art. 8.2)
a) Se permite captacin de personas con proyeccin pblica en actos pblicos o lugares abiertos al pblico. El
concepto de proyeccin pblica ha de ser interpretado en sentido amplio
b) Se permite la caricatura de dichas personas, de acuerdo con el uso social (Pero ha de valorarse la
intencionalidad de la stira, ya que animus iniurandi afecta al derecho al honor).
Estas dos excepciones no se aplican en personas que necesiten el anonimato (testigos o peritos).
c) Se permite que la imagen de una persona determinada aparezca como meramente accesoria en un
acontecimiento pblico.

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E) PROCEDIMIENTO JUDICIAL Y CONTENIDO DE LA SENTENCIA

Segn la en la Ley de Enjuiciamiento Civil, las demandas por honor, intimidad y propia imagen se decidirn
en juicio ordinario, cualquiera que sea su cuanta. Puede acudirse al recurso de amparo ante el TC o el
TEDH.
Los objetivos son:
a) El restablecimiento en el pleno disfrute de sus derechos, con la declaracin de la intromisin sufrida, el
cese inmediato de la misma y la reposicin del estado anterior.
b) Prevenir intromisiones inminentes o ulteriores.
c) La indemnizacin de los daos y perjuicios.
d) La apropiacin por el perjudicado del lucro obtenido con la intromisin.
Esto permite distinguir entre medidas cautelares (encaminadas al cese inmediato de la intromisin ilegtima,
impidiendo intromisiones inminentes y a ejercer el derecho de rectificacin) y medidas definitivas. Las
medidas cautelares son difciles porque no se puede autorizar una prohibicin preventiva (asunto Telma Ortiz).
La sentencia incluir todas las determinaciones necesarias para alcanzar los objetivos fijados:
a) La publicacin total o parcial de la sentencia condenatoria con, al menos, la misma difusin pblica.
b) La condena a indemnizar los daos y perjuicios causados. La responsabilidad civil es solidaria entre los
demandados Si se trata de sitios web, los prestadores de servicios no responden siempre que no tengan
conocimiento o, si lo tienen, acten con diligencia para retirar los datos (arts. 16 y 17 Ley Servicios de la
Sociedad de la Informacin).
La indemnizacin se determina en base a los siguientes criterios (art. 9.3):
1) Se extender al dao moral (ansia, la inquietud, la preocupacin, la tristeza), por lo tanto no se limita slo a
los posibles daos materiales causados.
2) El dao moral se valorar segn las circunstancias y a la gravedad de la lesin.
3) Se tendr en cuenta, en su caso, la difusin o audiencia del medio.
4) La tutela judicial ha de garantizar la apropiacin por el perjudicado del lucro.
Salvo por este ltimo criterio, la indemnizacin concedida no puede ser superior a la solicitada por el
demandante. El TC ha sealado que es vulnerado el derecho afectado si los jueces imponen una
indemnizacin insuficiente.
Si al afectado entabla accin civil en Espaa contra un medio extranjero la demanda civil puede plantearse
ante los tribunales espaoles, pero solo para reclamar los daos a sus derechos producidos en Espaa
(STS de 2011, FC.Barcelona c. Le Monde).

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LECCIN 11. EL DERECHO AL HONOR, A LA INTIMIDAD Y A LA PROPIA IMAGEN (II):

PROTECCIN PENAL Y DOCTRINA CONSTITUCIONAL DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS
11.1. LA PROTECCIN PENAL DEL DERECHO AL HONOR
El CP aborda por separado el derecho al honor del resto.
A) EL DELITO DE INJURIAS
Es injuria la accin o expresin que lesiona la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o atentando
contra su propia estimacin (art. 208 CP). Los jueces exigen dos elementos:
1) Un elemento objetivo: la accin definida en el CP, bien en expresiones (de hechos, de valoraciones), bien
en acciones (gestos; un corte de mangas, por ejemplo).
2) Un elemento subjetivo: el animus iniurandi.
Existen dos tipos de injurias:
1) Delito: las injurias graves (la imputacin de hechos solo es grave con conocimiento de su falsedad) (art. 208
CP). a) Si estn hechas con publicidad, multa de 6 a 14 meses. b) En otros casos, multa de 3 a 7 meses.
2) Falta: injuria leves sancionable con la pena de multa de 10 a 20 das (art. 620.2 CP).
B) EL DELITO DE CALUMNIAS
Es calumnia la imputacin de un delito hecha con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia
la verdad (art. 205 CP). Hay tres elementos del delito de calumnias:
1) Elemento objetivo: ha de imputarse a otra persona una accin delictiva (no una falta o infraccin
administrativa) para que sea calumnia, aunque no hace falta utilizar el nomen iuris exacto de delito.
2) Elemento subjetivo: animus calumniandi, pero ha de hacerse la misma advertencia que en el caso anterior
en relacin al papel que debe jugar la jurisprudencia constitucional.
3) Conocimiento de su falsedad o con temerario desprecio hacia la verdad. El acusado por delito de
calumnia quedar exento de pena probando el hecho criminal que hubiere imputado (art. 207 CP). El
concepto de desprecio hacia la verdad se refiere a la diligencia.
Las calumnias sern castigadas (art. 206 CP): 1) Si se propagaran con publicidad, con prisin de 6 meses a
2 aos o multa de 12 a 24 meses. 2) En otro caso, con pena de multa de 6 a 12 meses. La pena de prisin
choca con el TEDH, que slo defiende la prisin en casos muy graves.
C) ASPECTOS COMUNES A LOS DELITOS DE INJURIAS Y CALUMNIAS
1. Ambos son delitos privados:
a) Es necesaria una querella de la persona ofendida, pero se proceder de oficio cuando la ofensa se dirija
contra funcionario pblico, autoridad o agente sobre hechos concernientes su cargo (art. 215.1 CP).
b) El perdn del extingue la accin penal si se da antes de que se dicte sentencia (art. 215.3 CP).
2. Ser responsable la persona fsica o jurdica propietaria del medio (art. 212 CP).
3. Si el acusado reconoce la falsedad y se retracta, se le impondr la pena inmediatamente inferior en grado
(art. 214 CP).

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4. La reparacin del dao comprende la publicacin de la sentencia

5. Para conductas delictiva cometida a travs de un medio, el art. 30.2 CP establece la llamada
responsabilidad penal escalonada: 1 el autor del texto o signo 2 los directores de la publicacin o
programa 3 directores de la empresa editora, emisora o difusora 4 directores de la empresa grabadora,
reproductora o impresora
6. Los delitos de calumnias e injurias prescriben al ao de su comisin (art. 131.1 CP).
7) Es delito amenazar a una persona o a su familia con injuriarla o calumniarla (art. 169 CP).
D) TIPOS ESPECIALES DE INJURIAS Y CALUMNIAS
1) Injurias o calumnias contra el Jefe del Estado o cualquiera de sus ascendientes o descendientes. Ser
castigado prisin de 6 meses a 2 aos si es graves y con la de multa de 6 a 12 meses si es leve (art. 490.3
CP). El periodista ser castigado con multa de 4 a 20 meses (art. 491 CP). La jurisprudencia dictada en los
ltimos tiempos por la Audiencia Nacional es muy variada.
2) Injurias graves a las Cortes Generales o a una Asamblea Legislativa de Comunidad Autnoma. Pena de
multa de 12 a 18 meses (art. 496 CP).
3) Injurias graves o calumnias al Gobierno de la Nacin, al Consejo General del Poder Judicial, al
Tribunal Constitucional, al Tribunal Supremo Multa de 12 a 18 meses (art. 504 CP).
4) Injurias graves a los Ejrcitos y Fuerzas de Seguridad. Multa de 12 a 18 meses (art. 504.2 CP).
5) Injurias y calumnias a los miembros de las Corporaciones locales por quienes se amparen en la existencia
de bandas armadas o grupos terroristas (art. 505.2 CP)
6) Desacato: falta (multa de 10 a 60 das) faltar al respeto a la autoridad o sus agentes.

11.2 LIBERTAD DE INFORMACIN CON HONOR, INTIMIDAD E IMAGEN

B) LIBERTAD DE INFORMACIN y DERECHO AL HONOR
La libertad de informacin prevalece sobre el derecho al honor cuando
1) La noticia es de inters social o relevancia pblica: porque haga referencia a personajes de proyeccin o
notoriedad pblica o porque los hechos en s mismos ponderados alcancen dicha consideracin.
2) La noticia es veraz (el periodista ha actuado con la diligencia profesional, aunque pueda sta contener
errores o inexactitudes no esenciales).
3) No existen calificativos insultantes, despectivos o vejatorios innecesarios en la informacin.
Cuando los medios se limitan a reproducir informaciones, por ejemplo: notas oficiales, informaciones
aparecidas en otros medios de comunicacin, reportajes neutrales, expresiones literales de terceras personas en
el medio la relevancia de la noticia puede proceder de la naturaleza o carcter de la propia fuente, bastando
con que tenga constancia de la identidad de la fuente. La posible falta de veracidad de las declaraciones de esa
tercera persona no afectara para nada al medio de comunicacin, En cuanto a las cartas al director, el deber
de diligencia del Director del peridico entraa la comprobacin de la identidad de la persona que figura como

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autor de la carta, antes de autorizar su publicacin. No obstante, no hay regulacin legal relativa a los criterios
para determinar la identidad.
C) LIBERTAD DE INFORMACIN Y DERECHO A LA INTIMIDAD
Para determinar cundo la libertad de informacin ha de prevalecer sobre la intimidad de las personas, el
criterio de la veracidad es inoperante. La veracidad no afecta al derecho a la intimidad ni al derecho a la
propia imagen. Solamente es necesario que est justificada por el inters o la relevancia pblica del asunto.
Si los datos publicados son triviales o indiferentes para el inters pblico, se ha de considerar atentatorio
contra la intimidad.
El ncleo de lo ntimo o privado es: el propio cuerpo, la salud, la sexualidad, la vida conyugal y afectiva, la
procreacin, las relaciones familiares, el domicilio personal, la correspondencia, la ideologa personal, etc,
pero tambin a determinados aspectos de la vida la familiar (el art. 18 CE protege la intimidad personal y la
familiar).
Los personajes de proyeccin o notoriedad pblica siguen siendo titulares del derecho a la intimidad
aunque, lgicamente, el umbral de inters pblico de sus actos y conductas es mayor. Una STC de 2002
dictamin que una fotografa de un personaje pblico, obtenida en una playa, en la que se manifestaba la
existencia de una relacin amorosa, era una vulneracin del derecho a la intimidad.
Los criterios para la ponderacin entre libertad de informacin y derecho a la vida privada:
Contribucin a un debate de inters general
Notoriedad de la persona aludida
Comportamiento anterior de la persona
Contenido, forma y repercusin de la publicacin
Circunstancias de la captacin (si haba consentimiento o no)
D) LIBERTAD DE INFORMACIN Y DERECHO A LA PROPIA IMAGEN
El derecho a la propia imagen atribuye a su titular un derecho a determinar la informacin grfica generada
por sus rasgos fsicos personales que puede tener difusin pblica. Consiste en esencia en impedir la
obtencin, reproduccin o publicacin de la propia imagen por parte de un tercero no autorizado, sea cual sea
la finalidad
La jurisprudencia constitucional aproxima el modo de resolver los conflictos en materia de propia imagen de
los personajes pblicos con el de resolucin del derecho a la intimidad. Juega un papel importante la
finalidad con la que se tom la foto (privada o pblica) as como la expectativa de la persona con respecto a
su privacidad.

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LECCIN 12. EL DERECHO DE RECTIFICACIN

RGIMEN LEGAL Y SITUACIN CONSTITUCIONAL

1) Es un derecho fundamental, de carcter instrumental (se agota con la publicacin de la rectificacin)
2) Este derecho slo puede ejercerse frente a datos de hecho, no frente a opiniones.
3) El trmite de rectificacin ha de ser sumario para garantizar la rapidez
4) Han de establecerse requisitos para que el medio difusor tenga una garanta suficiente: est destinada a
impedir un dao y no implica la publicacin de noticias de dudosa veracidad
Segn la LO 2/1984 reguladora del Derecho de Rectificacin (LODR), tres elementos:
1) Es un derecho fundamental
2) Su carcter es ambivalente: instrumento para la defensa moral de la persona y complemento de la garanta
de la libre.
3) Es una va complementaria (y no excluyente) de la responsabilidad civil y/o penal. La intromisin en el
honor no queda excluida por el hecho de que se rectificara el error padecido en la informacin; aunque puede
servir a la hora de valorar la diligencia profesional.
SUJETOS LEGITIMADOS
Segn el art. 1 LODR (apartado 1) toda persona, natural o jurdica, por cualquier medio de comunicacin
social, de hechos que le aludan, que considere inexactos y cuya divulgacin pueda causarle perjuicio.
No se usa para panfleto buzoneado por un partido poltico ni contra la circular informativa de un colegio
profesional.
OBJETO DE LA RECTIFICACIN
El art. 2.2 LODR, es tajante: solo los hechos. No es posible, rectificar juicios, opiniones o valoraciones del
periodista o del medio de comunicacin. Queda fuera de la aplicacin de la LODR la posibilidad de rectificar
un espacio publicitario.
EL PROCEDIMIENTO RECTIFICATORIO
La LODR establece un procedimiento-tipo:
a) Fase del envo de la rectificacin: Ha de remitirse al director del medio de comunicacin un escrito de
rectificacin dentro del plazo de los siete das siguientes al de publicacin o difusin de la noticia que se
desea rectificar. El escrito ha de remitirse de forma tal que permita tener constancia de su fecha de envo y de
su recepcin (art. 2, apartado 1, LODR). El envo ha de hacerse al director del medio de comunicacin, no
al periodista. Es importante que el afectado haga constar que el texto que enva es un escrito de
rectificacin (incluso citando la ley que lo ampara) para que el director asuma sus obligaciones plenamente.
extensin del escrito de rectificacin no exceder de la de la noticia, salvo que sea absolutamente necesario.

b) Subordinacin de la obligacin de difusin: Si el derecho no se ejercitase de conformidad con lo

establecido en el art. 2 LODR, no hay obligacin de difundir el escrito en las condiciones que la ley seala. El

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director tiene control sobre el escrito y puede incluso recortarlo (aunque todo esto es controlable
judicialmente.
c) Requisitos de la difusin del escrito de rectificacin: ha de tener un ttulo que expresamente contenga la
palabra rectificacin. No se puede publicar el escrito de rectificacin dndole una apariencia de noticia. Ha
de publicarse dentro de los tres das siguientes al de recepcin del escrito. La rectificacin debe tener igual
relevancia a la noticia: extensin, portada o no, seccin, carcter tipogrficos, una o dos columnas No
obstante, el criterio de relevancia no es tan estrictamente tcnico. Hay prohibicin de aadir comentarios y
apostillas (expresiones como asegura o afirma que aparecen intercaladas en el texto). El peridico puede
aadir y divulgar informacin sobre el mismo tema que trata el escrito de rectificacin. PERO no puede ir
inmediatamente a continuacin ni justo antes.
Ley vasca 5/1982, de 20 de mayo, que afecta a las emisiones de EITB, diferencia (art. 31) tres plazos: siete
das para zonas afectadas por la emisin, quince para otras zonas del Estado y treinta das para quienes residan
en el extranjero. la mejor forma de envo es por correo certificado con acuse de recibo o por requerimiento
notarial
GARANTA JUDICIAL DEL DERECHO
Si la rectificacin no se publica (tanto si se ha pronunciado expresamente al respecto el director del medio
como si no) o se publica sin respetar las condiciones exigidas por la ley (plazo, forma, extensin, relevancia,
etc.), el perjudicado puede plantear ante el Juez de Primera Instancia una demanda judicial o accin judicial de
rectificacin, dentro de los siete das siguientes al incumplimiento
Admitida la demanda a trmite, el juez convoca dentro de los siete das siguientes al rectificante y al director
del medio a un juicio verbal breve. La sentencia judicial slo se pronunciar sobre la procedencia o no de la
rectificacin solicitada. La ley no prev sanciones penales o responsabilidades civiles por el mero
incumplimiento de la LODR, aunque la Ley de Comunicacin audiovisual s que permite imponer una multa
de hasta 50.000 euros (si son radios) o 100.000 euros (televisiones).
Se trata de un procedimiento con dos rasgos: urgencia y sumariedad. El juez indaga en aspectos formales y
tcnicos de la rectificacin, no en la veracidad. Tambin indaga si la rectificacin se ajusta a la relevancia
noticia. As, a los rganos judiciales ejercen un control de la regularidad legal de la rectificacin instada.

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