Derecho a la Salud en Mxico

Primera edicin, 2015

D.R. Universidad Autnoma Metropolitana
Prolongacin Canal de Miramontes 3855
Colonia Ex-Hacienda San Juan de Dios
14387, Mxico, Distrito Federal
ISBN 978-607-28-0534-7
Impreso y hecho en Mxico
Printed and made in Mexico
Portada: composicin a partir de las obras Ternura, Maternidad, Flores, Las manos de la protesta
y El violinista, de Oswaldo Guayasamn.
La preparacin y publicacin de este libro cont con el apoyo nanciero de la Rectora de la Universidad
Autnoma Metropolitana, Unidad Xochimilco, del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa, y del Programa para
el Desarrollo Profesional Docente (SEP/PRODEP) a travs de la Red Salud, Condiciones de vida y polticas sociales.

Biotica y derecho a la salud

Jorge Alberto lvarez Daz

I. Introduccin
Todos los seres humanos siguen un conjunto de normas por diversas razones: por tradicin, porque se les obliga (objetiva o subjetivamente), porque
consideran personalmente que deben seguir tales normas, etc. Los grandes sistemas normativos de los seres humanos han sido tres: la religin,
la tica y el derecho. La secularizacin que ha ocurrido progresivamente
desde la modernidad evidencia que no es posible apelar a la normatividad de la religin, ninguna, dada la pluralidad de las mismas, y debido a
que existen quienes no profesan o ni siquiera se adscriben a alguna de las
alrededor de 10000 que existen en el mundo actual. Siendo esto as, en
las sociedades contemporneas, hay que apelar a los otros dos grandes sistemas normativos, es decir, la tica y el Derecho.* La primera aclaracin
que hay que hacer es que en realidad no existe la tica ni el Derecho
como un par de monolitos, sino que existen las ticas y los Derechos.
Tras esta primera aclaracin viene la primera serie de preguntas, de cules ticas se est hablando?, qu tipos de Derechos (y los derechos en ellos
contemplados) se estn considerando? Como puede apreciarse, resultara
*

Suele referirse como Derecho a la ciencia jurdica, a un ordenamiento jurdico o a un sistema jurdico; y
como derecho a aquello que se reconoce (independientemente de que lo haya reivindicado o no) o se le
concede a un sujeto de derecho. Esta consideracin es necesaria para comprender que al hablar de Derechos se est haciendo alusin a ordenamientos y sistemas jurdicos diversos.

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Derecho a la Salud en Mxico

trabajo para toda una vida el intentar articular estos temas. Sin embargo, era necesaria esta consideracin inicial para plantear que el intento
de articulacin de este captulo se hace entre una tica (la biotica) y un
derecho (el derecho a la salud). Otros intentos relacionados (por ejemplo,
entre biotica y Derecho) llevaran por otros derroteros.
II. Moral y tica
La relacin establecida ente los conceptos de moral y tica puede
^WT^MZ[MKWUXTMRIPI[\IMTQVVQ\W;QVMUJIZOWPIaY]MXIZ\QZLMITOW"TI
u\QKIM[]VIZMM`Q~V[WJZMTIUWZITLMIPyMTVWUJZMLMTW[WNyIUWZIT
Y]M[]MTMIKMX\IZ[MXIZITIu\QKI6W[M\ZI\ILMUMZIZMM`Q~V#LM[LMMT
WZQOMVLMTITW[WNyITIXIZ\MLMLQKILIITIXZI`Q[MZITIXWTy\QKIaTIu\QKI
se consideraba con ella. Aunque nacen en el mundo clsico de la mano
con Aristteles, suele ubicarse con Maquiavelo la separacin que parece
que no ha hecho otra cosa que crecer entre ambos saberes, pero ese tema
VWM[UW\Q^WLMZMM`Q~VMVM[\M\M`\W
;MMV\QMVLMY]MTIu\QKIM[]VITW[WNyIUWZITXWZY]MTW[[MZM[P]UIVW[[WV[MZM[UWZITM[XWZVI\]ZITMbI-[\MXWZVI\]ZITMbIVW[QOVQKI
que haya genes o redes neuronales que le den tal cualidad, es decir, no se
quiere dar a entender que la moralidad est determinada por la biologa
P]UIVI-TXWZVI\]ZITMbI[QOVQKIW\ZIKW[I"TW[[MZM[P]UIVW[[WV
seres primordialmente culturales, histrico-sociales. Lo natural es ser
cultural. Y es que nadie puede renunciar, aunque se lo propusiera, a
ello. Gregorio Maran se pregunta en el prlogo de su libro titulado El
Greco y Toledo, qu hubiera sido de Teresa de Jess si en lugar de haber
nacido en vila en el siglo XVI hubiese nacido en el siglo XVIII? Habra sido Santa Teresa? Seguramente no: todo ser humano es hijo de su
momento histrico. Despus se cuestiona, qu hubiera sido de El Greco
si en lugar de haber llegado a Espaa hubiese permanecido en Grecia?
Habra sido El Greco? Seguramente tampoco: todo ser humano es hijo
de su contexto sociocultural. Solamente entendiendo a los seres humanos como seres culturales es posible comprender que tengan una serie de
costumbres que puedan catalogarse como morales en un determinado
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Aspectos generales del derecho a la salud

momento histrico y social (con todo lo que esto conlleva, como el contexto econmico, poltico en un sentido postmaquiavlico, etctera).
As las cosas, hay tantas moralidades como seres humanos; los que
ZMITQbIVTIZMM`Q~VX]MLMVPIKMZ[M]VIu\QKIY]M[M\ZI\ILM]VIu\QKI
donde consideran que tienen un conjunto de obligaciones que deben hacer y otro tanto que no deben hacer; esto es, formalmente todos los seres
humanos son iguales en su experiencia moral, pero los contenidos son
LQNMZMV\M[)[yY]QMVM[PIKMV]VIZMM`Q~V[WJZMTIUWZITQLILX]MLMV
asumir como propias algunas normas, pero pueden ir en contra de otras,
de modo que en ocasiones para actuar de un modo tico hay que ser
profundamente inmoral. Esto plantea que si hay tantas ticas personales
KWUW[MZM[P]UIVW[Y]MZMM`QWVIV[WJZMTI^QLIUWZITMT\MUI[MPIKM
MV\WVKM[IXIZMV\MUMV\MQVIJIZKIJTM;QVMUJIZOWMVTITW[WNyIUWZIT[M
ha hecho una distincin desde el mundo escolstico medieval que ha sido
retomada por Jos Luis Lpez Aranguren para distinguir, por un lado, la
ethica utensY]M[MZMMZMITIu\QKIY]MIXTQKIVTW[[MZM[P]UIVW[MV[]
vida cotidiana, y por otro lado la ethica docens, que es la tica enunciada en
las teoras ticas. Evidentemente lo que se trabaja en adelante se har con
referencia a la ethica docens.
La ethica docens considera, de manera muy general, que aquellas costumbres que se catalogan como morales y que son susceptibles de analizarse
para llegar a una tica (al asumirlas de forma autnoma o al criticarlas
parcial o totalmente para asumirlas parcialmente o no aceptarlas) son las
costumbres que se relacionan con dos valores que se han llevado la gran
parte de la historia de la tica en el mundo occidental: la felicidad y la justicia.* Evidentemente no se trata de sinnimos, y hay que establecer cla*

Los intentos por hablar de la justicia han sido mltiples a lo largo de la historia occidental. Para elaborar este
texto se pudo tener otro punto de partida; por ejemplo, el hecho de que la inequidad tiene severas repercusiones en la salud de la poblacin (Daniels et al., 2000). En este texto Norman Daniels y sus colaboradores
U]M[\ZIVK~UWTI[IT]L[MINMK\IXWZTIQVR][\QKQI[WKQITaTIQVMY]QLIL#MVNI\QbIVY]MVWM[[]KQMV\MI]mentar el acceso a profesionales y servicios de salud, sino que es necesario mejorar condiciones sociales tales
como la pobreza, el nivel educativo, la vivienda, el trabajo, la nutricin, el desarrollo de los nios, etc. Dado
que la produccin de la medicina social latinoamericana y a salud colectiva han ido en este sentido, no se
abunda en estos temas. Por el contrario, la idea de este captulo es hablar sobre la justicia y las derivaciones
Y]M[M^IV\MVQMVLWIXIZ\QZLMM[\IQLMIUn[LM[LMMTKIUXWLMTIN]VLIUMV\IKQ~VTW[~KIMVZMTIKQ~V
con la tica y la poltica.

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Derecho a la Salud en Mxico

ramente la diferencia, aunque se haya hecho desde hace milenios, ya que

nunca resulta excesivo para aproximarse a estas problemticas. Adems,
hay que hacer notar que al hablar de moral y tica no hay razn para
apelar al Derecho o a un conjunto de derechos. Esto es un fenmeno ulterior y no es sinnimo, ya que cuando la gente dice esto no es justo no
est haciendo referencia en primera instancia al incumplimiento de una
norma legal, sino al incumplimiento de la vida tica, al incumplimiento
del valor de la justicia. Hay una relacin, qu duda cabe, pero cuando
los estudiosos se empean en hacer ver los espacios de coincidencia, hay
quienes terminan por diluir un espacio en el otro, lo que a la postre resulta
no solamente errneo, sino peligroso, al tratar unos temas por otros. Ms
adelante se aclara la relacin que existe entre tica y derechos (un grupo
de ellos, que el tema es amplio y complicado), pero mientras tanto hay que
dar otro salto y aclarar por qu hablar de biotica como un trmino de
mayor correccin en este contexto.
Antes de pasar a la siguiente seccin, hay que aclarar algo respecto de
la ethica docens y la misma ethica utens"[QJQMV[WVTW[WNyIUWZITMVMT[MV\QLWLMZMM`Q~V[WJZMTIUWZITVW[M\ZI\IV]VKILMUMZIZMM`Q~V4I
ZMM`Q~VM[XIZIITOWXIZIPIKMZITOWWVWPIKMZTW4IXZMO]V\Iu\QKI
por antonomasia es qu debo hacer? (o bien, Qu debe hacerse?, si
se habla a nivel colectivo), con lo cual el lenguaje propio de la tica es el de
los deberes. El deber, en general, siempre ser el mismo: realizar valores.
Ya se dijo que la felicidad y la justicia son valores, de modo que hay que
ver cmo pueden realizarse de forma individual y colectiva. En trminos
TW[~KW[LMTI\MWZyILMT^ITWZ"TW[^ITWZM[[WV[WXWZ\MXIZITW[LMJMZM[
son formalmente previos.
III. De la tica a la biotica
En la dcada de los aos setentas del siglo pasado surgi un conjunto de
saberes que se han ido consolidando como disciplinas y que han bebido
de la tica de muy diferentes formas. Se trata de la aplicacin del saber
u\QKW[WJZMKIUXW[M[XMKyKW[LMIPyY]M[MTM[PIaILMVWUQVILWKWUW
86

Aspectos generales del derecho a la salud

ticas aplicadas.* Este trmino, recordando que la tica y la poltica son

TI[ ZIUI[ XZnK\QKI[ LM TI TW[WNyI XIZMKMZyI ZML]VLIV\M ;QV MUJIZOW
hace referencia a algo ms complejo. Aunque la tica surgi como disciXTQVIMVMTU]VLWOZQMOWKTn[QKWKWUW]VIZIUIXZnK\QKILMTITW[WNyI
su desarrollo en el mundo occidental prcticamente hasta mediados del
siglo XX fue encaminndose al tema del fundamento de la tica, a grado
tal, que con la secularizacin que ya se mencion que ocurre progresivamente desde el mundo moderno, se dio un fenmeno curioso, por decir
lo menos: la moral fue tema de ocupacin mayormente en la esfera de la
religin (cristiana, catlica o no, en buena parte de ese mundo occidental),
UQMV\ZI[Y]MTIu\QKIN]M\ZIJIRILIN]VLIUMV\ITUMV\MXWZT~[WNW[AIMV
el Concilio Vaticano II se dieron cuenta de ello y surgieron voces dentro
del cristianismo catlico que empezaron a preocuparse por el problema
del fundamento de la moralidad (no es casual que hasta entonces el trmino moralista haya sido utilizado para referirse a quienes desarrollaban
TW[\MUI[LMTI\MWTWOyIUWZIT;QVMUJIZOWTW[T~[WNW[XIZMKyIY]M
no estaban preocupados por los contenidos de sus propuestas de fundamentacin; si bien el imperativo categrico kantiano podra ser un ejemplo paradigmtico, no hay grandes diferencias respecto a lo que puede
LMKQZ[MPI[\ITITW[WNyILMTIXZQUMZIUQ\ILLMT[QOTW@@
8WZW\ZIXIZ\MILMUn[LMM[\I[MZQMLMPMKPW[MVTWTW[~KWaMVTW
religioso, ocurri otra serie de eventos, que podran englobarse en el esXMK\IK]TIZLM[IZZWTTWMVTWKQMV\yKWaMVTW\MKVWT~OQKW"TIXZQUMZIUQ\IL
del siglo XX con un nfasis claro en la fsica y sus aplicaciones (hasta las
tristemente clebres bombas atmicas lanzadas en Hiroshima y Nagasaki), y la segunda mitad del siglo XX con un nfasis que vir hacia la biologa y mltiples aplicaciones biomdicas. En la primera mitad del siglo XX
se cimbran los cimientos de la racionalidad occidental experimentndose
tambin verdaderas catstrofes, como lo fueron las Guerras Mundiales.
4ITW[WNyI[MK]M[\QWVI[MZQIUMV\MTIKQUMV\IKQ~VLM7KKQLMV\M#LM[X]u[
*

Probablemente el ejemplo paradigmtico es la biotica, pero estn otras, tales como la tica de la empresa (o
tica de los negocios), la nanotica, etc.

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Derecho a la Salud en Mxico

de la Primera Guerra Mundial, Husserl da un giro importante en su pensamiento, lo mismo que Freud; Ortega y Gasset escribe su Meditacin de la
tcnica en los albores de la Segunda Guerra Mundial y Heidegger hace lo
suyo despus de la Segunda Guerra con La pregunta por la tcnica. Adems
de los citados, hay muchos ejemplos ms, por no citar la repercusin que
\]^WMVMTXMV[IUQMV\WTW[~KWLM[IZZWTTILWMV4I\QVWIUuZQKI
En este cada vez ms complejo contexto surgen esas llamadas ticas
aplicadas: era necesario que las fundamentaciones ticas intentaran ir no
solamente al fundamento de la tica, sino a proveer algunos contenidos
que intentaran dar respuestas a nuevas interrogantes. Justo en un artculo
escrito en 1970 y en un libro publicado al ao siguiente, Van Rensselaer
Potter II, bioqumico, publica unos textos que incorporan un neologismo
que desde entonces no hace otra cosa que crecer: biotica.* Si bien
ahora parece ser que el trmino apareci por vez primera en 1927 en
lengua alemana bajo la pluma del telogo protestante Fritz Jahr, es cierto
que despus de tal publicacin no hubo repercusiones del trabajo escrito
por Jahr, ni siquiera en el mundo acadmico. Por ello aqu se toma como
fecha de nacimiento de la biotica el ao de 1970.
4I[ZMM`QWVM[LM8W\\MZa2IPZKWV[QLMZIJIVK]M[\QWVM[UMLQWIUJQMVtales; sin embargo, la creacin de los primeros centros que se dedicaron a
la nueva disciplina se dio con grupos preocupados por las novedosas aplicaciones biomdicas. Los dos ejemplos del momento fueron la creacin
del Hastings Center en 1969, que contina trabajando hasta la fecha con el
mismo nombre, y el Joseph and Rose Kennedy Institute for the Study of Human
Reproduction and Bioethics en 1971, actualmente Kennedy Institute of Ethics.
Para algunos fue tan importante la vertiente biomdica para el desarrollo
de la biotica, que por ejemplo Toulmin ha creado la famosa metfora

Casi en las cuatro dcadas posteriores a la publicacin de ese par de textos se consider a Potter como el
padre de la biotica (Potter, 1970; Potter, 1971).
El trabajo original (Jahr, 1927) fue rescatado, analizado y citado por primera vez hasta el ao 2007 (Sass).
Algo cierto, tanto para Potter como para Jahr, es que ninguno dio siquiera un esbozo de fundamentacin de
una disciplina; a Jahr le correspondera en todo caso la paternidad del trmino, mientras a Potter el haberlo
puesto en circulacin en el momento adecuado.

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Aspectos generales del derecho a la salud

que la medicina le salv la vida a la tica.* Sin embargo, puede verse

que en realidad hay dos vertientes: una medioambiental y otra biomdica.
Del mismo modo que los seres humanos no pueden escapar a su momento histrico y sociocultural, las construcciones que realizan (ciencia
aTW[WNyIQVKT]QLI[\IUXWKW8WZMTTW,QMOW/ZIKQIKWV[QLMZIY]MTI[
razones histricas por las cuales surge la biotica como una tica aplicada
son dos grandes grupos: las revoluciones biolgica y ecolgica, y la revolucin mdico-sanitaria (Gracia, 1998a:12-18). La primera queda fuera
de este espacio; apenas puede elaborarse el esbozo previo al citar a Jahr,
Potter y esa vertiente medioambiental. La segunda revolucin es la que se
relaciona ms con este trabajo, y de la que a su vez Gracia distingue tres
grupos de razones: los nuevos avances tecnolgicos, la nueva conciencia
de la autonoma personal, y los cambios institucionales y polticos.
Respecto a los avances tecnolgicos, es donde casi todo el mundo se
centra y de ah no pasa, porque no quiere, o porque no puede, pero parecera que bajo algunas lecturas hay un problema lineal: llega una nueva
tecnologa, produce problemas, se requiere un cambio en las concepciones ticas. Evidentemente la realidad humana es mucho ms compleja y
KWV\M`\]ITTWY]MPIKMVW\IZY]MMNMK\Q^IUMV\MTIZM^WT]KQ~VKQMV\yKIa
tecnolgica ha tenido una serie de repercusiones en la vida y en la salud
humana como nunca antes en la historia de la humanidad, pero no ha
sido de un modo descontextualizado. Esta es una de las enormes diferencias del pensamiento de Diego Gracia respecto de otros pensadores en el
campo de la biotica.
La aplicacin de tales tecnologas se haca (se sigue haciendo) sobre
alguien, sobre un paciente o con intervenciones en grupos de sujetos. Estos seres humanos ya no son pacientes como hasta la dcada de los aos
sesenta del siglo XX, sino que empiezan a pasar una revolucin que les

Stephen Edelson Toulmin no solamente habla de la crtica que puede hacerse a la tica al no intentar dar
algunas guas ms all de la fundamentacin; un problema que aborda en el artculo es precisamente la
problemtica de la bsqueda de un saber con pretensiones de universalidad (todo sistema tico, en tanto que
TW[~KWJ][KITI]VQ^MZ[ITQLILa[]IZ\QK]TIKQ~VKWVKI[W[XIZ\QK]TIZM[<W]TUQV! 

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Derecho a la Salud en Mxico

propia, una revolucin emancipadora. Hay que recordar que la transicin

entre los aos sesenta y setenta fue el escenario de las grandes liberaciones:
la liberacin femenina (Mouvement de libration des femme), la liberacin
de los afroamericanos (Malcolm X, Martin Luther King), la liberacin
animal (Peter Singer), etc. A esta serie de liberaciones, Gracia agrega la
liberacin de los pacientes: en 1973, la Asociacin Norteamericana de
Hospitales publica la primera declaracin de derechos de los pacientes.
Esto nunca antes haba ocurrido en la historia, considerar que el paciente
no es meramente paciente, incluido el sentido etimolgico de sujeto pasivo, sino que es un sujeto activo, un sujeto de derecho. Si no se tiene esta
perspectiva en las actuales ciencias de la salud, es fcilmente desdeable
MT\uZUQVWJQWu\QKIaKWVMTTWXMV[IZY]MJQWu\QKI[WTIUMV\M[MZMMZI
a atencin clnica y/o investigacin biomdica. Si Kant considera que
los seres humanos dejan su culposa minora de edad hasta el mundo
moderno, cabra decir, siguiendo a Gracia, que los pacientes salen de su
culposa minora de edad hasta que se entiende que el paciente es un
ciudadano, un sujeto de derecho.
Gracia, historiador de la medicina, se da cuenta que el tercer grupo de
razones dentro de la revolucin mdico-sanitaria tiene que ver con cambios institucionales y cambios polticos que se relacionan con el problema
de la justicia sanitaria. Esos cambios ataen a un valor de esencial al hablar de la ethica docens, adems de la felicidad: la justicia. No la justicia
como una abstraccin, sino con la justicia que tiene que ver con la salud.
Por todo lo anterior, si se quiere hablar en propiedad de una tica que
tenga que ver con la salud debe adoptar el nombre de biotica; la tica no consider nunca aspectos ahora fundamentales (el paciente como
un sujeto de derecho, todo sujeto de derecho debera tener derecho a
la salud, etc.). Adems, es importante considerar los niveles en los que
actualmente se divide la biotica, para poder establecer los campos de
accin de la disciplina. De acuerdo con el argentino Jos Alberto Mainetti
(1991) y los espaoles Diego Gracia (2002) y Adela Cortina (2011), la
biotica contempornea se divide en tres niveles: una microbiotica, una
mesobiotica y una macrobiotica.
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Aspectos generales del derecho a la salud

El nivel de la microbiotica tiene que ver con la toma de decisiones en

torno al propio cuerpo, es decir, lo que tambin se ha llamado la biotica
clnica. La dcada de los setentas tuvo un nfasis especial en este nivel, tato
en los procesos deliberativos como en las construcciones tericas que surgen; a modo de ejemplo, baste recordar el multicitado informe Belmont y
la consecuente propuesta principialista de Beauchamp y Childress.
El nivel de la mesobiotica se ubica en la toma de decisiones institucionales y estructurales. La dcada de los 80s desarrolla el ascenso a este
nuevo peldao, donde pueden ubicarse temas tales como los relacionados
con la tica de la economa de la salud, la tica de los sistemas de salud,
la tica de las organizaciones sanitarias, e incluso la posibilidad de una
biotica cvica (propuesta por Cortina). Con estos temas es evidente que
el enfoque principialista que tuvo la biotica prevaleci en este dcada,
pero no dio para ms. En la siguiente dcada empezarn y se desarrollarn tantas crticas, que quedar claro que la propuesta principialista (la
de Beauchamp y Childress o cualquier otro grupo de principios que se
XZWXWVOIVWILWX\MVKWUWVQKW[[MZn[QMUXZMQV[]KQMV\M\IV\WKWUW
propuesta de fundamentacin como en la aplicacin a casos concretos. Es
verdad que toda tica considera principios, pero no pueden tomarse en
un abanico y pensar que van a poder resolverse todos los problemas que
presenta la realidad.
El nivel de la macrobiotica abarca el nivel propio de una biotica
global, donde debe considerarse la ecotica o tica ecolgica (donde la
mayora queda), cuestiones de justicia global (con problemas tales como
el turismo de salud, el turismo mdico, etc.), las relaciones entre biotica y
biopoltica, as como la posibilidad de construir una biotica cvica mundial (tambin propuesta por Cortina).
Para Gracia, estos tres estratos pertenecen al mismo proceso de deliberacin en los niveles personal, institucional y global. Gracia considera que
los tres niveles se encuentran articulados entre s internamente, por lo que
el primero conduce al segundo, el segundo al tercero y a la inversa es lo
mismo (Gracia Guilln, 2002).

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Derecho a la Salud en Mxico

IV. Los derechos humanos y la tica

No hay espacio para profundizar en todos los temas como se quisiera,
pero hay que tocar varios para poder comprender a dnde se va con la
articulacin buscada. Ya se dijo que dos sistemas normativos de los seres
humanos son la tica y el Derecho. A partir de la Declaracin Universal
de Derechos Humanos de 1948, el lenguaje de los derechos humanos no
ha hecho sino crecer. Hoy a todo el mundo le parece claro que los seres
humanos tienen derechos, pero ya no resulta tan claro el poder decir por
qu los tienen, es decir, la fundamentacin.
El primer punto por articular entre los derechos humanos y la tica es
justamente la fundamentacin de tales derechos. A la pregunta Por qu
tienen derechos los seres humanos?, Agazzi responde: Permtasenos no\IZMVXZQUMZT]OIZY]MIY]yVWVW[M[\IUW[ZMZQMVLWITW[LMZMKPW[
contingentes de los que una persona puede gozar en virtud de contratos
o leyes, sino a aquellos derechos absolutos o fundamentales que no dependen de una atribucin o concesin concretas, una propiedad que se
KWV[QLMZIVWZUITUMV\MKWUW]VIKIZIK\MZy[\QKIM[XMKyKILMTW[I[yTTImados derechos humanos. Esta es la razn por la cual la fundacin de los
derechos humanos pertenece a la tica y no, digamos, a la jurisprudencia:
desde este punto de vista es correcta la tesis clsica (tambin sostenida por
Maritain) de que los derechos humanos tienen sus races en la Ley Natural
y no en la Ley de la Nacin ni en la Ley Positiva (Agazzi, 2000: 108).
As es posible comprender por qu cuando se habla de un derecho
humano puede decirse si tal derecho es justo o no: si la fundamentacin
de los derechos humanos est en la tica, es la va que queda. Un par de
ejemplos: primero, si un ordenamiento jurdico no reconoce en el derecho positivizado de forma explcita un derecho a la salud, no quiere decir
que eso sea justo; segundo, si el derecho a la salud se entiende como
derecho a recibir un paquete bsico de servicios de atencin mdica, se
X]MLMKITQKIZKWUWQVR][\Wa\ITR]QKQWVWY]QMZMLMKQZY]M[MIQVR][\W
tener derecho a la salud, sino que la forma de ejercer tal derecho no es la
ptima. ptimo es un vocablo desgraciadamente poco recordado en
92

Aspectos generales del derecho a la salud

tica, aunque es central. Cuando Aristteles escribe su tica a Nicmaco no

LQKMY]MTIu\QKI[MZMMZIITILRM\Q^WJ]MVWVQ[QY]QMZII[]KWUXIZI\Q^WUMRWZ[QVWY]M[MZMMZMIT[]XMZTI\Q^WLM~X\QUW,M[LMMTX]V\W
de vista tico, al menos desde Aristteles, cualquier solucin que est por
debajo de la ptima, es mala. La tica no busca lo bueno, persigue incasablemente lo ptimo. Por ello, si la fundamentacin de los derechos
humanos est en la tica, no puede haber sino visiones ptimas de lo que
representan los derechos humanos; cualquier otra visin que est por debajo de lo ptimo ser mala.
Por otra parte, los derechos humanos son, como ya se dijo, un grupo de
derechos; hay ms. Est reida la propuesta de Agazzi con una teora general sobre lo que son los derechos? Pues no necesariamente. Por ejemplo,
Cruz Parcero aborda un problema de larga tradicin en Derecho, qu es
anterior, el derecho o el deber? O bien, en otras palabras, los seres humanos tienen derechos porque tienen deberes, o es que tienen deberes porque tienen derechos? Evidentemente aqu deberes tiene sentido jurdico
(en el correlato derecho/deber), no es el sentido que tienen los deberes
en tica, pero aun as es importante que para este autor la confusin que
parece existir, y a la que me he referido en otro lugar,* consiste en dejar de
ver que los derechos y los deberes protegen o implican algn bien o valor,
de forma que lo que es lgicamente anterior tanto a los deberes como a
los derechos son los valores o bienes que se intenta proteger (los intereses
a los que alude Raz) (Cruz Parcero, 2007; 40).
4IIZUIKQ~VM[KWUXI\QJTMaKWUXTMUMV\IZQIITILM)OIbbQ"TW[LMrechos humanos, en tanto que derechos, lo que buscan es proteger un
valor o un bien. En el caso del derecho a la salud, en tanto que derecho
humano, lo que busca es proteger un valor, como lo es la salud. Sobre el
X]V\WM[XMKyKWLMY]uM[TI[IT]LPIVKWZZQLWZyW[LM\QV\IXMZWXIZIM[\I
exposicin se entender que la salud es, ante todo, un valor. En la cono-



;MM[\nZMZQMVLWI[]\M[Q[LWK\WZIT\Q\]TILI-TKWVKMX\WLMLMZMKPW[]JRM\Q^WMVTI\MWZyIKWV\MUXWZnVMI
del Derecho, dirigida por Manuel Atienza, defendida en 1999 y publicada al ao siguiente bajo el sello
editorial de Fontamara.

93

Derecho a la Salud en Mxico

KQLILMVQKQ~VLMTI75;TIXITIJZIKTI^MXIZIKWUXZMVLMZY]MTI[IT]L
es un valor es el componente del bienestar. El bienestar es un valor, que
tiene su contravalor o antivalor (malestar). Aqu lo que hay que aclarar es
qu puede entenderse con la nocin de bien. En tanto que jurista, este
+Z]b8IZKMZW[MZMMZMITJQMVR]ZyLQKW]VJQMVY]MUMZMKM[MZXZW\MOQdo, con lo cual puede notarse que el bien jurdico resulta ser un epifenmeno de la nocin de deber, desde el punto de vista tico. Por ello hay que
rescatar esta idea de deber. Ya se dijo que la tica trata de deberes, que
los deberes tienen un soporte formalmente anterior que son los valores
XWZMTTWTW[LMJMZM[[QMUXZM[MZMMZMVIZMITQbIZ^ITWZM[ATW[^ITWZM['
Dnde tienen su soporte? Gracia va en su segunda dcada de dedicacin
IT\MUILMT^ITWZIZUIVLWIPWZIY]MTW[^ITWZM[M`Q[\MVXMZWVWKWUW
entidades materiales plenamente objetivas, sino que pueden ser estimadas
solamente en tanto es posible percibir hechos. As, la secuencia formal
sera: un hecho es soporte de uno (o ms) valor(es), un valor es soporte de
uno (o ms) deberes. El problema del valor, tan poco tratado en lo general,
Gracia lo trata a profundidad para hacer esta propuestas (Gracia, 2011).
)XWanVLW[M MV TI[ XZWX]M[\I[ LM /ZIKQI ZM[]T\I XW[QJTM IZUIZ Y]M TI
salud es un valor, un valor que solamente puede ser estimado si hay un
conjunto de hechos que lo soportan. Cuando de un ser humano se trata
puede decirse que est sano (juicio valorativo) si cuenta con un conjunto
de caractersticas que pueden percibirse, cuando menos en los rdenes
biolgico, psicolgico y social, que son adecuados para ese ser humano
en su contexto. Sin este conjunto de hechos no puede hablarse del valor
salud. Sin el valor salud no puede hablarse de un derecho a la salud. sta
tambin es una de las extensiones que pueden hacerse de las propuestas
de Gracia: los valores no solamente soportan deberes, sino que soportan
principios (cualquiera propuesto en cualquier teora tica), derechos, etc.
Hasta este punto se han acumulado algunas variables: las morales de
los ciudadanos, las ticas personales que pueden construirse y expresarse
en la ethica utens, los sistemas ticos que intentan dar fundamentaciones y
mtodos a travs de la ethica docens, y los derechos humanos que encuentran
una fundamentacin en la tica, cuando menos. Hasta aqu valdra la pena
94

Aspectos generales del derecho a la salud

preguntarse en cul tica encuentran fundamentacin los derechos humanos? Parece ser que en la ethica docens. Si esto es as, cmo puede articularse
este ejercicio de fundamentacin desde la teora para que la prctica se
lleve a cabo, tanto a nivel tico, como a nivel del ejercicio del derecho del
ciudadano? Hay que introducir ahora otra distincin trabajada por varias
dcadas por Adela Cortina, quien establece una diferencia entre las ticas
de mximos y la tica mnima (Cortina, 1986; Cortina, 2008).
Si se habla de ciudadanos que tienen una pluralidad de moralidades y
ticas que conviven en una sociedad, sera posible contar con una tica
cvica o tica de los ciudadanos que pueda ser compartida por todos? Cuando se habla de una tica mnima es una apuesta a que esto
es posible. En los Estados contemporneos bajo una democracia liberal
existen distintas ticas de mximos que son ticas que tienen propuestas
de vida buena, de vida feliz, de vida en plenitud. En una sociedad plural
hay distintos grupos que tienen diferentes propuestas de este tipo; se trata
de una gran tarea de la tica, pero sobre todo se trata de una gran aspiracin del ser humano, uno de los valores ya mencionados que han sido
ejes rectores del pensamiento tico. Aristteles deca en su tica a Nicmaco
que todos los seres humanos tienden a la felicidad y eso es as: todos los
seres humanos tienden a la felicidad como una gran aspiracin. En esas
sociedades plurales existen propuestas para alcanzar la felicidad, algunas
de las cuales son religiosas y algunas son seculares. Las ticas de mximos
son aquellas ticas que hacen propuestas para alcanzar una vida feliz, una
vida en plenitud. Sin embargo, para que esas ticas de mximos puedan
convivir, es necesario que encuentren y cuenten con unos mnimos de
justicia que sean compartidos. De aqu que sea absolutamente necesario
distinguir lo que son las aspiraciones y las invitaciones a la felicidad y lo
que son las exigencias de justicia. Una diferencia fundamental entre felicidad y justicia es que la justicia es muy exigente mientras que la felicidad
es algo que jams se puede exigir, que jams se puede imponer, y a la que
solamente se puede invitar. Es crucial recordar que las invitaciones a la
felicidad se hacen para que los seres humanos, si quieren, las acepten o se
adhieran, pero que lo hagan libremente.
95

Derecho a la Salud en Mxico

Por otra parte, la justicia s que es muy exigente, y cuando existen demandas de justicia se anhelan no solamente para s mismos, no solamente
para el propio grupo, sino que se considera que mereceran ser extendidas universalmente. Esto es as porque el valor de la justicia es estimado
gracias al sentimiento de indignacin: los seres humanos son capaces de
dolerse no solamente por los que les sucede a s mismos, sino que adems
son capaces de dolerse por lo que les sucede a otros. El sentimiento de
indignacin es extensivo, los seres humanos se indignan por el sufrimiento
de males para los cuales no hay legitimacin alguna. Cuando alguien dice
que algo es injusto, no quiere decir que no le conviene, o que no lo aprueba; lo que quiere decirse es que ese algo considerado injusto no debera
ser as, no solamente para s, no solamente para el propio grupo, sino que
no debera ser as para nadie. Aqu es donde comienzan las complicacioVM[XWZY]MK]IVLWITO]QMVIZUILMITOWY]MM[R][\WWQVR][\WVWXZMtende que sea solamente una opinin personal que emite de una manera
ms o menos modesta, sino que exige de lo justo que valga para todos.
Adems, si encuentra a alguien que no est de acuerdo con la propuesta,
se est dispuesto a hablar sobre ello porque es necesario, ya que no sera
[]KQMV\MLMKQZJ]MVW[M\ZI\ILM]VIUMZIWXQVQ~V
;QITO]QMVKWV[QLMZIZIY]MXIZI[MZNMTQbPIaY]MIK]LQZKILIVLM
semana para una determinada serie de prcticas (religiosas, como un culto; o seculares, como una actividad deportiva), puede ser muy feliz, pero
no puede (ni debe) exigir al resto que realice las mismas prcticas para
que sean felices; como mximo podr invitarles. Sin embargo, si alguien
se entera que casi la mitad de los ms de 7000000000 de habitantes de
este planeta se encuentra bajo los lmites de la pobreza, perfectamente
puede juzgarlo como algo injusto. Si otro llega y dice bueno, tampoco es
tan injusto; debe haber sido cuestin de mala suerte, el primer hablante
no se quedara diciendo bueno, son dos opiniones diferentes, sino que
en cuestiones de justicia hay que hablar para ponerse de acuerdo. No se
trata de algo muy subjetivo, sino antes bien, de algo intersubjetivo, lo que
otorga el grado de objetividad que puede tener, y que de hecho tiene, ese
valor que se denomina como justicia.
96

Aspectos generales del derecho a la salud

En este sentido, una tica cvica adecuada para las sociedades bajo democracias liberales sera aquella que contiene los mnimos de justicia que
esa sociedad piensa que es necesario defender para no caer bajo mnimos
de humanidad. Esto es lo que quiere decir tica mnima: hay unos mnimos de humanidad por debajo de los cuales no se puede estar sin caer
en inhumanidad. Si alguien le da exactamente igual que esa parte de la
poblacin se encuentre bajo los lmites de pobreza y que derivado de ello
muera tanta gente, se est bajo mnimos de humanidad. Contar con unos
mnimos de justicia no quiere decir que no haya que seguir amplindolos
XI]TI\QVIUMV\M[QVWY]MKIMZXWZLMJIRWLMMTTW[[QOVQKIKIMZJIRWUynimos de humanidad.
Desafortunadamente no existe una frmula mgica para que coexis\IVIZUWVQW[IUMV\M]VIu\QKIUyVQUIY]MLMMVLIM`QOMVKQI[LMR][\Qcia, y que se desarrolle posibilitando varias ticas de mximos que inviten
a ideales de vida buena y de vida feliz. En este punto hay que aclarar que
la tica mnima sera esa tica de los ciudadanos o tica cvica,
pero que esto no es asimilable con una tica estatal, no son sinnimos.
Los ciudadanos son los encargados de construir esa tica para que se plasme en el resto de actividades sociales humanas (la poltica, el derecho, la
economa, etc.). Una propuesta muy bien fundamentada (Cortina, 1986;
Cortina, 2008) enuncia que en una democracia liberal habra que contar
con tres aspectos para tener un escenario donde al menos pueda aspirarse
a articular una tica mnima con diversas ticas de mximos. Estos aspectos son: una ciudadana compleja, una sociedad plural y un Estado laico.
Evidentemente, una ciudadana compleja es justo lo contrario de una
ciudadana simple. La ciudadana simple es aquella que se construye prescindiendo de las diferencias. Como es bien sabido, en el desarrollo de ese
multicitado mundo occidental hay dos grandes etapas en el mundo moderno. En la primera de ellas, la Ilustracin suea la idea de la igualdad de
todos los seres humanos, pero prescindiendo de las diferencias entre ellos:
todos los seres humanos son iguales en dignidad, prescindiendo de hablar
de hombres y mujeres, de blancos y negros, de ricos y pobres, etc. Como
es notorio, en esta ciudadana simple se ve la igualdad en aquello en que
97

Derecho a la Salud en Mxico

todos los seres humanos son iguales, pero prescindiendo de las mltiples
diferencias. Desde luego, se trata de un paso enorme a diferencia del munLWNM]LIT#MT[QO]QMV\MOZIVXI[WM[MTLMT:WUIV\QKQ[UWK]IVLW[MLMMVde que no existe ningn hombre sin atributos (por recordar el ttulo de
la monumental obra de Mussil). De esta manera, existen creyentes y no
creyentes, homosexuales y heterosexuales, frtiles e infrtiles, votantes a
izquierdas y derechas, etc. Existen los seres humanos con sus diferencias.
Por ello es que se trata de una ardua tarea el respetar que la ciudadana
es diversa permitiendo que los ciudadanos se desarrollen respetando su
diversidad. Desde luego, esto resulta muy difcil; resulta mucho ms sencillo prescindir de las diferencias y asumir que todos los ciudadanos pueden
desarrollarse bajo un marco comn asumiendo que son iguales.
Solamente la construccin de una ciudadana compleja es la que puede ser protagonista del segundo elemento, que es la sociedad plural. Las
sociedades son plurales en todo sentido. El pluralismo poltico se evidencia en quienes votan y los que no lo hacen; los que votan a izquierdas,
derechas o centros; etc. El pluralismo religioso puede notarse en quienes
no son creyentes de una religin, quienes lo son (cristiana o no), la presencia de agnsticos y ateos, etc. Las sociedades son plurales; las sociedades
no son laicas, en realidad, decir que una sociedad es laica es un absurdo.
As las cosas, el tercer elemento es que el Estado debe ser laico. A una
sociedad plural le corresponde esa ciudadana compleja, y les tiene que
corresponder para su desarrollo armnico, un Estado laico. Aunque en
derecho y poltica se hacen muchas divisiones de lo que es un Estado, la
Y]M[MZM\WUIIY]yM[TIY]MX]MLM[MZ^QZXIZITW[VM[Y]M[MM`XWVMV
Bajo este prisma, habra tres tipos de Estado: el Estado confesional, el
Estado laicista, y el Estado laico. Un Estado confesional entiende que la
fuente de su legitimacin poltica viene de una determinada religin y que
por lo tanto hay que establecer una distincin entre los ciudadanos que
son creyentes de esa determinada religin y los que no lo son, con lo cual,
los que s que son creyentes son ciudadanos de primera y los restantes
son ciudadanos de segunda. Un Estado laicista es aqul que entiende
que las religiones son una fuente de desigualdad tal que hay que erradi98

Aspectos generales del derecho a la salud

carlas, con lo cual nuevamente hay ciudadanos de segunda (los creyentes) y ciudadanos de primera (los no creyentes); con esto no se gana gran
cosa porque el resultado es ms o menos el mismo, es decir, que existan
ciudadanos de primera y ciudadanos de segunda. Sin embargo, hay
que destacar que las sociedades con democracia liberal presumen al decir
que todos los ciudadanos deben ser tratados con igual consideracin y
respeto, que todos deben ser del mismo nivel, de modo que no pueden
existir ciudadanos de primera y ciudadanos de segunda. Esto solamente puede existir cuando el Estado no introduce diferencias, por ello el
Estado debe ser laico, permitiendo el libre desarrollo de esa sociedad plural, promoviendo la ciudadana compleja, y haciendo esto sin apostar por
]VIZMTQOQ~VM[XMKyKIXMZW\IUXWKWQV\MV\ILWMZZILQKIZTI[ZMTQOQWVM[
As, un Estado laico est dispuesto a reconocer la existencia de distintas
religiones y de grupos no religiosos; incluso, el Estado podra aprovechar
lo que tienen de positivo todos los grupos y las diferentes religiones para
la convivencia en una sociedad.
Una forma de entender esa tica mnima, esa tica de los ciudadanos, esa
tica que representa los mnimos de justicia por debajo de los cuales no se
debera caer, y que de diferentes maneras se ha ido reconociendo y consensuando de forma dialgica (desgraciadamente no hay espacio para exponer
lo que representan las ticas del discurso, como las de Appel y Habermas,
o una tica comunicativa, como los desarrollos posteriores de Cortina, pero
las consideraciones se encuentran en la base de lo expuesto en esta hiptesis), es precisamente la visin de los derechos humanos. No quiere decir que
tica y derechos humanos sean lo mismo, quiere decir que si la tica
puede proporcionar una fundamentacin a los derechos humanos, es para
cubrir unos mnimos exigibles desde el valor de la justicia que una sociedad
puede establecer para no caer bajo mnimos de humanidad.
V. De la intersubjetividad a la universalidad
Si la vida humana es una vida cultural, entonces se trata de una vida
JQWOZnKIIV\M[Y]MUMZIUMV\MJQWT~OQKIM[]VI^QLIY]M[MZMITQbIMV
99

Derecho a la Salud en Mxico

sociedad, es una vida que para ser humana requiere del reconocimiento
y satisfaccin de unos mnimos, mnimos que pueden considerarse con el
ejemplo paradigmtico de los derechos humanos. As, si los derechos humanos son unos mnimos de humanidad, el cumplirlos no es hacer demasiado, ni siquiera es hacer mucho, es apenas hacer eso: un mnimo para no
caer en inhumanidad. Lo ms grave en estos planteamientos es que desde
hace mucho tiempo la humanidad en su conjunto vive bajo mnimos de
humanidad, por lo que alcanzar estos mnimos parece ser tan lejano. Si
estos mnimos de justicia no estn cubiertos, queda claro que las ticas de
mximos que encarnan los proyectos de vida buena y de vida feliz tampoco pueden estarlo: no es posible alcanzar propuestas de vida plena sin
haber resuelto previamente unos mnimos de justicia que sea comunes.
La justicia es un valor que se va construyendo intersubjetivamente. En
realidad, desde la teora del valor, los seres humanos van descubriendo los
^ITWZM[WV\WOMVu\QKIaTWOMVu\QKIUMV\MPIJTIVLWM[\WM[ITWTIZOWLMTI
vida personal y a lo largo de la historia. Al descubrirlos, se procede a dialogar para poder establecer, por medio de esa intersubjetividad, cul es el
contenido de tales valores. En otras palabras: hay que hablar y ponerse de
acuerdo para descubrir los mnimos de justicia que son exigibles a todos;
si no se descubren, hay que proponerlos. Este es el punto del nexo entre
M[ILQUMV[Q~VPQ[\~ZQKWTW[~KILMTW[^ITWZM[aTW[LMZMKPW[P]UIVW[
en lo general, hacia una dimensin histrico-poltica e histrico-jurdica
LMTWY]M[QOVQKIVTW[UyVQUW[MVKIZVILW[LMT^ITWZR][\QKQI#MVTWY]M[M
ZMMZMIM[\M\M`\WK~UWZMTIKQWVIZMTUyVQUWLMT^ITWZLMTIR][\QKQIMV
un derecho humano como el derecho a la salud.
La siguiente propuesta no busca considerar una secuencia, ni linearizar
WU]KPWUMVW[[QUXTQKIZITM`\ZMUW#ITWUn[XZM\MVLMPIKMZVW\IZY]M
TI[KWV[QLMZIKQWVM[TW[~KI[XIZIKWV\IZKWV]VIu\QKIUyVQUIPIVQLW
pasando discursivamente al terreno de la poltica internacional y de ah
han ido aterrizando en los Derechos de muchos pases, Mxico incluido:
a. En 1948 hay una propuesta de una Declaracin Universal de Derechos Humanos, que representa una forma de fundamentar unos mni-

100

Aspectos generales del derecho a la salud

b.

c.

d.

e.

UW[u\QKW[M`QOQJTM[#PI[QLW]VINWZUILMMV\MVLMZTWY]M[QOVQKIMT
cumplimiento de los mnimos exigibles del valor justicia;
En la segunda mitad del siglo XX los Estados han ido generado Pactos
y Declaraciones para apoyar la promocin y el ejercicio de los derechos humanos como aspiraciones morales, como derechos subjetivos,
con la idea de que esos derechos subjetivos puedan considerarse dentro del sistema del derecho positivo;
En el caso particular de Mxico, se cuenta con un Estado laico desde las reformas liberales de mediados del siglo XIX, al menos en lo
NWZUITIVLMK]MV\I[MT-[\ILWUM`QKIVWVIKMKWUW-[\ILWKWVTI
Constitucin de 1857); ese Estado laico asume a sociedad plural mexicana, al menos formalmente;
El devenir histrico hizo notar que el desarrollo de la nacin mexicana fue basndose en una ciudadana simple, es decir, asumiendo que
\WLW[ TW[ KQ]LILIVW[ [WV QO]ITM[ MV LQOVQLIL PI[\I Y]M VITUMV\M
apenas en el ao 2001, se asume a nivel constitucional que existe un
derecho a no ser discriminado; en otras palabras, se enuncia constitucionalmente el reconocimiento de las diferencias (con lo cual se asume
que hay poblaciones discriminadas que no han sido tomadas en cuen\I#[QVWM`Q[\QMZIVVW\MVLZyI[MV\QLW\ITUWLQKIKQ~V#
El ltimo gran hito correspondera a la reforma constitucional donde
TW[XIK\W[a\ZI\ILW[QV\MZVIKQWVITM[ZUILW[aZI\QKILW[XWZ5u`QKW
en materia de derechos humanos adquieren rango constitucional.

Recordando la intersubjetividad como punto de partida para la construccin del valor justicia, habra que decir que se ha ido plasmando
partiendo de la tica: primero, a nivel poltico como una aspiracin a
alcanzar, y segundo, a nivel jurdico como algo que puede ser exigible. A
travs de esos procesos dialgicos se entiende que el Estado mexicano ha
reconocido ante los ciudadanos (por la va Constitucional) y ante otros
-[\ILW[XWZTI^yILMTIZUIaZI\QKIKQ~VLMXIK\W[QV\MZVIKQWVITM[Y]M
debe cumplir con el derecho a la salud.

101

Derecho a la Salud en Mxico

Desde la propuesta del jurista checo-francs Karel Vak es ahora un

tpico el hablar de generaciones de derechos humanos (Vasak, 1977). En
su propuesta original, Vasak considera que los derechos de primera generacin (civiles y polticos) se basan en el derecho que les asiste a los ciudadanos
de oponerse al Estado; los de segunda generacin (econmicos, sociales y
culturales) se basan en el derecho a exigir al Estado; y los de tercera generacin se basaran en la solidaridad. Vasak no es ningn iluso; con antelacin
ya haba trabajado una idea que es necesaria para el vnculo entre el valor
de la justicia en la tica y los desarrollos de los derechos humanos: la idea de
la universalidad. Cuando en tica se dice que algo es justo, se estn teniendo
pretensiones de universalidad; cuando se dice que un derecho es un derecho
humano, se estn teniendo pretensiones de universalidad. Si bien es cierto
Y]MTIXZQUMZILMKTIZIKQ~VLMLMZMKPW[P]UIVW[[MZU~MV-]ZWXIM[W
no quiere decir que se crey que valiera solamente para los europeos: la idea
es que valdra para todos (Vasak, 1963). Esta es la pretensin de universalidad. Si la biotica es una tica aplicada, entonces tambin tiene pretensiones de universalidad. Si los desarrollos de la biotica proponen que existen
tres niveles de la misma (micro, meso y macro), no es posible aislar estas
consideraciones del derecho a la salud.
Cuando se hace la aclaracin de que el derecho a la salud debe ser
entendido como el derecho a disfrutar del nivel ms alto posible de salud
Ny[QKIaUMV\IT[MY]QMZMVLMKQZU]KPI[KW[I[7KQVILMT)T\W+WUQ[QWnado de las Naciones Unidas, Organizacin Mundial de la Salud, 2008).
En primer lugar, que el derecho a la salud es un derecho inclusivo, lo que
[QOVQKI Y]M KWUXZMVLM ILMUn[ LM [MZ^QKQW[ LM I\MVKQ~V W\ZW[ NIK\Wres necesarios para una vida sana, los determinantes sociales de la salud:
agua potable, alimentos aptos para su consumo, nutricin y alimentacin
adecuada, vivienda, trabajo en condiciones salubres, equidad de gnero,
etc. En segundo lugar, el derecho a la salud comprende libertades, por
ejemplo, a no ser sometido a tratamientos sin otorgar un consentimiento
previo, ni a ser sometido a investigacin o experimentacin sin otorgar
un consentimiento previo explcito. En tercer lugar, el derecho a la salud
comprende algunos derechos, tales como el contar con un sistema de pro102

Aspectos generales del derecho a la salud

teccin de la salud que brinde oportunidades para que toda la poblacin

pueda disfrutar del ms alto nivel posible de salud, facilitando servicios,
bienes e instalaciones de salud sin discriminacin; tales servicios, bienes e
QV[\ITIKQWVM[LMJMVM[\IZLQ[XWVQJTM[[MZIKKM[QJTM[MKIKM[KWVKITQLIL
y aceptables culturalmente.
Evidentemente, el nivel de la microbiotica se plasma en cuestiones bsicas como el proceso del consentimiento informado (que aparece en clnica
e investigacin de forma sistematizada y exigible con los desarrollos de la
biotica, aunque est mencionado ya desde el Cdigo de Nremberg); el
nivel de la mesobiotica se relaciona con las polticas y prcticas en salud en
cada contexto; el nivel de la macrobiotica tiene que ver con los determinantes sociales de la salud y aspectos que van ms all de los alcances de este
libro. Por ejemplo, cuando Adela Cortina habla de la posibilidad de una
biotica cvica mundial, si quiere aplicarse al derecho a la salud, tendran
que tomarse en cuenta fenmenos como el turismo mdico, que es muy
complejo, pero que pueden mencionarse dos situaciones comunes para que
se presente: la primera, que no existan posibilidades de tratamiento para el
padecimiento que se tiene (por falta de recursos humanos, materiales, etc.,
o por restricciones legales); la segunda, que el servicio buscado sea mucho
ms econmico en el sitio a donde se va a viajar que en sitio de origen (ha
[QLWMTNWKWUn[NZMK]MV\MLMIVnTQ[Q[0IaUn[XMZWM[\I[MRMUXTQKIV
bien ese fenmeno creciente explicable en parte por cuestiones econmicas
relacionadas con la mercantilizacin de la salud. Si el derecho a la salud
fuese universal en todo el mundo, no habra necesidad de este tipo de desplazamientos. Por ello ahora cuando se habla de servicios de salud pblicos
y universales, para que de verdad lo fueran, no deberan hacer distinciones
entre nacionales y extranjeros, por ejemplo (como sucede o ha sucedido
hasta hace poco tiempo en algunos pases europeos).
Evidentemente, la biotica tiene mucho que seguir teorizando y trabajando para contribuir efectivamente a una mejor construccin del
*

Para un anlisis del fenmeno en general y algunos aspectos particulares respecto al tema del turismo reproductivo puede verse la referencia de lvarez Daz (2012).

103

Derecho a la Salud en Mxico

derecho a la salud, y el derecho a la salud tiene mucho que dejar para

TIZMM`Q~VMVJQWu\QKI-[KTIZWY]MMVXIy[M[LWVLMM`Q[\M]V[Q[\MUI
se salud pblico y universal (como Inglaterra o Espaa) no hay grandes
discusiones sobre el derecho a la salud en materia de biotica: no es un
problema real, ya tienen asumido que es un derecho y tienen un sistema
que permite el ejercicio de tal derecho (por eso los recortes presupuestales,
como los que ha hecho el sistema espaol recientemente, generan intensos debates sociales pues representan un retroceso evidente). Tambin es
claro que en pases latinoamericanos, donde no es lo comn tener un sistema de salud para toda la poblacin (Brasil, Cuba y Costa Rica son una
excepcin), las discusiones y los debates sobre la salud como un derecho
van generalmente encaminadas a defender el derecho a la salud como un
LMZMKPWP]UIVW8NMQMZ;MO]ZIUMV\M\IUJQuVXWZM[\I[ZIbWVM[
El derecho a la salud ha sido una de las premisas de la medicina social
latinoamericana (Stolkiner, 2010: 89). El compromiso de la medicina
social latinoamericana, as como el de la salud colectiva, evidentemente
tiene un marco poltico, pero que est sustentado sobre bases ticas. Tambin es claro que las tradiciones histricas y polticas tienen un gran peso;
esto es evidente en pases como los EEUU, donde la sola mencin de un
sistema de salud universal causa que se rasguen las vestiduras al amparo
LMQLMI[TQJMZITM[KWUWTIO]ZILMT-[\ILWUyVQUW
As las cosas, asumiendo las relaciones que se van dando entre poltica
y Derecho con la fundamentacin tica mencionada, los desarrollos recientes de la biotica, y contextualizando el caso mexicano, es necesario
PIKMZ ]V XIZ LM IKW\IKQWVM[ VITM[ 8ZQUMZW Y]M MT -[\ILW UM`QKIVW
debe garantizar el ejercicio pleno del derecho a la salud para todos y cada
uno de los ciudadanos de un modo inclusivo y no discriminatorio; de ah
el nfasis que se hace en los captulos siguientes sobre grupos que han sido
discriminados e invisibilizados bajo el supuesto de la ciudadana simple.*


:M[]T\IQV\MZM[IV\MY]MMVTW[XWKW[QV\MV\W[Y]M[MPIVX]JTQKILWLM[LMMTnUJQ\WTW[~KWMVZMTIKQ~V
con la responsabilidad del Estado en cuestiones de salud, se lancen conclusiones tan laxas como La justicia
social no se logra a travs de decretos, sino por medio de la construccin de las condiciones materiales reales
para llevar a cabo sus decretos y sus propuestas. De hecho, no haran falta decretos si de facto se atendiera la
salud del pueblo (Rivero Weber, 2009: 352-353).

104

Aspectos generales del derecho a la salud

Si los ciudadanos tienen derecho a la salud, al Estado le corresponde una

serie de deberes, tales como el respeto, proteccin, garanta y satisfaccin
LMTI[KWVLQKQWVM[VMKM[IZQI[a[]KQMV\M[XIZITI[I\Q[NIKKQ~VLMM[MLMZMcho (y otros derechos humanos, desde luego), tanto en las situaciones ordinarias derivadas de las condiciones estructurales, como en las situaciones contingentes producto de emergencias (que desde luego, nadie puede
prever del todo).* Segundo, que el contar con una Comisin Nacional de
Biotica (CONBIOTICA) obliga a una defensa mayor del derecho a
la salud desde la biotica. Resulta verdaderamente contradictorio que el
Programa Sectorial de Salud 2013-2018 establezca como una estrategia
Situar a la biotica como poltica de gestin y de desarrollo del Sistema
6IKQWVIT LM ;IT]L =VQ^MZ[IT ,QIZQW 7KQIT LM TI .MLMZIKQ~V 
y que la CONBIOTICA no se haya pronunciado a favor de algo ms
justo como instar el Estado al cumplimiento de sus deberes para un adecuado ejercicio del derecho a la salud por parte de todos los ciudadanos.
VI. Eplogo: A vueltas con la relacin entre tica y derecho
Hace casi cinco lustros tuvo lugar en la ciudad de Panam la Segunda
Reunin del Comit Asesor Internacional en Biotica de la OPS/OMS.
Las ponencias se reunieron y publicaron a modo de libro editado por el
entonces Programa Regional de Biotica. Una de ellas fue escrita por
*

Una idea que ha ido cobrando fuerza ante este correlato entre el derecho a la salud y los deberes que le
asisten al Estado para su cumplimiento tiene que ver con la posibilidad de la judicializacin, esto es, tener
la va legal de exigir que efectivamente tales deberes se cumplan para el ejercicio real de ese derecho. Sin
embargo, hay que proceder siempre con cautela, ya que, dependiendo de lo que se entienda por derecho
ITI[IT]LY]MLM[LMMTX]V\WLM^Q[\IZM\~ZQKWX]MLM[QOVQKIZKW[I[PI[\ILQIUM\ZITUMV\MWX]M[\I[XMZW
polticamente correctas en el mero discurso) habra que ver bajo cules contextos se realizan los procesos de
R]LQKQITQbIKQ~VXIZILM\MZUQVIZIY]QuVJMVMKQIV+MV\ZWLM-[\]LQW[4MOITM[a;WKQITM[ #AIUQVM\
IT8WZMTTWPIaY]MZMM`QWVIZXZWN]VLIUMV\MaLMRIZTWUn[KTIZWXW[QJTMY]uM[TWY]M[MMV\QMVLM
por derechos humanos y derecho a la salud, porque su uso podra llegar a servir para casi cualquier cosa
[QVW[MM[XMKQKIKTIZIUMV\MIY]u[MPIKMIT][Q~V1OVI\QM
Despus se transform en la Unidad de Biotica. Tras la jubilacin del chileno Fernando Lolas Stepke y
la llegada de la peruana Carla Senz la Unidad de Biotica prcticamente se desmantel: la sede paso de
Santiago de Chile a Washington en 2011, la revista Acta Bioethica ya no recibi el apoyo de OPS/OMS
(actualmente est auspiciada por la Universidad de Chile), el programa de maestra itinerante desapareci,
etc. Puede consultarse el trabajo actual que se realiza desde OPS/OMS en materia de biotica en: http://
www.paho.org/hq/index.php?option=com_content&view=article&id=5582&Itemid=4004&lang=es

105

Derecho a la Salud en Mxico

el entonces Director de la Divisin de Salud y Desarrollo Humano de

la OPS/OMS,* cuyo ttulo puede ser absolutamente vigente: Los retos
de la biotica en Amrica Latina: equidad, salud y derechos humanos
(Casas Zamora, 2000). Esto no hace sino enfatizar que se requiere tanto
de la tica como del derecho como sistemas normativos en la vida humana. Para Gracia, La tica sin derecho es inoperante, pero el derecho
sin tica es ciego (Gracia, 1998b: 50). Adems, tambin para este autor,
El lenguaje de la tica no es el los derechos sino el de los deberes. No
hay duda de que ambos son necesarios, y que juntos constituyen los dos
sistemas normativos que resultan imprescindibles en toda sociedad. Cada
]VWOWbILM[]XZWXQIM[XMKQKQLIL8MZWIUJW[[WVITI^MbQUXZM[KQVdibles (Gracia, 2013: 115).
Vale la pena terminar con una acotacin a todo lo expuesto en relacin con una palabra desventuradamente de moda: crisis. Aunque a
casi todo el mundo le viene a la cabeza la idea de la crisis econmica,
no es la nica, o la fuente de las dems; tal vez ni siquiera la peor. En
realidad, crisis viene del griego, donde se encuentra el mismo trmiVWKWVMT[QOVQKILWLMR]QKQWLQ[KMZVQUQMV\WLMKQ[Q~V
MTMKKQ~V# MT ^MZJW KWZZM[XWVLQMV\M I M[\M [][\IV\Q^W M[  SZQVWY]M[QOVQKIR]bOIZLQ[\QVO]QZLMKQLQZM[KWOMZXZMNMZQZ
Del sentido coloquial pas en los textos hipocrticos a un sentido mdico,
KWVTW[ILRM\Q^W[SZQ\QS~[Y]MXMZUQ\MMUQ\QZ]VR]QKQWaSZy[QUW[  LMKQ[Q^W# M[\W MZI N]VLIUMV\IT XIZI M[\IJTMKMZ ]V
pronstico. Pasando por Galeno hasta la Edad Media, el trmino crisis
\]^WMTUQ[UW[QOVQKILW-[PI[\IMTU]VLWUWLMZVWK]IVLWMVMT[QOTW
XVII el trmino pasa al mbito de la astrologa y despus a un contexto
general para hablar del devenir de los acontecimientos. Posteriormente,
crisis llega al lenguaje poltico y econmico en el siglo XIX; baste recordar el amplio uso que le dio Marx al trmino.
*

Juan Antonio Casas Zamora es un mdico costarricense formado en la maestra de medicina social de la
UAM Xochimilco; realiz su examen el 12 de mayo de 1982 con la tesis titulada Evolucin de la mortalidad
infantil en 52 cantones rurales de Costa Rica, 1962-1977, dirigida por Jos Carlos Escudero. Ha trabajado
tambin para la OMS, UNICEF, y otros organismos internacionales como asesor en salud.

106

Aspectos generales del derecho a la salud

Sin embargo, desde su sentido clsico puede destacarse que el poder

emitir un juicio requiere optar por un camino y renunciar a otro; siendo
esto as, desde la tica a Nicmaco de Aristteles, para poder elegir con
MT KZQ\MZQW  PIa Y]M MRMZKQ\IZ TI ^QZ\]L LM TI XZ]LMVKQI ;M
\ZI\ILMJ][KIZTILMKQ[Q~V~X\QUI[QMVLWKZy\QKWWKIXIbLM
juzgar. Seguramente por todo esto es que ya en el siglo XX Winston
Churchill dijo alguna vez que Toda crisis es mitad un fracaso y mitad
una oportunidad. El momento de la crisis es crucial para elegir prudentemente con criterio el camino ptimo; en el fondo, se trata de escoger
valores. Pueden escogerse los valores que encarnen la justicia o pueden
escogerse valores que encarnen la utilidad econmica; apelar solamente
a criterios economicistas sin consideraciones de justicia no solamente es
imprudente, sino que es injusto. El momento actual es crucial, y no parece
ser que se est eligiendo con un criterio prudente un camino ptimo con
las reformas en el sector salud de este pas. La crisis que se vive actualmente, antes que econmica, es una crisis de valores.
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