El fraude a la ley en el derecho internacional privado.

Concepto:
Es el acto realizado con intencin maliciosa por el cual se evita la aplicacin
de la ley competente, para obtener un fn ilcito, alterando los puntos de
conexin y conseguir as la aplicacin de otra ley que le asegura la
obtencin de un resultado ms favorable a su pretensin admite la
existencia de actos que respetan el texto legal pero eluden su aplicacin y
controvierten su finalidad. La intencin de quien realiza el acto es dolosa
pues viola la ley persiguiendo un propsito ilcito.
En el derecho internacional privado esto es disvalioso porque se usa una ley
con distinto fin alterndose los puntos de conexion para eludir la aplicacion
de la ley competente por otra ms favorable al resultado que se desea
obtener. As las partes mudan su domicilio, cambian de nacionalidad,
trasladan de lugan un bien, etc.
Se manifiesta como una anomalia, como una desviacion que atenta al fin de
la norma, la que se desnaturaliza porque se convierte en un instrumento
para alcanzar un resultado no querido y ni tal vez previsto por el legislador.
Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que la ley pierda su
carcter imperativo.
Goldschmitd como la caracterstica negativa del tipo legal de la norma
indirecta, es decir aquella cuya inexistencia se requiere para que la norma
acte.
Doctrina:
Existen en doctrina distintas posturas:
Una corriente que lo rechaza: Foster, Lorenzen, Miaja de Muela, Alfonsn.
Una corriente que lo acepta: Fernndez Rosas, Pillet, Niboyet, Vico.
Jurisprudencia:
Caso Bauffremont: cambio fraudulento de nacionalidad: Se trata de una
princesa belga casada con un oficial francs. En 1874 obtiene en Francia la
separacin personal del duque de Bauffremont a causa de hbitos perversos
de aqul. pues la ley de dicho pas no admita el divorcio. La condesa de
Charaman Chimay se traslada a Alemania, pas que s acepta el divorcio,
convierte la sentencia de separacin personal, se naturaliza ciudadana
alemana y contrae nuevas nupcias con el prncipe rumano Bibesco,
regresando a Francia como la princesa Bibesco. El primer esposo ataca la
sentencia de divorcio alemana y el segundo matrimonio argumentando
fraude a la ley francesa. La Corte de Casacin francesa declar nulo el
matrimonio y fraudulento el cambio de nacionalidad porque se debi a un
fn egosta (sustraerse a la ley francesa) y no para ejercer los derechos y
deberes que de ella nacen.
Caso Fritz Mandel: cambio fraudulento de domicilio: Un austraco con
domicilio y bienes inmuebles en Argentina y nacionalidad argentina, al que
se le diagnostica un mieloma mltiple, regresa a Austria, retoma su
nacionalidad de origen y testa a favor de su quinta esposa y algunos
descendientes en forma contraria a la que establece la ley argentina. La
sentencia de primera instancia sostiene que debe aplicarse la ley argentina
por existir bienes inmuebles en el pas conforme surge de lo dispuesto por el
art. 10 del C.Civil. La sentencia de segunda instancia llega a la misma
conclusin, es decir que la sucesin debe tramitar por ante el juez argentino
y se debe aplicar el derecho argentino, pero en base a que hubo fraude a la

ley, es decir que los puntos de conexin nacionalidad y domicilio fueron

cambiados con el fin de eludir la aplicacin de las normas imperativas
argentinas.
Caso Munzer: un Tribunal de Nueva York declara la separacin de cuerpos de
los esposos y fija una cuota alimentaria a favor de la mujer. El esposo
cumple con los pagos hasta que un da deja de hacerlo. La mujer lo
demanda en Nueva York y obtiene una sentencia que condena al marido a
pagar u$s 77.000.- por las cuotas alimentarias atrasadas. El marido haba
mudado su domicilio a Francia y la esposa solicita en aqul pas la ejecucin
de la sentencia. Sin embargo el derecho francs dispone que no pueden ser
reclamadas aquellas cuotas hubieren prescripto (5 aos) por lo que el
marido interpuso recurso contra aquellas cuotas que el derecho francs
consideraba prescriptas. El tribunal de 1 instancia lo concedi pero la Corte
de Apelacin lo revoc por considerar que a pesar de ser la prescripcin
norma de orden pblico no se aplica a los derechos legtimamente
adquiridos en el extranjero.
Elementos constitutivos:
Alteracion Del Punto De Conexion: El cambio debe ir acompaado de la
malicia, es decir, del propsito de eludir la aplicacin de la ley competente.
Este "elemento psicolgico" es difcil de probar pero los hechos en las
maniobras de los particulares develan el acto real. Al decir de Goldschmidt
hay una "contraccin temporal" (las partes obran muy aceleradamente) y
una "expansin espacial" (las partes aparecen en un pas extranjero donde
no pueden justificar su actuacin), que permiten a quien juzga ver la
realidad.
El Derecho Evadido Debe Ser Coactivo: no puede sancionarse lo que est
permitido y por ende las normas supletorias o en las que interviniene la
autonoma de la voluntad. El objeto es asegurar el carcter imperativo de
las leyes y evitar que las relaciones internacionales se conviertan en
facultativas.
Debe Utilizarse Solo Cuando No Hay Otro Medio Para Neutralizar Los
Resultados Queridos Por Las Partes: cuando interviene el orden pblico
internacional es innecesario recurrir al fraude porque la propia norma
desecha la aplicacin del derecho extrao. Y cuando el punto de conexin
ha sido simulado bastar con destruir la apariencia.
Efectos:
Se relacionan con su sancin, que consiste en tener por no efectuada la
maniobra y aplicar el derecho que se intent evadir negando todas las
consecuencias derivadas de la accin fraudulenta.
Respecto de la victima del fraude: el punto de conexin no se realiz y se
niegan las consecuencias derivadas del fraude.
Respecto del pais cuya ley se invoca: defender el foro de una ley contraria al
espritu de su legislacin y conservar la imperatividad de la lex fori.
Respecto de terceros paises: si asimilan el fraude al orden pblico deben
procurar restablecer el imperio de la ley violada. Si le reconocen autonoma
deben sancionarlo y aplicar la ley eludida.
Clases de fraude:
retrospectivo: cuando se comete para eludir las consecuencias de un acto
que se realiz en el pasado con total sinceridad. Ejemplo: es el que cometen
los cnyuges casados en Argentina que luego han obtenido el divorcio va

Mxico y contrajeron nuevo matrimonio en otro pas, pues su domicilio esta

en Argentina.
simultneo: cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a cabo, a fin de
esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.
Ejemplo: quienes constituyen una sociedad en el extranjero dndose los
indicios del fraude tipificados en el art. 124 de la ley 19550 porque
sustituyen los hechos sinceros por los fraudulentos en el mismo moemtno
en que quieren realizarlos.
a la expectativa: cuando se manipulean los hechos, no porque el acto
sincero por el momento producira consecuencias inmediatas que desea
descartar, sino porque teme que en el porvenir puedan darse tales secuelas
que por ello, previsoria y eventualmente resuelve apartar. Ejemplo: los
solteros que viven en Argentina y se casan va Mxico para que cuando
quieran divorciarse puedan disponer del matrimonio mejicano y no del
argentino que es indisoluble (si no hubiera en Argentina ley de divorcio)
Normativa:
En el derecho internacional privado argentino NO existe disposicin que
recepte la nocin del fraude a la ley y sancione su prctica.
Sin embargo encontramos algunas normas:
ART. 159 C.C. Las condiciones de validez intrnseca y extrnsecas del
matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los
contrayentes hubiesen dejado su domicilio para sustraerse de las normas
que en l rigen. Resalta el principio de libertad individual donde dos
principios luchan por su supremaca: la prohibicin del fraude a la ley y el
favor matrimonii.
ART. 124 de la ley 19.550: La sociedad constituda en el extranjero que
tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a
cumplirse en la misma ser considerada como sociedad local a los efectos
del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y
contralor de funcionamiento.
En la CIDIP II realizada en Montevideo en 1979 (ley 22.921) se dispuso que
no se aplicar como derecho extranjero el derecho de un Estado parte
cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de
la ley de otro Estado parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes
del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes
interesadas.
Cuando Uruguay ratific la Convencin hizo algunas reservas:
1. la admisibilidad del fraude a la ley es una nueva excepcin a la aplicacin
del derecho extranjero.
2. la excepcin slo funciona cuando afecte la aplicacin de una ley propia.
3. introduce un elemento de subjetividad difcilmente discernible.
4. en muchos casos se ira contra la autonoma de la voluntad.
En los Tratados de Montevideo, tanto el de 1889 como el de 1940 NO
contienen disposiciones al respecto de esta institucin, aunque no se
justifica que no estn en el de 1940 puesto que existan abundantes
antecedentes doctrinarios y jurisprudenciales.